Jahrbücher der württembergischen Rechtspflege

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Jaljrbüdjer

ber

^SMfemfiergifdjcit ^iledjfspJTege

l)erau3gegeben
»on ben

ilTitgltebcrn bes (Dberlattbesgericfyts 3 « Stuttgart

unb beä

Dorflaitbes ber iDfirttembergtfcfycn 2 lnu>altsFammcr.

Iroeiter 'gUub.

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Tübingen, 1889.

SSerlag ber $. £aupp’f<$en 93ud)f)anb(ung.

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Srud von £ a u pp jr. in XÜbingwt.

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^nljaltsülierfidjt des peiten ÜJattiis.

I. (Sntfdjeibunflen be3 D6ertanbe3fierid)t3.

A. in <£ipilfad?eti.

Seite

L fiat ber ^Patentinhaber, meldet einen gijenjoetttag abgefdbloffen
bat, im galt ber Späteren 3}erni($tung feinea $atent8 beut
gisenanebmet ben tjiebutcfr ernmcbfenen graben au etfefeen ? 1

2. Rann baä bem ftonturgoerrcalter jufte^enbe gnfecbtunggtecbt
natf) S3eettbigung be8 flontut8petfabten8 oott einem ©laubiger
auggeübt roetben, loenn bet ffonfursSpetroalter unter S3orbebatt

bet Setzte be8 Qldubigeig ben angufe^tenben Mnjptucb im
Monfutg anerfannt unb beftiebigt b«t? (3lnf.(3ef. oow 21. 3uti

1879 § 13. 3Ibf. 4.) 4

3. Sotau8fefrungen einet Sfre-UngilttflfeitaKqge roegen mangelnbet
flungftfiuiitbleit bet Sfreftau 6

4. äßiebetetnfeftung in ben porigen Stanb. Sie jftacbbotung bet

cetfäumten ^toje^anblung tarnt in ben gälten be8 § 214
gbf. 3 bet SipilptojeEotbnung butd) münblidjen gotttag be8
flnftalta be8 auaufteüenben Scbriftfafreg erfolgen 9

5. 6tefrt bemQtbuIbnet einetSinroenbung gegen bie grt bet groangä »
ooUfttetfung mütelft gfänbung betoeglkbet fötperlidjet gqdjett
autb bann au, toenn et nicht Sigentümet betfelben ift, fonbetn

foltbe nut in Qeroabtfam bat? 125

6 - 3utäfftgteit be8 SRecbtgroegg . . 127

7. 3iatf) meinem öttlic^en 3Het^t ift bie Stnfedjtung einet SRetfrtS »
banblung auf Qtunb be8 5Rei(b8gefefre8 oom 21. 3uti 1879,
belteffenb bie gnfedbtung oon SRe(f)t8^anbIungen eine8 @(^ulb -
net8 außerhalb be8 flonfurgoetfabreng ;u beurteilen? . . . 132

8. Sie (Sntfdjeibungen übet ben (Stfab bet bem grioatfläger et »
roatbfenen notroenbigen gualagen toetben nad) ben Sorfcbriften
übet bie SBoUfttetfung bet Urteile bet (Sioitgetitftte pollaogen,
unb sroat erfolgt bie SoUfttedung au8 bet nadj St.g.O. § 496

gbf. 2. erlaffenen floftenfeftfefrung 138

22558 !

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IV

Snfjaltgüberfidjt

Seite

9. Kann bet jum SßrPHefsbePoHmäditigten befteüte SHedfitganroatt
bie ©ebübr beg § 37 SRed)tganwaltggebül)tenotbnmifl für bie
3Ritwir!ung bei einem ©übneoerfudj in älnfprud) nehmen? ■ 143

10. Kloge auf &erftellung beg efrelidfen gebend. Siefelbe ift un .-

sutfifftfl gegen einen mit unbefannten 2Iufentl)alt abroefenben
©begatten 253

11. fterftellung beg ehelichen Sebeng. ©rnftlidjteit ber Slbfidjt beg

Klagenben 256

12. Klage auf frerftetlung beg el)elid)en gebeng. ©rnfttidjfeit ber

Mbfidit bet äBiebemeteinigung 256

13. Klage auf Serftellung beg el)elid)en Sebeng. 6niftlid)leit ber

Slbfidjt bet äBieberoereinigung 260

14. Klage auf &erftetlung beg efrclidjen Sebeng. ^graelitifdjeg 3led)t 262

15. Klage auf §erftettung beg ehelichen Sebeng unter Katfrolifen.
Qeftattung beg ©etrenntlebeng wegen unfittlicben SBerbalteng

: beg anoern Jeilg . , , , . ± , . , , , . , , . 265

1(>. Stirb bie gereifttigung beg ©begatten, auf fierftellung beg et)e -
ticben 2ebeng au t lagen, babutd) auggeftbloffen, bofi betreibe
fid) eineg ©bebrudjg fdiulbiq gemacht bat, unb jwat auch bann,
wenn bet unfdfulbige Peil nicht auf ©djeibutig Hagt? . . . 269

17. Klage auf ein Doleramug 273

18. Klage auf §erftellung beg ehelichen Sebeng. S8oraugfc(sungen

für ein Doleramug 275

19. Klage auf §erftellung beg ehelichen Sebeng. Slnitag auf ®t=

ftattung jeitlidjer Trennung 276

20. Guafibefertion. Der getrennt lebenbe ©begatte lann ftd) aud)
noch nach Slblauf eineg Sa^reg non 9ted)tgfraft beg bie Pflicht
jur §erftellung beg efjelicfjen Sebeng augfpredienben Urteitg an

jur Siürffetjr erbieten 279

21. Quafibefertion. ©rbieten jur Ulüdlebr. ©rnftlicf)feit biefer Slbficfyt 284

22. Duaftbefertion unb ©bebrud) 287

23. Cluafibefertion. Die Klage wirb burcf» einen oom Kläger be=

gangenen ©^ebrutb auggefdfloffen 289

24. SBerbältnig ber Quafibefertion unb beg ©bebrud)g. 3ft bie ©r»

Hebung einer Stiberftage auf ©Reibung ber ©he wegen ©Ije*
bruc^g in jroeiter Qnftanj juläfftg? 292

25. ©Reibung wegen böstictjer SBerlaffung. Diefelbe fe(jt eine fcbulb=

hafte SBerlaffung noraug 298

26. SBoraugfefcungen ber ©cfieibunggflage wegen böglidjer SBerlaffung 299

27. ©Reibung wegen böglicber Serlaffung 301

28. Söglicbe SBerlaffung. Gfjebrudj beg flagenben Deilg .... 304

29. ©hebend}. Durch bie Steigerung beg unfcfjutbigen Deilg, mit

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Qnhattgüberficht. V

Seite

bem anbetn ©begatten aufammenauteben, toitb ein Gljebrud)

nicht entjcbutbigt 3Qfi

©bebrucb. Setaeibung 302

©tobe Sertebung bet ehelichen tEreue . 309

Sdjeibung toegen grober Setlefrung bet ehelichen Steue ■ ■ 915

Serfucb beg ©bebrucbg unb unfittiicbe fcanbtungen clg Scheib e
ungggrünbe SU

34. Ungiltigleit bet ©he roeflen 3rrtumg beg ©bemanng über bie
fittlidje Integrität bet ©beftau. tiefer Irrtum muf) ein für

bie ©ntfcbliefeung beg ©bemanng erheblicher qeroefen fein ■ . 319

35. Ungittigfeit ber ©he wegen grrtumg eineg ©begatten übet eine

non bem anbern Seit not ©ingebunq bet ©he erlittene greibeitg »
fttttfe 322

36. Ungittigfeit bet ©he toegen ©eiftegfranfbeit eineg bet ©begatten

aut Beit ber Eingehung ber ©be 323

37 . Ungittigfeit ber ©he wegen ©eifteSfrant^eit eineg ber ©begatten,

roelche ft^on ;ut geit bet Eingehung bet ©be nothanben ge»
roefen fein foH. gortjebung beg ehelichen Sebetig in Kenntnig
biefeg 3uftanbg 324

38. gBibetfpruchgflage (§ 690 ©.$.D.) auf ©tunb eineg gtetentiong -

recbtg an bet gepfänbeten Sache 829

39. Haftung beg mit bem äBecbfeteinaug Beauftragten für Set --

fchutben in ber Mugioabt beg Subftituten 33D

40. 3wanggbeitritt aur Ort8= ober ;yabtif>Kranfenfaffe fiir Dtit --
glieber eingefdjtiebenet .fcitfgfaffen, falls biefe freie «tätliche
Sebanbtung nicht gemähten, Ktanfenoetficbetungggefeb oont

15. fluni 1883 § 75 6ct)tufjfab 334

B. in Straffachen.

1. Sitte um Seftettung eineg Serteibigerg im galt ber SBaljl eineg

fotchen. ©t.tJS.D. S. 140, 9lhf. 2, SRr. 2 11

2. Sebarf eg in ben gälten beg § 140 ber ©t.tp.D. eineg @ericbtg=

befchluffeg? 12

3. Sie grage beg Sühnenerfuchg in ber SReoifionginftanj. §§ 420

u. 380 b. et.^.D 13

4. ^ßrojeffuate Sebeutung beg Sübneoerfucbg. Seteibigung eineg

Äinbeg. § 420 ber St.^.D., § 185 beg @t.®.S 14

5. Kommt in § 420, 2lbf. 2 ber <5t.$.D. ber bürgerliche 3Bobn=

fth in Setracht? 16

6. § 56 a, 3iff. 1 ber ©etoerbeotbnung in ber gaffung beg ©e=
fefceg oom 1. 3uli 1883.

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VI

Snhaltgiiberfidjt.

Seite

©e£|ört bag 2iugjiefjen unb plombieren ber 3äljne Jur Stug»

Übung bet fceittunbe? 3ft eine oor bem flntrafttreten bet <3e »
roerbeorbitung im ©rofiherjogtum gaben erteilte ©rmächtigung
üu ben Verrichtungen beg Vobergeroerbeg alg Approbation im
Sinn ber ©etoetbeorbnung annufehen? 22

7. 3ft bag Verführen oon Vier au8 einer Stauerei an Stchfentunben
bie Verrichtung einer SIrbeit beg ©eioerbebetriebeg im Sinne
beg § 2 3»ff- 1 bet ff. 23. Vetotbnung oom 27. g)ea. 1871,
betr. bie bürgerliche geiet ber Sonn» , geft» unb geiertage,

(Sieg. =33 1. S. 412)? 27

8. %bäilicbet Angriff auf einen Volueibienet bei Voüftredung einer
nicht unter ben gefefrlkhen Votaugfeftungen etlaffenen ortgpo »
ti$eitichen Verotbnung. Umfang bet geftftellungen im Sott
gettenb gemachter oermeintlicber Jiotroebr. §§ 113 unb 53 beg
St.©.«. Mrt. 51 ff. b. Pot.St.©. oom 27, 5De». 1871, in Verb,
mit ber fl.V.D. oon bemf. Sage, betr bie bürgerliche Seiet ber

Sonn», §eft» unb geiertage 80

9. gnroieroeit ift bet Vetoeig oon %hatfa<hen, oon welchen bie Sie »
rethtigung }ur Stellung eineg Strafoerfolgunggantragg abhängt,
in ber Sieoifionginftaiu nu prüfen? 35

10. (genügt bie Annahme, bafe eine Steuerung nicht augichliejitich

jut gßafrtnebmung berechtigter gntereffen gefchehen (ei, gut Set »
urteitung wegen Veleibiqung? §§ 1B6 unb 198 beg St.@.V. 38

11. § 17 ber ©ebüf)renotbnung für Qeugen unb Sadfoerftcinbige

oom 30. 3uni 1878; § 30 ber Verf. beg Jt. Quftijminifteriumg,
betr. bie Vefjanblung ber ©erichtsfoften in Stroffachen, oom

22. SKärj 1882 40

12. äQeiterübertragung eineg ©rfucbeng um 3ted)tgbilfe. «efd)l
oom 27, fluni 1888 (Stumm. 213) 41

13. «efugnig bet Staatganwaltfchaft »ut Vornahme oon Verhören

mit oerhafteten Befchulbigten im ©rmittlunggoerfahren . . , 43

14. § 170 bet St.p D. Einhaltung beg flnftanaenaugg. Slachtoeig
ber «eoollmächiigung pr «efchtoetbeethebung, beaiehunggroeife

pt Stellung eineg Vnttagg auf gerichtliche Entfdjeibung . . 45

15. 3nr Vugtegung beg beutfcfrenglifchen itluslieferunggoertragg.

Vorläufige .'pflft im ätugliefetunggoerfahren. 3(nroenbung bet
Siotmen bet StrafprosefcOrbnung 42

16. $at bie nach bem ©efefr oom 13. iDtära 1881, betr. bie Ginfiih »
rung oon Crbnunggftrafen bei 3moibethanblungen gegen bie
Vorfchriften beg Slccifegefeheg oom 18. 3uli 1824, beg 2Birt »
fchoftgabgabengefeheg oom 9. fluli 1827 unb beg fiunbeabga »

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QnbaitSüberficbt

VII

Seite

6engefefee3 com 8. Sept. 1852 (9teg.331. S. 171) au ertennenbe
Orbnunggfttafe eine fubjettioe SSerfdjuibung aur Soraugfefeung? 150
17. SBeldje SBerpflicbtungen legt bie ;ur SSoilaieijung beg roürttemb.
äftalafteuetqejefeeg oom 8. ätprit 1856 etiaffene Verfügung beg
ft. ftinanaminifteriumg n. 9. Mprit 1856 (Seg.Sl. S. 99) in
§ 32, 3- 1 unb 3- 5 ben ^Bierbrauern u. f. ni. beaüqlict) bet
com Steuerperfonal noraunehmenben Sifitalionen auf? . . . 152
IS. Sjeoifion roegen mangelnbet Hnterfc^rift bet ^rioatltage. 6t.^.D.

§ 8. 156. 2(bf. 2, 421. 380. 384. 389, »6f 1 ..... . 154
12. Antrag auf gerichtliche (Sntfcheibunq gegen einen iw Strafoer »
faxten bet SBettoattungg6ehötben roegen 3urotberbnnb[ungen
gegen bie Steuergefefre erlaffenen Sttafbefcheib bei ber betreiben

betannt madjenben SehStbe 122

20. Streit übet bie Siotroenbigteit oon 3tu3lagen beg freigefptochenen
gngettagten in einet fPrioattlagfache; gejchroetbe gegen eine

ergangene (Sntfcheibung 161

2 L Anrechnung oon Steifetoften eineg beftetiten SBerteibigerg aut

ülusbe^ablung aug ber Staatgtafje 103

22. Sefcbroetbe gegen fjfeftfefrung bet in ^rioatftagfachen bem (Gegner

ju erftattenben ätuglagen 166

23. 3urü<fnahme ber jßrioattlage unb 3urüdfnahnte beg Strafan»

trag«. Sßrojeffuale Statur ber in §§ 359 unb 368 ber St.Sß.O.
enthaltenen SSeftimmungen 345

24. Einmalige Sefthroetbe int ftoftenfeftfefeunggoerfohren in Straf»

färben 348

25. Gleiten bie in ber Strafproaejiotbnung entbattenen SBeftimmungen
über bie Sorougjefrungen eineg Sorführunggbefehlg für eine
Sorfiibrung, bie oon einet USoiiseibeptbe üur Augführung einer
non ihr innerhalb ihrer 3uftänbigteit getroffenen Anotbnunq
oi3 3n>ang3mittel roibet eine gegen biefe Slnorbnung ungehot»
fame fjktfon nerfiigt roorbett iftV

Art. 2 beg (jlejefreg oow 12, Auguft 1879, betreffenb Aen »
berungen beg Sanbegpotiaeiftrafgejepeg oorn 27, 3)ea- 1871 348

26. 3ut Stage ber Amoenbung beg 8 193 auf fiatle beg § 187

beg St.GSJB 351

27. Sotaugfefrungen ber Berufung auf § 193 beg St.0.8. im Satt

oon Anaeiqen ftrafbarer fjanblungen bei einer ä3ei)örbe. Atu&
bet Anaeigenbe in betreff bet Alahrheit ber angeaeigten %hat=
jachen fid) in gutem (Stauben befinben? (Sinflufi beg 33ero.q »
grunbg au bet Anzeige 354

28. ftonfubinat. Sinb lanbegrechtiiche, ben ftonfubinat mit Strafe
bebtohetibe 'fleftimmunqen mit bem geltenben 3teirf)grecbt im
äiliberjpruchV

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VIII

3nf)aliSüberfi($t.

Seite

®auet beg QufamtnenlebenS. Begriff bet @rregung öffent-
Iidjen ^tergerniffcö.

9lrt. 14 beg SBürttemb. ^olijeiftrafgefefeeg pom 27. ®ejem=
bet 1871 356

II. 9leicpgerid)tlicl)e ©ntfdjeibungen.

3n Straffadjeu.

1. flamt auf (gtunb bes Strt. 11, lebtet Mbfa|) , beg roiitttembet -
giftfren ©efefreg com 19. Sept. 1852, betteffenb bie Steuer pon
Kapital--. Renten», Sienft-- unb Serufgeinlommen , ein Straf e

petfabten ftattfinben ? &2

2 ftinbet § 271 beg St.©.B. Sinroenbung, roenn ein SBefdjulbigter
bei feinet Bentetpnung Pot bet Sttafbebürbe ftd) einen fallen
tarnen beilegt unb biebuttfr betbeiftibrt, baf) bie übet feine
Betutteiiung an bag 3ieid)gjufti}omt iibetfenbete 0trafnad)ti(f)t
auf jenen falfd^en Jiamen lautet? 62

III. £a»bgerid)tlid)e (Sntfcfreibungen.

3n Sttaffacben.

1. 3ft ein roürttembergifcbet 3Bunbat}t jipeitet Abteilung befugt,

fi(b a(g 3abnatjt ju bejeidjnen? ©etuerbeorbnung §§29, 147,

64

Q 3

O- °

1Y. Mitteilungen beS SorftanbS ber ÜlnroaltSfammer.

1. fs-eftfteliung unb jtnangStpeife Beitreibung bet Sioften bet $ar»

teieit im Briuatttagperfaljren unb ber Sofien beg 3tebenHägerg 71

ülblianblungen:

V. ftft bie 9IacbboIung beS ©ü^neoerfu<^§ im iprioah

73

flageöerfabren juläffig ?

YI. 3ur grage ber 3uftänbigfeit ber (Sioilger^te • • •

81

VII. Seitrag jur Sefjre uom ©efinberec^te

97

VIII. föann ein SerfäumniSurteü für oorläufig uoUftredf'-

bar erflärt raerben, roenn ber SIntrag auf vorläufige

SoUftredbarfeit ber auSgebliebenen Partei nicht red)t=

zeitig mittels ©cbriftfafceS mitgeteilt morben ift? •

102

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3nf)aItÄüberfüf)t.

IX

Sette

IX. Sie Steuerbefraubation nad) betn Sobe beg S)e -

fraubanten

111

X.

3ft Strtifel 5, Ziffer 3 be-3 SanbeSgefefccS betr. bie

Slufbebung bet befreiten ©eridjtsftanbe oom 17. 91us

fluft 1849 auf bie gälte ber Vegünftigung unb

Hehlerei anjuroenben?

167

XI.

3ur grage ber 3uläffigfeit be§ 9iedbt3n>eg3 . .

184

XII.

3ur ütuetegung be§ 2lrt. 17 be3 ©efe&eS betreffenb

bie @rbf(^aft3= unb SdbenfuitgSfteuer oom 24. aitära

1881 (Üteg.Vl. ©. 123)

202

XIII.

Stebt ber 2lnfprucb auf bie in ben §§. 13 ')to. 2— 4,

16 — 18 ber ©ebiibrenorbnung für s Jtedjt§ann>älte

*

beftimmten ©ebübren — VerbanblungSgebitbr,

Vergleid)3gebiibr, Veroei3gebiibr — bem Stefans

malte ju, roeldber bie Vertretung in ber miinbtidben

Verbanbluttg, bie 2Jiitroirtung bei bem Vergleiche,

bie Vertretung in bem Vemei-jaufnabmeoerfabren

ober in bem Termine sur Seifhing be3 burd) Urteil

auferlegten 6ibeS einem sroar jroei gabre im Vor=

bereitung^bieufte befdjäftigten, aber nidjt gemäf? § 25

2lbf. 2 ber fRed)t3auroaltsorbming sunt Stelloertreter

be3 9ted)t3anroalt4 beftellten 9ied)t£funbigen iiber=

tragen £>at V

217

XIV.

Sie 9ted)te be3 Sienftberrn au$ bem Sienftuertrag

nad) SBiirttembergiicbcm ffteebte

225

XV.

Sie Haftung be» ©läubiger* gegenüber bem Selbfh

fd)ulbnerbürgen für Verfäumniffe in ber 2lu*flagung

beS öauptfdbulbnerä

239

XVI.

1. 2lbfd)luj) eines SebenSoerficberungSoertragS ju
©uitflen ber grau unb ber Slinber beS Verficberten.

2. 3 n blung ber Prämien aus bem gemeinfdjaftlicben

Vermögen, golgen bifoon.

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X

3nf)a[tSü6erfic§t.

Seite

3. 9ted)t ber (Sfrefran an ben Slnteilen ber ftinber.

(Ä.D. § 54 R. 5).

4. ftortfefcung ber ehelichen ©iitergemeinfdjaft.

©influfc auf ba* nidjt in ber ©emeinfchaft be*

griffene 93erntögen ber ftinber.

A. @in Stedjtöfall

364

B. ©ntfcheibung be^ £)berlanbeägerid)t3 . . .

391

Sitter arifcfie Slnjeige:

Regler, ®ie ©runb^üge beö bürgerlichen 5Ber=

fahrend in SBürttemberg

251

SllphabetifdjeS ©ad^regifter

399

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I.

(Entfdjeiliiutgen ks ©krlönksgeridjts.

A. in ©iüilfac^en.

1.

Hat ber |tatfntinljaber, roeldjer einen fijenjnertrag nbge=
fdjlolfen l)at, im Jall btr fpntern IJernidjtnng feines |lntents
bem £ij;cn;ncljnier ben Ijieburdj crtuadjfencn Sdjaben ju erfeijeu'?

©er St läget i)at fi<h gufotge Vertrags nom 28. ÜDtärj 1883
nerpflicf)tet, gegen eine in bemfelben beftimmte Stiftung ber 33e=
tlagten biefer bie Sennöung feine-? itjm nom beutfe^en fReich pa=
tentierten Verfahren? jur ^Bereitung non (Sellulofe ju geftatten,
innerhalb eine» beftimmten Se^irf? bie 2lnlage non roeitern
nach biefem SSerfa^reit arbeitenben gabrifen nicht ju genelp
ntigen unb ber SBeflagten ben ifktentfchub gegen bie roibet=
rechtliche 2lu§beutung feines Verfahren? ju geroähren. ©urdj
Urteil beS ^Reichsgerichts nom 28. Dftober 1884 rourbe baS
patent beS .Klägers für nichtig ert'lärt, roeil bas bemfelben
patentierte Verfahren im roefentlidhen mit einem non 33enjamin
(Sh^ro ©ilghman in ^P^ilabelpljia erfunbenen unb in einer
s |*atentfd)rift nom $al)r 1866 neröffentlichten Verfahren über;
einftinnne unb baher nicht neu im Sinne beS § 7 bes patent;
gefe^e? nom 25. ülttai 1877 fei. ©ie öeflagte nerroeigerte
bal;er bie (sntridjtung ber non ihr in obigem Vertrag bem
Slläger nerfprochenen Seiftung, toe^halb ber le^tere Silage auf
beren ®ejahlung erhob. (Gegenüber biefer Silage machte bie

§a$?bildjet b. iiiürttcm&g. :Hec^tspflege. II. 1

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2

Sntfdfeibungen beg Dberlanbeägeric^lä.

93eftagte unter anberem im SBege ber Kompenfation einen
©djabengerfahanfprudh gcltenb, roeldjen fie bnmit begrünbete,
baf? ber Kläger fdhon barum, weil er feiner Verpflichtung aug
bem Uijenjoertrag nicht mehr nadhjufommen »ermöge, jebenfaHg
aber roeil ihn infoferu eine Verfclmlbung an ber "JiidhterfüII ung
biefeS Vertrages treffe, als er jur 3«t bei 2lbfd)luffeS beSfelben
baS Xilgljman’fcfje Verfahren gefannt habe, ber Veflagten bas
^ntereffe ju erfefcett ^abe, roelches fte an ber Erfüllung beS
SijenjoertragS gehabt habe. Siefe ©inrebe ber Veflagten tuurbe
oerroorfen aus folgenben ©riinben:

Von ber Haftung megen ©ntroehrung fann leine Siebe fein,
ba eine foldfje nur pia (5 greift bei auf ©ntäufjerung einer
©adie abjielenben Verträgen, oermöge beren bem Grroerber
ein 9ted)t an ber ©ad)e, burd) baS er baS haben berfelben
erlangt, oerfdhafft roerben foll. ®ieS ift bei bem Sijenjoertrag
nicht ber gall, burd) welchen fiel) ber fcijenägeber, toie fid) aus
bem oben angeführten Qnhalt beS in Siebe ftehenben Ver=
traget ergibt, nur jum ©eftatten beS ©enuffeS unb ju einem
£l)un oerpflidhtet. Gs ift baljer jener Vertrag analog nach
ben ©runbfäfcen über bie SJiiete ju beurteilen, jufolge beren
ber Kontrahent, beffen Seiftung nachträglich ohne fein Ver;
fdhulben unmöglich geroorben ift, nur ben 2lnfprud) auf bie
©egenleiftung oerliert, bagegen bem anbern Kontrahenten nicht
für baS Sntereffe haftet, ©ine Verfdhulbung be-S Klägers an
ber burch bie Vernichtung beS Patents eingetretenen llnmög=
lidhfeit ber Stiftung läge aber nur oor, wenn berfelbe bei
©ingehung beS SdijenjoertragS gemufft hätte, bah feine paten=
tierte ©rfinbung nicht neu im Sinne beS § 2 beS Patentge=
fe^eS fei. $enn anbernfalls ift eS im |)inblid auf bie
©chmierigfeit ber Veurteilnng ber grage, ob bie patentierte
©rfinbung leötere ©igenichaft habe, unb im hinblid barauf,
baff ber Patentinhaber $u ber Annahme berechtigt ift, es mürbe
baS aus ©adhoerftänbigen beftehenbe Patentamt, meldheg oor
ber ©rteilung beS Patents aud) bie Peuheit ber angemelbeten
©rfinbung ju prüfen unb bie 2lnmelbung berfelben jum 3wede
ber ©eltenbmachung oon ©inroenbungen audh gegen bie 2leu*

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A. in Eioilfac^en. 1.

3

heit ber (Srfinbung beEannt ju madjen hat (fßatentgefef? §§ 22
bie 24), bie ©rfinbuitg nicht patentiert ha^n, wenn eS nid)t
oon beren s Jteut>eit überzeugt gewefeit märe, bem Kläger nicht
jur ©diulb jujuredjnen , baf? er im 3>ertrauen auf baS
redjtbeftehen bes ihm formgiltig erteilten Patents baSfelbe junt
2lbfd)luh oon Sijenjoerträgen benu|}t ^at. SBentt nun aud)
ber Äläger jurjeit ber Siitgeljung be-5 Vertrags oom 28. SUlärj
1883 baS SCilghman’fdje Verfahren, mit welchem nad) ber
reid»Sgerichtlichen ©ntfdjeibung oom 28. Dftober 1884 baS bem
Kläger patentierte Verfahren jur Bereitung oon ßeHulofe im
Söeientlidjen übereinftimmt, gebannt hat, fo fann hierauf bod)
nid)t mit Sicherheit barauf gefchtoffen werben, bah ber JUäger
baS lefstere Verfahren bantals nidht für neu im Sinne beS
§ 2 bes fflatentgefefseS gehalten ha^e. ®ettn einmal Eonnte
er ja annehmen, bah ba$ Patentamt bet ber ihm obliegenben
Prüfung ber Neuheit ber oom Kläger angemelbeten ©rfinbung
audh baS SCitghman’fche Verfahren beriicEfichtigt habe. Sobann
aber Eornmt in betracht, bah nach bem reichsgerichtlichen Ur=
teil oom 28. DEtober 1884 bie bamats non bem Illäger get=
tenb gemachten mefentlichen Unterschiebe jwifchen feinem uttb
bem Xilghman’fchen Verfahren barum als nicht entfdjeibenb
angenommen worben finb, roeil fie teils auf Momenten, welche
nid)t ju bent erftern Verfahren gehören, teils auf unhaltbaren
.fjppothefen beruhen, unb bah burch jenes Urteil feftgeftellt
worben ift, bah ber Äläger bas Jilghtnan’fche Verfahren we*
fentlid» oerbeffert habe, biefe SBerbefferungen jwar nachträglich
in ber '}latentfchrift erwähnt, aber nidjt juttt ©egenftanb bes
ifSatentanfpruchS gemacht worben feien. @S liegen baher ge=
nügettbe SlnljultSpunEte bafiir oor, baf? ber Äläger jur 3«it bes
3lbfd)luffeS bes Vertrags ootn 28. fülärj 1883 oon ber s Jteu=
heit feiner patentierten ßrfinbuitg überzeugt gewefeit fein Eann,
weshalb nid)t anjuneljmen ift, bah Kläger bie Untnög=
lidhteit ber Erfüllung beS feijenjoertragS »erfdhulbet habe.

Urteil beS DberlanbeSgerid)tS, II. Senat oom 19. $an.

1888 in Sachen Unterboten gegen fDliticberlid).

®ie gegen oorftehenbe ©ntidjeibung eingelegte fHeoifion

1 *

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4

Gntfrfjeibungen bei O&erlönbeigericfüS.

rourbe burch Urteil bei 3ieid)igerid)ti »out 28. 2)iai 1888
jurücfgeroiefen aui folgenben ©tiinben :

$ie ©runbfäße über ©oiftion fötttten aui bem uom Ste=
rufungirid)ter angeführten ©runb feine Slnroenbung ftnben,
roeil nämlich biefe ©runbfäße nur bei foidten Verträgen ^laß
greifen, burd) roelcße ein Stecht an einer ©adjc, melcßei 9ln=
fprucß auf bai (paben biefer Sache gibt, übertragen mirb, um
einen foldjen Vertrag aber ei fich im »orliegenbeit gall nid)t
hanbelt. 9iad) fonftigen 9ted)tigrunb}äßcn mürbe nun aber ein
©rfaßanfprud) bei 45ef tagten ein 3«erfrf)ulben bei jflägeri
»oraue>fej3en. ^ieuon gel;t beim aud) ber Skrufungirichter
aui, er eradjtet feineimegi einen dolus bei Stlägeri für er^
forberlicb, er nimmt cielmehr an, ei läge ein Sterfdhnlben bei
Älägeri überhaupt nur bann uor, roenn berfelbe bei ßingefjung
bei Vertrags gemußt hätte, baß bie patentierte (Jrfinbung nidit
neu im Sinne bei § 2 bei ^atentgefeßei geroefen fei. i'eßterei
(biefe Äenntnii bei .Ulägeri) mar »on ber Sief tagten 511 be=
meifen. fDtit Unredjt beruft fte fich barauf, baß, mer behaupte,
an einer fcßulbigen Seiftung burd; 3ufaü »erhinbert ju fein,
biei ju beroeifen hübe. ©rfdjeint, roouon ber Sernfuugirichter
ohne Stedjtiirrtum auigeht, bie Sfentidjtung bei tßatenti an
fid) als ein un»erichu(beter unb ift biefetbe bem .Kläger

nur unter ber SSorauiiejsung, baß er bie fragliche .Kenntnii
hatte, jum Slerfchulben äujuredjnen, fo mar ei Sadte ber ^e-
flagten, biefe Slorauifeßung barjuthun. Ucbrigeni enthält bas
Urteil bie geftfteHung, baß ben Kläger ber Slorrourf einei
argliftigen Slerhalteni, unb jroar eben besljalb nicht treffe, roeil
er bie fragliche Sfenntnii nicht gehabt hübe, unb biefe $eft=
fteHung entzieht fich einer 'Nachprüfung in ber Steoifioniinftanj.

2 .

Bann bas bem Bonhursoerronlter jufteljfnbf ^nfed)tnngs=
redjt nadj Betnbigung bts Bonkursocrfnl)trns oon einem 0>lö«=
üiger ausgeiibt werben, wenn ber Bonkursurnunlter unter ilor=
beljalt ber Bedjte bes Gläubigers ben nnjufedjtrnben ^tifprudj

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A. in Eioilfadjen. 2.

5

im Konkurs anerkannt unb bcfriebigt l)nt? (Atif.OStf. uom 21.
3uli 1879 g 13 Ul 4.)

®iefe $rage würbe oerneint aus folgenben
©riinben :

$n ©emäkfjeit beS § 13 2lbf. 4 beS 2lnfedbtungSgefebeS
tonnen nach ©eenbigung beS ÄonturSoerfabrenS 2lnfed)tungS=
redete, bereu Ausübung bent HonfurSoerroalter juftanb, oon
ben einzelnen ©laubigem nad) ÜJtaßgabe biefes ©efe^eS nur
bann »erfolgt roeroeit, roenn unb foroeit nicf^t bem 2lnfprud)
entgegenftebenbe Ginreben gegen ben ItonfurSoenoalter erlangt
fittb. ©ine foldje Ginrebe tourbe aber im uorliegenben Jaff
bem HonfurSoerroalter entgegenfteEjen, näntlid) bie ©inrebe ber
2lnerfennung beS ©fanbanfprudjs beS ©eflagten. ®iefe 2ln=
erfennung bat ber MonturSoerroalter in unjroeibeutiger SBeife
bamit auSgefprodien, baf? berfelbe, mie att-S ben Äonfursaften
Ijeroorgebt, unb außer Streit ift, nicfjt nur bei ber oon ibm
gefertigten 2luSfd)eibung ber 2lbfonberungsanfprüd)e in biefer
llonturSfacbe bie mit llnterpfanb oerfebene gorberung beS ©e=
tlagten auf ben GrlöS aus ber für folcf>e oerpfanbeten liegen»
fcbaft, foroie aus ber $u ©unften beS ©eflagten gepfärtbeten
gabmis oerroiefen, fonbern auch biefe gorberung burd) beten
2lbred)nung an ber Kauffd)ilIingSfd)ulb beS ©eflagten ooHftän=
big befriebigt bat unb bem entfprecbenb jtd) oon bem ©e»
tlagten für ben ©ntpfaitg feinet ganzen ©utbabenS unter»
idbriftlidb bat befcbeinigen taffen. 3 roQr glaubt ber Kläger
geltenb ntadben ju tonnen, baß burd) biefe fpanblungett beS
HonfurSoerraalterS feinem 2lnfprud) nicht präjubijiert roorben
fei, roeit berfelbe ben ©laubigem iljre 9led)te oorbebalten
habe, unb beruft fid) junt ©etoeis beffen auf ben Umftanb,
baß ber ÄonfurSoenualter unbeftritten ermafjen fdjon in bem
^noentar ooin 1. $uni 1884 unb bann mehrmals im Saufe
beS ItonfurSoerfabrenS in feinen bem 11 läget gegenüber abge=
gebenen 2leuf?erungen bie 2lnfed)tung beS betreffenben fßfanb»
rechts ben oerfürsten ©laubigem felbft ju iiberlaffen ertlürt
l;at, foroie auf bie in biefer ^nftanj aufgcftellte ©ebauptung.

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6 Gmtfdjeibungen be« D6ertanbe«geri$t8

baf? ber Äonfur«oerroalter bei ber mit bent Seflagten über
feine ©efriebigung gepflogenen Abrechnung oom 20./21. 9ioo.
1884 bie ©rflärung, baff biefe Scfriebigung oorbehältlid) ber
Siechte ber ©laubiger gefdjehe, wieberholt ^abe. ©iefe Auf*
ftellungen finb jeboch in feiner SBeife geeignet, bie X^atfad^e
ber Sefriebiguttg unb bie bamit gegebene unb notwenbig ba=
rau« folgenbe Anerfennung be« Attfprud)« be« 33ef(ngten wieber
ju befeitigen, ba bie rechtlichen folgen einer ^anblung nad)
bem ©efefc oon felbft eintreten unb nicht oon ber ÜBiflfiir
be« £)anbelnben abhängen, ihr (Eintritt fomit auch nicht bur<h
roiberfprechenbe ©rflärungen befeitigt werben fann. ©ie ©in=
rebe, welche h^nad) bem Äonfur«oerwa(ter au« ber £hotfad)e
ber Anerfemtung ber beoorpgten gorberung be« Seflagten
hätte entgegengefegt werben fönnen, trifft nach bem erwähn*
ten § 13 Abf. 4 be« Anfed)tiing«gcfeüe« auch ben ©läubU
ger, welcher nad) beenbigtem Honfur«oerfahren foldje aitfed)*
ten will J )

Urteil be« II. Sen. be« Dberlanbe«gerid)t« oom 3. ©e=

jember 1885 in Sachen Schreper gegen Sahnt.

3.

$orausfehungrn einer ®l)e=llngiltigkritshlagt wegen mangeln=
ber Sungfräulidjkeit ber (Jljeftau.

®ie Älage be« ©bemann«, eine« auf bem Sanb lebenben
9Jte£ger«, auf Ungiltigfeit feiner atu 15. Quli 1886 gefdhloffencit
©he war barauf geftüfct, baff er nach ©ittgehung ber ©he er:
fahren höbe, bafl feilte, gleichfall« ben länblicheit Greifen an=
gehörige ©hefrau im |>erbft 1885 mit bem lebigen 2Jte{sger 9)1.
einen (übrigen« ohne folgen gebliebenen) ©efchle<ht«oerfehr
gehabt habe. ®ie beflagte ©hefrau hat legtere« nidjt be*
ftritten, bagegen eingewcnbet einmal: Kläger habe oor ©in=
gehung ber ©he, wenn auch nicht oon einem ®efd)lecht«unt=

1) »ergt. 3BiImot»«fi, jtonluräorbnung (3. 3t.) ©. 157 f.

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A. in ©ioUfac$en. 3.

7

gang, bodj oott einem jroifchen it»r unb $ft. beftanbenen 58er»
bältnis SenntniS gehabt, fobann : and) bcr Kläger felbft habe,
unb jroar längere 3eit oor ®ingef)uug be$ 'öerlöfaniffeai, näm=
lieh im fDtärj 1886 gefcblecbtlicben Umgang mit ihr gepflogen,
fieserer ©intoanb mürbe für erbeb lieb erachtet, im Wefent=
lidben au*3 fotgenben ©riinben:

3u beit ©bebinberniffen, roeldbe nach bem in Württemberg
geltenben proteftantifcben ©^ered^t oon ©influf? auf bie ©iltig=
feit einer ©be finb, gehört ber grrtum, in roeldbem fidb ein
©begatte bei ©ingebung ber ©be über einen folgen, bie fitt-
liebe Dtatur ber ©be beriibrenben SKangcl beS atibern ©be=
gatten befunben bat, bafs aitjunebmen ift, ber ©begatte batte
im gall feiner Äenntnte oon bem 58orbanbenfein biefeS 2Ran-
gels bie ©be nicht eingegangen. Unter legerer Sorauöießung
ift inSbefonbere ber ©bemann berechtigt, ben ffltangel ber 3ung=
fräulichfeit ber ©befrau, foroeit barin ber fittlid;e gebier ge=
fcbledbtlicher iöefdioltenbeit gelegen ift, behufs Ungiltigerflärung
ber ©be bann geltenb }u machen, roenn ihm biefer SBangel
bei 2lbf<bluß ber ©be unbefannt mar. 3)emgemäfj ift

1) bie Älage, fomeit fie auf ben oorebelicben gef<ble<ht=
liehen Umgang geftüfct roirb, melchen bie Seflagte im |>erbft
1885 mit bem lebigen 9J?eßger 3JI. gepflogen bat, an fi<h
fchliiffig. 2)ie Jhatfacbe felbft, foroie baß ber Ä'läger oon
berfelben erft nach ber iierbeiratung Kenntnis erhalten bat,
ift beroiefen. Ob ber Kläger, roie bie ©eflagte behauptet, oor
©ingebung ber ©be gemußt bat, bafi 3R. mit ber iöeflagten
ein Verhältnis gehabt unb fie fi<h ju heiraten beabftditigt
haben, fann babingeftedt bleiben; benn menn auch erfabrungS=
gemäfj in ben Steifen, melchen bie Parteien angeboren, ein
bis sur §eiratSabfid)t oorgefchrittenes „Verhältnis" häufig
jum ©efcblecbtSumgang führen mag, fo märe ber hieraus fi<h
ergebenbe bloße Verbaut, baß bie-S and; jroifeben 3R. unb ber
Veflagten ber gall geroefen fei, für ficb allein unb ohne be=
fonbere VorauSfeßung boeb nicht geniigeitb, um bem Kläger
oor Slbfcblufj ber ©be ©rfunbigungen hierüber jujumuten unb
aus bereu Unterlafjung ben Schluff abjuleiten, baß er auf bie

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8 @ntfdjeibuitgen beä DberlanbeggeridjiS.

gefc^lec^tliö^e Unbefholtenheit feiner ©hefrau feinen SBert ge<=
legt habe.

®a es aber allerbütgS lebiglih non ben fonfreten t{jat=
fäc^tid^en Umftänben ab^iingt, ob im einzelnen ^all bie Ver=
mutung jutrifft, bafj ein ©bemann bie gefd^ledjtlic he llnbe=
fholtenfjeit feiner ©herrau als ftiUfhroeigenbe Vebingung feiner
©inroilligung in bie ©he betrachtet habe, unb ba für Veur=
teüung biefer grage nach Umftänben aud) baS ooreheliihe Ver-
halten beS ©bemannt gegenüber feiner nachmaligen ©hefrau
in betragt fotnmen fann, fo ift

2) baS Vorbringen ber Veflagten erf)ebli<^ , bafj ber
Äläger felbft, im fDfärj 1886, alfo längere 3eit nor ©im
gehung ber ©he unb oor 'Xbfhluf; eines VerlöbniffeS ben VeU
fdEjlaf mit ihr oolljogeit habe. ©S fragt fidh nämlich, ob nicht
ber ©bemann burcb einen folgen im lebigen Staub mit feiner
nachmaligen ©hefrau gepflogenen ©efhlehtSumgang fi<h ber
©eltenbmahung eines fd;ott juoor begrünbeten Wangels ge=
fchlechtlicher Integrität thatfählih begibt. SDiefe Jrage fann
jroar nicht allgemein, roobl aber bann bejaht toerbeit, roenit
ber frühere ©efhlehtSumgang mit bent dritten nach ben be=
gleitenben Umftänben annähernb gleicher, inSbefonbere »out
fütlihen Stanbpunft unb ooit ben 2lufhauungen ber --Parteien
auä nicht oerroerflicherer 2Irt mar, als ber nachmalige ©e=
fdhlechtSuntgang mit bem illäger. 2Benn ber Kläger feiner
©hefrau aus bem einen oorehelichett Veifhlaf feinen Vonourf
machen fann, roeil er felbft ber Vfitfdhulbige mar, fo muff hie=
burch feine Vefugnis, ber .©hefrau auS einem oorauSgegangenen,
nah ben begleitenben Umftänben gleichartigen ®efhlehtSoer=
fehr mit einem ©ritten einen Vormurf ju mähen, fhon nah
bem natürlichen 9tecl)tSgefühl eine Winberung erleiben. $ebem
falls fann aisbann eine Vermutung bafiir, ba§ er bie bis-
herige »öllige ©efhleht^reinheit feiner ©hefrau als Vebingung
feiner ©inmilligung in bie ©he betrahtet habe, bem Kläger
niht mehr ju ftatten fommen, fei es, roeil er aus ber 2trt,
roie feine ©hefrau fich fh on > m lebigen Stanb ihm geihleht 5
lih fpagegeben hat, ben beftimmten Verbaht entnehmen fonnte.

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A. in &tDUfadjen. 3.

9

baß bie-3 auf ihrer Seite nicht ba3 erftental fei» mcrbe, fei e3
roeil er bunt) fein eigene^ ©erhalten beu Schein gegen fiel)
erroeeft \)<xt, bag er auf eine frühere llnbefd)oltenl;eit feinen
SBert lege.

3m oorliegenben $all nun mürbe bie angeführte ©orau3=
fefcung allerbing3 bann nicht jutreffen, roenn ber ©eflagten
(roie Ä'Iäger aufterbem behauptet hatte) ein ®efchled)t3«erfehr
mit ihrem uerheirateten Schroager X. jur Saft fiele, fofern ein
foidjer (Shebrud) innerhalb ber oerfchiebenen Sbftufungen, bereu
bie iöefdholtenheit einer $rauen3perfon an fich fähig ift, einen
fo groben fötafel be3 ©orlebemi unb fittlidheu ©harafter3 ber
©ef tagten bebeuten mürbe, baff unter allen Umftänben anju-
nehtnen märe, ber Kläger hätte int ItenntniSfaH bie (Sfje nicht
eingegangen. Sllleiit ber ©eroei3 eiite3 folgen ®ei<hled)t3öer=
fehr3 ift oöHig mißlungen. ©leibt alfo nur ber mit bem tc=
bigen 2J2. gepflogene @efd)led)t3öerfehr übrig, fo trifft auf
beffen näheren Umftänbe bie angeführte ©oran3fefcung ber
©leichartigfeit infofern ju, al3 biefer Umgang gleichfalls bie
^olge eine3 mehr ober roeniger oorgefebrittenen ©erljältniffeß
ber Äonfumbenten mar.

Urteil beS CberlanbeSgerichtS, II. Senate »om 5. Slpril

1888 in Sachen ©cf), g. ©d).

4.

IBiebereinfehung in ben «origen Stanb. Bie llndjfjoluitg
ber oerfäumten |lro)eljtjanbluug haitn in ben Xiilltn beg § 214
Ibf. 3 ber (CioilproKfjorbnung burdj münblitijcn Uortrag bcs
Snljalts beg jujuftellenben Sd)riftfal|es erfolgen.

2lu3 ben ©riinben:

„®a ber ©eflagte burd) rechtseitige ©inreidjung einer
nach $ortn Ull & 9«halt entfprechenben eftitntionsflage feiner^
feits ba3 (Srforberliche jur iBahrung ber in § 549 2lbf. 1
(S.©.0. beftimmten 'Jiotfrift gethan hatte unb bie SBerfäutnung
biefer 'Jlotfrift nur burdh inforrefte ©ehanblung feitens ber

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10

Gntfdjetbungen beS DbetlanbeSgeri^t«.

3uftelIung3organe herbeigeführt roorben ift, fo ftonb betn 2?e=
ffagten unbebingt ber SiebereinfehungSgrunb beS § 213 bet
©ioilprojeporbnung jur ©eite, giir bie 2lrt unb Seife ber
©eltenbmadhung biefeS NeftitutionsgrunbeS finb burdh ba3
®efep jroei Sege gegeben. Der regelmäpige SJtobuS befielt
in ber 3 u ftellung eines bem § 214 2lbf. 1 entfprechenben
©dhriftfahes, roeldjer binnen ber grift eines 9J2onatS nom 2lb=
lauf ber 92otfrift an bem ©egner jujuftellcn ift. daneben ift
für gälte folcher 2lrt, roo bie Partei erft ju fpät Kenntnis
non ber 23erfäumung ber Notfrift erhalt, burd) baS ©efejs ein
jineiter 2Beg in § 214 2lbf. 3 eröffnet, inbetn hienaej) auch
o^ne oorgängige 3ufteßung eines ©c^riftfa^eö unb ohne
©inhaltung ber einmonatlichen ^rift , noch im 33erhanblungS=
termine felbft, ber SiebereinfefcungSantrag gefteHt roerben fann,
falls nur, roaS oorliegenb jutrifft, bie Sabung ju biefem Termin
innerhalb jener eimnonatlicben grift oor 2lblauf ber Notfrift
an erfolgt ift.

gn ben UrteilSgriinben beS Torrichters ift nun jroar au3=
geführt: bie Teftimmung beS § 214 2lbf. 3 entbinbe feines^
roeg-3 oon bem in 2lbfafc 1 aufgeftellten allgemeinen ©rforber=
niffe ber Nachholung ber oerfäuntten iß r o j e fj=
hanblung: biefeS ©rforbernis fei hier nicht gemährt, ba
Tellagter eine orbnungSmäpige ©rhebung ber NeftitutionSflage
burdh 3 u iteßung ber Älogeföhrift nicht nadhgeholt habe, roäh=
renb fie in bem Termin felbft nicht h^e nadhgeholt roerben
fönnen. — Diefe 2luffaffung ift jebodh ju beanftanben. ©erabe
mit Nütffidjt auf bie gälte, roo bie Partei erft in bem Termin
felbft oon ber burdh baS Verhalten beS 3 u ftellung3beamten
eingetretenen Terfäitmung ber Notfrift fidlere JtenntniS erhält,
beftinunt ber 2lbfap 3 beS § 214, bap bie Partei oon ber
oorgängigen 3 u fiellung eines — bie Tegriinbung beS Sieben
einfe(5ung3:2lntrag$ unb bie Nachholung ber oerfäumten ißrojefc
hanblung enthaltenben — ©<hriftfa§e3 entbunben fein folle.
©3 liegt baher bie 2luffaffung nahe, bafi baS ©efep mit 9tücf=
ficht auf bie mtfjlidhe Sage einer folgen Partei geftatten rooUte,
bafj basjenige, roas fonft innerhalb beftimmter grift unb in

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B. in ©ttaffucfien. 1.

11

gorm eine$ betn ©egtter jujufteKenben ©djriftfajjeS 3 U ge=
fc^etjen (jat, liier nod) im SBerlianblungdtermine felbft unb jmar
in ben für bie münblidje 'üerljanblung uorgefdiriebcnen
formen gefdießen barf. g-ür biefe 2 luelegung bes ©efefceö
fpric^t insbefonbere audf) bie praftifdje 9ti'uffid)t, baß anbern=
falte, roentt niimlid) nod; bie nadjträglidje guftettung e * ne ^
Sdjriftfaße* geforbert mürbe, bie 2 Biebereinjeßung, obrooljl
gerabe Ijier 00 m ©efeß mit befonberen ©arantien umgeben,
bod; praftifd) in ber Siegel baran fdjeitern müßte, baß betjufä
(Srmöglicfiuug ber 3ufleflung eine 33ertagimg ber 'Berljanblung
einjutreten f)ätte unb baß bamt bie Sabung ju bein neu an=
beraumten Termin nid)t tneßr, roie bies bod; ber § 214 2lbf. 3
erforbert, innerhalb ber einmoiratlicben g-rift nadf) Slblauf ber
oerfäumten Slotfrift erfolgt märe *)".

©ntfcßeibung b es II. Sioüfcnate bcS OberlanbeSgeridtite
ootii 14. 3J?ai 1888 in ©adicn ©djjro. gegen ©df).

ttitfdjeiöungen öes 1. ©berlanöesgeridjts.

ß. in ©traffad&en.

1 .

Bitte um Beftellung eines Uerteibigers im Ball ber Blaljl
eines foldjrn. St.JJ.«. 2 . 140, Abf. 2, llr. 2.

$traff.=J?e(d)l. uom 18. ipril 1888 (Br. 155) in U.S. gegen
31. |M. Bl. tum Hl. megeit Berbr. bes § 159 bes 34 (5.1?.

Der uon ber Slngefdjulbigten gemähte SJerteibiger reidjte
am 27. Htcirj 1888, bem Dag nad) ber 3uft«ßüng ber 9liu
flagefdjrift an bie 2 lngefd)ulbigte, unter Vorlegung einer ooti

1) oergl. 9BiImon>§fi = 2eoi;, Kommentar. 5 Jlufl. 3lote 7 ju § 214.

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12 ©ntfdjeibungen beä Dber!anbe3getid)tsS.

berfelben auf ihn imb einen anbern 5Recht«anmalt au«gcftellten
unbefd&räuften BerteibigungS*BoIImadht, bei ber Straffammer
be« l\©.©t. eine ©ingabe ein, worin, neben ber 'Bitte um
2lfteneinfid)t, gemäß § 140 2lbf. 2 ber ©t.p.0. ber Stntrag
auf S3efteHung eine« Berteibiger« für bie 2lngefchutbigte ge=
ftellt würbe. ®er Borfißenbe ber ©traffammer lernte mit
Bejßtg namentlich barauf, bafi bie Slngef^utbigte einen Ber:
teibiger gewählt habe, ben Eintrag ab. ^tegegen erhob ber
gewählte Berteibiger Befchwerbe, worin er unter anberem geU
tenb madhte: ber erfte Sab be« 2lbf. 3 in § 140 ber ©t.p.D.
bejiche fidj nicht auf bie ^5äHe ber 3 * T f. 2 be« 2lbf. 2 ba=
felbft, ferner: in bem geftellten Antrag liege bie ©rtlärung,
bafj ba« fDianbat be« gewählten Berteibiger« im Slugenblicf
ber Beftellung eine* Offijialanwalte« ertofdhen fei, enblidh :
bie Sinologie be« (bie unbefdjräntte SBahlfreiheit be« Befcf)ul=
bigten im Sluge habenben) § 143 ber ©t.p.0. treffe auf ben
oorliegenben fyaH nicht ju. - Bon bem ©traffenat würbe in
©rwägung l) baf? jwar ber abgelehnte, auf ben § 140 2lbf. 2
ber ©t.p.D. fich ftüßenbe Slntrag innerhalb ber nach 2lbf. 3,
leßter ©aß, biefe« Paragraphen einjuhalteuben $rift geftellt
worben ift, 2) baß aber bie fftechteanwälte — non ber Singe*
fchulbigten am 27. u. ÜJf. ju ihren Berteibigern gewählt worben
finb unb bie 2Bal)l angenommen haben, baff biefe« 2litftrag«=
uerhältni« noch befteht unb baß bie gewählten Berteibiger ju
ben perfonen gehören, welche ju Berteibigern beftellt werben
biirfen, bafi fonach ber angefodjtene Befdjlufi ben geießlichen
Beftimniungen über bie Beftellung eine« Berteibiger«, in«be*
fonbere ben §§ 138, 140 unb 143 ber ©t.fß.0. entfpricht, im
|>inblicf auf § 505, 2lbf. 1 ber ©t.p.0. befdjloffen, bie Be*
fchmerbe ber Slngefdhulbigten al« unbegrünbet ju »erwerfen unb
berBefchwerbefiihrerin bie .ftoften beefRechtemittel« aufjuerlegen.

2 .

Pebarf es in ben HUen bes § 140 ber $t.|!.©. eines ®e=
ridjtsbrfdjluffTes ?

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B. in Straffadjen. 3. 13

Stroffenjefd)!. u. 19. JHai 1888 (Br. 170) in KJ.
gegen <5. %. non |U., rorgen fd)njrrrn flirbftnljls.

®er auf ben § 140 (2lbf. 2, 'Kr. 2) ber ©t.'-fS.D. ge=
ftii&te, innerhalb ber ^Sräftufiüfrift be$ 2lbf. 3 ((e^t. ©ab)
a. a. D. bei ber ©traffammer be3 &©. ©t. eingefommene
2lntrag auf 29eftellung eilten 23erteibiger3 mar burch Kollegial*
befchlufj ber ©traffammer be^atb abgelehnt roorben, roeit fie
ber 2lnfid)t mar, bem 2Ingefd)ulbigten fielje ein 2Baf)lcerteibiger
jur ©eite. 2tuf bie 23efd)roerbe bes 2lugefd)ulbigten mürbe ber
23eid)Iufi ber ©traffammer aufgehoben unb oerfiigt, baff ber
gebachte 2littrag bem ißorfifeenben berfelben jur üöefchlufj:
faffung übergeben roerbe, ba in ben gälten bes § 140 ber
©t.^.D. ber SSefteDung eines SSerteibigere bie für bie gälte
bes § 141 bafelbft oorgefdjriebcne Sefdhlufjfaffung beS @e-
r i d) t S nidit oorausjugehen habe, oielmehr in jenen gälten
bie Prüfung ber grage, ob bie $orauSfe(}ungen bes § 140
jutreffen, bem jur 2lusroal)l bes SOerteibiger^ berufenen ätor=
ft^enben bes ©erichts jufomme, bie ©traffammer fonad) ju
einer fachlichen 6ntfd)eibung nidht juftänbig gemefen fei.

3.

Oie Trage bes Siiljnrorrfudjs in brr Mroifionsinflnn;. §§ 420
u. 380 b. St.|I.OD.

Ilrt. bes Straff, oorn 23. Suiti 1886 gegen Bl. <6. uon
lü. {Hx. 168).

®ie in ber unten ftehenben 2Ibf)anblung befprodjene
grage ber 3uläifigfeit ber 'Kadhholuiig bes ©ühneoerfudjS lag
bem ©traffenat bes DberlanbeSgeriditS in ber '(kioatflagfache
bes ©auerS ©. oon 2B. gegen s Uf. ©. oon 2LK roegeit ©eleibi*
guitg (in roeldjer baS in 23ano I ber gahrb. ©. 184 — 187
mitgeteilte oberlanbesgerid)tlid)e Urteil uom 10. SKärj 1886
ergangen mar) am 23. guni 1886 oor; ihrer Gntidjeibung
in ber iHeoifionäinfianj ftanb aber ber § 380 ber St.')>.D. ent*

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14

©ntfdjeibungen beS DberlanbeägerithtS.

gegen. — Grlaf; beS 5Wet>ifion0urteil3 oom 10. ÜJJärj
1886 legte nämlich ber '^riontfläger Bereinigung über
einen jroifchen ihm uitb bcm 2lngeflagten am 2. April 1886
erfolglos oorgeitommeiten ©ühneoerfud) bem Berufung\'ge=
ricf)t oor. 1)urd) Urteil rtont 13. beff. 2fionate> erfamite
hierauf baS Berufungsgericht auf Aufhebung bes gegen bie
Slngeflagte ©träfe auSfpredjenben Urteils erfter ^nftattj unb
auf 3urücUt)eifung ber nic^t »orfdiriftSmäfjig erhobenen lßri=
oatflage, roobei bie ©traffammer baoon auSging, bafj ein
erft nadf) erhobener Brinatflage im Sauf beS Verfahrens oor=
genommener ©itl;neuerfud) ber Beftimmung bes § 420 ber
©t.iß.0. nidjt entfpredje, fonbern roirfungSloS fei. 2)ie f»ie=
gegen eingelegte, namentlid) Verlegung beS § 398 ber ©t.iß.0.
geltenb tnadjenbe Steoijton bes IßrioatllägerS tourbe oermorfen,
inbetn baS Oberlanbe-sgeridit fagte: baS angegriffene Urteil
(tiom 13. April 1886) berührt ben StrafoerfolgungS*
antrag nicht, eS gibt lebiglid) über eine projeffuale
VorauSfefcungber anhängig gemachten ijlrioatllage,
nämlich über bie in § 420 Abf. 1 ber ©t.'fl.D. enthaltene
Borfdjrift ber Bornahme eines ©ühneoerfud)S, eine ©ntfdiei»
buug, alfo n i d) t eine f a $ t i $ e ©nbentfdieibung, es läfjt oieU
mehr einer folchen Staunt unb ju biefem 6nbe bem ©trafaiu
tragfteller bie erneuerte Anbringung einer ^Srioatflage auSbriid--
lid) offen, darauf enblich, baff bie über bie gebaute projeffuale
Borausfehung oou bem Borberrichter getroffene (Sntfdjeibung
bem ölefetje nicht entfpreche, fann bie Steuifion gegen baS er=
luffene 'Berufungsurteil nicht geftü^t rocrben, ba hientit bie
Verlegung einer folchen StedjtSnorm über baS Verfahren gerügt
roirb, roelche oon ber allgemeinen Vorfdjrift beS § 380 ber
©t.i)8.0. nicht ausgenommen ift *).

4.

Projeffuale Pebeutung bes Süljneuerfudjs. öeleibigung eines
Itinbes. § 420 ber St.|J.©., § 185 bes St.töJ.

1) 3» »ergt. and; bie Sfomerhrng ber nacf)ftef)enb unter 3tr. 5
mitgeteilten Sutfdjeibung.

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6. in Strafften. 4. 15

ürt. o. 9. Jfbr. 1887 in ber Jlrio.=fU.$. bes $. Bl. uon
B. gegen £. ®. »on ba. Bum. 30.

$ie ißrioatflage roar oßne oorgängigen ©üfuieoerfucß ge=
maß § 223, 2tbf. 1 beS ©t.@.B. erhoben unb ißr entfpred>en'o
bie Eröffnung beS .jjauptoerfaßrenS befcfiloffen roorben. ®er
^riuatfläger unb ber Slngeflagte roofinten in bemfelben ©e*
meinbebejirf. ©egenftanb ber Älage roar ein SßorfaQ oom
23. 3uli 1886, ber nach ber jfeftftellung bes in ber VerufungS*
inflanj ergangenen Urteils barin beftanb, baß ber Slngeflagte
mit einer £anb ben 13 Qaljre alten ©oßn bes s 4^riuatElägerä,
unter Vorhalten über eine gegen ein ftinb beS Slngeflagten
begangenen 2Jlißhanblung, an ben paaren gefaßt unb bie an*
bere foanb ißm an bie SBange gelegt tjatte. ®ie grage beS
maugelnben ©iihneoerfudiS fam in ber SteoifionSinftanä infofern
jur Erörterung, als biefent ÜDJangel oom Berufungsgerichte Ve*
beutung für feine Sinnahme, baß bie ftrafred)tliche Verfolgung
überhaupt unjuläffig fei, beigelegt mürbe. ®aS VerufungS*
urteil oom 29. SDej. 1886 lautete nämlich auf greifpre djs
ung beS Slngeflagten. ©er ©traffenat hob biefeS Urteil nebft
ben ju ©runb liegenben geftftellungen auf unb oerroieS bie
©ad)e an bie ©traffammer juriicf.

SluS ben ©rünbeit:

©er SJtangel bes objeftioen ^atbeftanbeS (ber , Körper*
oerleßung) roirb oon bem Berufungsgericht barin gefunben,
baß, roie gejagt roirb, auf ©runb obiger geftftellung unb ba
nicht auSgefdjloffen fei, baß ber ünabe fein fubjeftioeS ©cßnterj*
gefüßl übertrieben bargeftellt ßabe, nidjt als ooH erroiefen an*
genommen roerbe, baß bie föanblung bes Slngeflagten als
förperlidße fDiiß^anblung beS .Knaben, b. ß. als roirflicße ©tö*
rung feines förperlicßen SBoßlbeßnbenS, anjufeßen fei. 3tt
biefer Beurteilung beS ©acßoerßalts ift ein Siechtsirrtum nicht
ju erfcnnen, roeil nidjt jebe Erzeugung oon ©cßmerj, aud) bie
eines ganj geringen unb nur augenblicflidjen ©djtnerjeS eine
©hätticfjfeit jur fDlißßanblung macht.

■Diit s Jtedf)t roirb fobann unterfudjt, ob nicht bem Singe«

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16

@nif$eibungen beä D6er[cmbe8gencf)i$.

flagten ein Vergehen thätlidjer iöeleibigung (®t.®.$8. § 185,
2. (5aII) 5 ur i'tift falle. 3)ieS mirb jebodj barum verneint
roeil, abgefehen ba»on, baf; es tjiefiir auch an beit SBorauS;
fe(jungen bes Siihneuerfuchs (St.^.D. § 420) fehlen mürbe,
notmenbig märe, baf? bie $attblung beS 2lngeflagten eine ©h tcil;
fränhmg enthalte, bejm. enthalten Tollte, roaS, ba bie £l)ätlid)=
feit einem Minbe gegenüber uerübt morben, felbfiverftänblid)
niefit atijunehmen fei. ®iefe ©riinbe finb red)tSirrtümlid).
®ie Vornahme eines ©üf)neoerfud)S ift lebiglid) projeffuale
SBotauSfefcung beS Beginns eines ^rioatflageoerfahrenS roegen
Söeleibigung, ihr SDiangel ift nic^t ein (bie tbeftrafung eines 2In=
geflngten au-jfdjliefjenber) ÜJtangel eines rechtsgültigen 2lntragS
auf ©trafoerfolgung (»gl. Gntfd). b. 9teid)*ger. in Straff. VIII
S. 207). — .Qrrig ift auch bie 2lnficf)t, baß eine gegen ein Äinb
begangene Sljätlicbfeit ein Vergehen ber iBeleibigung fcf)lec£)t=
Ijin nicht enthalten fönite. Gntfd;eibcnb ift oielmetjr, ob ein
iöefdjulbigter burd) feine J&anblung bie auch in einein .Üinbe
anjiierfennenbe menfdjliche äBiirbe »erlebt uitb jroar mit ÜBiffen
uub äBillert o^ne dtedjt »erlebt bat ; unb biefe Jyrage fann nur
mit 9lüdfid)t auf bie gefaulten iBerljältniffe beS einzelnen g-allS
beantroortet roerben (oergl. Gntfd). I ©. Bl oben unb befonb.
Bted)tfprecbuug VI S. 341). £a bies nicht gefdjeben, unb
bas 2?orhanbenfein eines Vergehens ber ileleibigung aus einem
9ied)tSirrtum »erneint ift, roirb baS angefodjtene Urteil nebft
fämtlicben #eftftellungen aufgehoben unb bie Sache ju anber=
roeiter Herhanblung unb Gntfdheibuitg an bie Straffammer ju=
rücfoerroiefen.

Homnit in § 420, 3cbf. 2 ber Sd.H.©. ber biirgrrlidje
illoljiililj in flrtrndjt?

Ilrt. u. 26. Ho». 1884 in brr H.TU.3. ber Hf. uon
gegen Xi. ff. uon ba megen Heleibigung (ilr. 246).

Die aufgemorfene grage mürbe »on bem Strajfenat in
bem oben bejeidiiteten Urteil »erneinenb entfdjieben.

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B. in ©traffadjen. $.

17

Sie am 6 . 3utti 1884 erhobene ^iriüatflage toar burcß
baS fcßöffettgeridßtlicße Urteil al* uicfjt oorfcßriftmäßig erßobett
jurücfgeroiefeii roorbett. Sa3 bie Berufung ber 'JJrioatflägerin
uertuerfenbe Urteil ber Straffatnmer beS 2. CS. |>. uont 10.
Oft. 1884 enthielt jugleicß ben Slusfprucß, baß auf SinfteUung
beS 2 ?erfaßrenS gemäß § 259 ber St.fjl.D. ju erfeitnen fei,
roobei bauen ausgegangen tuurbe, ber Mangel eine 1 ? giftigen
Strafantrage^ ergebe ficß barauS, baß megen 9JtangelS beS
oorgängigen Süßiteoerfucßs bie ißriuatflage unjuläffig erhoben
fei, bie ^rioatf'lage aber fei unjuläffig erhoben, meil bie 2luS=
naßmebeftimmung beS 2lbf. 2 bes § 420 b. St.iß.D. nicßt 311 =
treffe, es fei alfo bie breintonatlicße 2lntragSfrift uerftricßen. —
Sie Slngeflagte ßatte um bie 3 e *t ber Älageerßebuug für
längere 3^1 außerhalb 2. (ißres biirgerlidjen äBoßnfißeS)
2 Boßnung genommen. SBeftimmte ©rßebungen bejiiglid) ber
Sauer ißter 2lbroefenßeit uttb bes SeginnS biefer 9lbiuefenßeit
in 23ergleicßung mit bem 3 e itP un ft ber Älageerßebung lagen
nicßt oor. 2luf bie feitenS beS ifkiuatflägerS gegen baS 23e=
rufungSurteil erhobene 9teoifion tuurbe baSfelbe burcß baS Urteil
bes Oberlanbesgericßts aufgeßoben uttb bie Sadje an bie Straf=
famtner jurucfoerntiefen.

3n ben ©riinben beS 9iemfionSurteilS ift gefagt:

Segrünbet ift bie Utüge, baß bie Straffammer ben 2Ibf. 2
beS § 420 b. St.iß.O. unrichtig auSgelegt ßat, itibent fie bie
SBorte „roentt bie Parteien nicßt in bemfelbett ©emeinbebejirfe
tuoßnen" baßin uerfteßt: tueitn bie Parteien nicßt in bemfelbett
©emeinbebejirfe iß ren SB 0 ß ttf iß im Sinne b es bü rg er=
ließen 9t ecßtS ßabe it. Unter ber 03emeinbe, in toeldßer
bie Parteien „tuoßnen", ift nad) ber getuößnlicßeu fpraeßließen
23ebeutung biefes äBorteS bie ©emeinbe, in weldjer bie i|iar=
teien ißre äBoßnung inne ßabett, ju uerfteßett ; ßätte baS ©efeß
bie SluSitaßme beS 2 lbi. 2 nidjt mit einem folcßen tßatfäcßlußen
2lufentßalt, fonbern mit bem SBoßttfiße beS bürgerlicßen 9ted)tS
ober ber ©iuilprojeßorbnuttg oerfniipfen tuollett, fo roäre im
^inblicf auf anbere Seftimmungen ber äteidjs^uftiägefeße (uergl.
St.$.0. § 8 , 2lbf. 1 mit § 119, ©.fß.D. §§ 13—17 mit § 160)

Saljrbücfyer b. äöttrttembg. 9fed)topi’lege. II. i. 2

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18

©nifcfjeibimgen beg D6ettanbe8gerid)tg.

bie Unterlaffung ber präjiferett 2lugbrudgroeife „wenn bie ißar=
teien . . . ihren HBobnfij} haben" faum erftärlid». 3roeifellog
ergibt fid) aber bie ^rrigfeit ber 2 luglegung ber ©traffanttner
aug beit SJtaterialieit ber ©t'^.D. Ser 2lrt. XVIII be* ©im
fiibrungggefebeg junt preußifdjett ©trafgefebbud) «om 14. 2 lpri(
1851 , roorin ber § 420 ber ©t.iß.O. feinen Ursprung bat,
batte in 2 lbf. 1 gelautet: „$n ben Banbegteilen, in melden bag
ftitut ber ©dbiebgtnänner beftetjt, foll eine Jtlage über G^rtter=
le^ungen unb leidjte SJiiftbanblungen, fofern fie nur im 2Bege beg
ßinilproäeffeg nerfolgt toerben, oott beit orbentlicben ©endeten
nidbt eher jugelaffett roerbett, al* big burd) ein non betn ©d)iebg=
tnattit beg Verflagten auggefteltteg 2ltteft nadbgemiefen tttirb, bafs
ber Kläger bie Vermittlung beg ©cijiebgnianng ohne ©rfofg nad>=
gefud)t bat. Siefe Vcftimtitung finbet feine 2lnroetibimg, toettn
ber Kläger in einem anbern ©erid)tgbc$irfe feinen 2B o b m
fifc bat alg ber Verffagte." Qn bem erfteti ©ntrourfe ber
©t.Sß.D. (§ 307 j erhielt bie 2(ugnabmebeftitnmung beg je^igen
§ 420 bie Raffung: „roenn bie Parteien nidbt in bemfclben
2tintggeridbtgbejirfe nt o b n e n" ; bie Vlotioe ©eite 263 bemerften,
baf? es eine 511 grojje unb nidjt 311 redbtfertigenbe ©rfcbtoernng
beg iUagerecbtg enthalten mürbe, roentt bag ©efeb bie ißar=
teien 311 tu eit eit unbfoftfpieligen Veiten bebufg Ver=
anftaltung beg ©iibneoerfucbg nötigen mürbe. 3 U ber nun=
mebrigen Raffung beg 2lbf. 2 beet S 420 (II. ©ntm. § 314,
III. ©ntro. § 360), inonad) ber ©übneoerfueb nidbt erforbert
mirb, menn bie Parteien nidbtt itt bemfelben ©emeittbebejirf
roobnett, befagett bie Vtotioe, bafj eg eine 51 t grofje unb nidbt
31 t redjtfertigeitbe ©rfdbroerung beg .«lageredjtg eutbalten mürbe,
menn bag ©efefe bie Parteien ju V e i f e n bebufg ber Veram
ftaltung beg ©iibtteoerfudjg nötigte. Dbrooljl nun, ba unter
betn 2 Bobnen nidbt jeber 2 lufentbalt beliebiger Sauer 511 wer^
fteljett ift, ber ©traffammer barin beguftimmen ift, bafi bie
2 Jtöglid)feit fortbeftebt, bag ein ttortibergebenb außerhalb ber
©enteinbe, in roeldjer er feine 2Bobnung imte bat, befinblidber
Stöger, bejm. and) Sefdmtbigter jur ^eitttreife burdb bie Ver*
anftaltung beg ©übnenerfudjg oeratilafjt mirb, fo finb bod) bie

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B. in ©traffadjen. 5.

19

SRetfen nach bem Orte beS bürgerlichen 2Boljnft|eS bie jumeift
ine ©etmdjt fallenben unb jumal für '■fkrfonen, welche feinen
felbftänbigen SBoJjnfi^ haben, bcfonberS läftigen unb mit bem
erftrebten auger Verhältnis ftehenben, unb eS ifi beS-

halb nicht ju bejmeifeln, bajj in bem 216). 2 beS § 420 bie
bieSbejügliche Raffung ^ er Vorfchrift beS preufsifchen ©efefceS
in ber ©rfenntnis ber llnjwecfmäfjigfeit ber lederen nicht
roieberholt worben ift. So »erweift benn auch bie preufjifche
©chiebSmannSorbnung com 29. 3Jiärä 1879 in §35ben©iihne=
oerfucf) beS § 420 ber ©t.iß.D. an ben ©chiebSmann, in beffen
Sejirf ber 33efd)ulbigte „mohnt", wogegen in § 13 als für
bie ©iihneoerhanblung über bürgerliche Siechteftreitigf eiten §u=
ftänbig ber ©chiebSmann bezeichnet ift, in beffen SBejirf ber
©egner beS 2lntragsfteHers feinen „SBohnfifc" hat. $gl-
auch ÄeHer, ©t.Sß.O. 2. Stuft, ju § 420 ?iot. 9.

®ie Vornahme eines SiihneoerfuchS mar fn ena ch nicht
erforberlich, falls bie Stngeflagte, obwohl fie ihren bürgerlichen
SBohnfi| noch in 8. hatte, thatfädjlich bafelbft jur 3 eit ber
©rhebung ber iprioatf läge nicht mehr gewohnt l;at.
Stuf ©runb ber »orhanbenen Sitten faitn bie $rage, ob bie
Stngeflagte jur 3 e ^ ber Jtlageerhebung nicht mehr in 8.
gewohnt hat, nicht ju Ungunften ber fßrioatflägerin oerneiut
werben, unb es erscheint baher bie Sinnahme ber ©traffammer,
baff wegen beS Sftaitgel* beS ©ühneoerfuchs bie 'fkioatflage
unjuläfjtg erhoben fei, als auf ber irrigen Auslegung beS §
420 beruhenb ‘)-

1) 35ie uorfietfenbe (Sntfdjeibung ergab fid) aus ber ba maligen
Beurteilung ber anbem grage, ob bem Strafantrag eine fei 6=
ftänbige Bedeutung neben ber ‘priuatüage julomme (gu »gl. ffiürttemb.
©et.Bl. 33b. 19, ©. 198 unb 236—238, Bb. 20, ©. 278 ; bagegen tfieroben
Slum. 3 u. Sß. 3al)r&. 53b. h ©. 184). 2lu« Stnlag biefer 9teoifion§fad)e
mürbe oon einer ©eite, unb jroar oon ber 2lnfd)auung aus, bajj bie Be;
ftimmungen in § 420 ber ©t.^S.D. ju ben Borfdjriften über ba« Ber=
fahren geböten, bie grage oon ber 3uläffigfeit, bejiefmngSmeife 9ioO
menbigfeit ber 3t ad) Rötung be« ©ül)neöerfu<$8 in folgenber BSeife einer
(Srorterung unterjogen :

9ta<§ ber ©eftaltung be« BetufungSoerfaljrenä ber ©trafprojejjorb«

O *

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20

Gntfcßeibungen beö Cberlanbeögericßtö.

nung tonne eö feinem Siebenten unterliegen, ben Süßneoerfucß nocß in
ber SQerufungöiitftans nacßjußolett, roie ja aud) (Dppenßoff, 91.©t.© Sl.,
ju S 61, Slote 34) bie Stellung beö 2 trafantragö in ber üerufungö*
inftanj nacßgeßolt roetben fönnc. ( 3 u oergl über ledere (frage: ))i.@
9ted)i3fpr. V, 270-272 H. ©enat 20. 4. 83; 9t.©.Gntfcß in ©traff. VI,
©. 37—41. I. ©en. 13. 2. 82; Olößaufen, Komm j. SR.@t.©.S., 2.
2luög ., ju § 61, Jlot.57; §cilfd)ner, b. ©trafr. I, © 713; ». Krieö,
bie ifkosefjoorauöfeßungen beö 9teicßöftrafpro,v, in». Siöjt, 3 eitfcßr. für
bie gefamte ©trafrecßtöwiffenfcßaft, SBb V S. (1 ff.) 35 unb 36 — Sem.
beö Ginf e nb e rö). SRicßtiger fei aber woßl bie Slnfkßt, bafs Mangel
ober inforrefte Slornaßme beö ©iißneoerfudjö in ber Serufungöin*
ftanj nidjjt mefjr gerügt »erben fßnne unb bajj fogar in ber erften
Qnftanj' eine folcße 31 ü g e ober Seriicfficßtigung beö Mangels ton 9lmtö*
io egen nidjt meßr ftatttjaft fei, nadjbem bie Parteien in ber §auptuer*
ßanblung burcß ißr Slerßalten ju ertennen gegeben, bafs fie fid) nicßt oer*
gleiten wollen; beim bie Slbweifung ber ^rioatflage »egen mangelnben
©üßneoerfucßö fei nur eine Sibtoeifung jur 3 eit» bie aber jwetfloS
märe, nienn bas ©ericßt unmittelbar erfenne, bafs bie Parteien fid) nidjt
oergleicßen wollen SDie 9iußlofigfeit ber Slbweifung trete befonberö beut-
licß ßeroor, wenn j. 8 . toä^renb beö Slerfaßrenö bie eine Partei
auf gehört ßabe, an bemjelbcn Ort wie bie anbere ju wohnen; beim
in biefent gall ßätte bie 3 uriitfn>eifung nicßt einmal bie golge, bafj nun=
meßr ein ©üßneoerfucß oorgenommen werben miiffe, oieimeßr müßte bie
^rioatllage oßne weiteres fofort wieber erhoben werben tonnen.
®ie fategorifcße Raffung beö § 420 ber ©t.ijJ O : „bie Grßebung ber
Klage ift erft juläffig — — " beweife tticßtö. 2>er g 421 a. a. O. ßabe
fogar bie Raffung: „ . . . bie .«läge mujj" (int ©egenfaß ju foll) „ben
in $ 198, 9l6f. 1 bejeicfjneten Grforberniffen entfprecßen" ; baö ©ericßt
ßabe ßienadj eine biefen Grforberniffen nicßt entfprecßenbe SJlriuatflage
gemäß § 422 fofort unb, wenn etwa in ber Grllatuug beö Sin»
gefcßulbigten ber Mangel gerügt fei, aucß jeßt nocß sutncf juweifen ;
fei aber bereits baö fjauptoerfaßren eingetreten unb finbe nun»
m e ß r erft baö ©ericßt ober ber ülngefcßulbigte, baß j. = 8 . baö azurnem
benbe ©irafgefeß in ber ^rioattlage nidjt bejeidjnet worben, fo fei bocß
in biefetn Staoium ber Mangel weber oon Slmtöwegen ju berüdficßtigen,
nocß bieöfallö eine Dliige jujulaffen ; beim in ber .jjauptnerßanblung fjabe
baö ©ericßt ooHe ©elegenßeit , bie SBillenömeinung beö IfJrioattlägerö
über baö anjuwenbenbe Strafgefeß, fofern eö bie Kenntnis berfelben für
nocß erforbertidj ßalte, ju erfaßten. Jlocß weniger fei einjufeßen, wie
bem Slngefdjulbigten geftattet fein füllte , bie Berufung auf einen
folcßen im Urteil nicßt meßr entßaltenen Mangel mit Grfolg ju
ftilßen, ober wie baö Slerufungögericßt o o n 31 in t ö w e g e n einen folcßen
Mangel 3 U berüctficßtigen ßaben foUte. Slielmeßr fei anjuerfennen, baft

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Li. in Straffuchen. 6.

21

ber urfprüngliche Diangel in bem fpäteren Verfahren, wie in bem 33er=
fahren auf bie öffentliche Klage ber ©taatSanwaltfchaft (ju pergl bie
gaffung be« § 198 ber öt.^5.0. ,,©ie Anflagefchrift h a t — — — ju
bejeichnen — — — ") geheilt werbe, wie bieö auch im © i o i l p r o=
jeh Siechten« fei. Auch ber 8 230 ber G. s }1.0. treffe in 3*ff- 1— ' 3 33e=
ftimmungen über ba«, wa« bie Klage enthalten in ü f f e ; entfpreche bie
Klagfcfjrift biefen Anforberungcn nicht, fo treten jwar bie SBirfungen,
welche ba« Sefeh an bie ©rfjebung ber Klage fnüpfe, inöbefonbere bie
Siecht«häiigigfeit nicht ein unb fönne gegen ben nicht erfcfjienencn öeflagten
ein AerfäumniSurteil nicht erlaffen werben , allein ber SSerurteilung be«
Siel tagten flehen bie Dtängel nicht im SBege, wenn in ber münblichen
SJerhanblung bas Diangelnbe nachgeholt werbe, (©trucfmann unb Kodj,
G.fß.0., ju § 230, Stote 8.) Qn bem Diangel eine« ©iil) neuer
fuch« fei ein unheilbarer Diangel nicht ju erbliefen, ©er Um»
ftanb, ba& bie ©trafprojefiorbnung nähere Sorfdfriften über ba« 33 er*
fahren bei ber Scranftaltnng unb SSornahnte be« ©ühneperfuch« nicht
enthalte, weife barauf hin» bafs bie ganje 33orfcf)rift nur für ba« Sßor*
nerfahren ber erften Qnftans erlaffen fei, fo bah eine Stadjprüfung be«
Verfahren« ber SergleicfjSbehörbe auf feine Stichtigfeit nicht ftatthaft fein
foll ; ba« gehlen fold)er Aorfdjriften fei eine Kalamität, wenn bie grage
be« orbnungSmäjjigen Verfahren« bei ber S5ornaf)me be« ©iihnenerfuch«
in bie Berufung«» unb in bie SteuifionSinftanj gebracht werben fönne.
Unter ber fjerrfcfiaft be« (mürttemb.) IV. ©bift« noin 31. ©ej. 1818,
welche« in §§ 16 ff. Seftimmungen über ben Sühneuerfuch in biirger--
lichen Siechtsftreitigfeiten enthielt, fei bie grage be« Sühneuerfuch« gleich-
fall« nicht in bie höhere gnftanj gebracht worben, unb nach ber St. 6.^.0.
(§5 - r »70 — 573) fei fein 3roeifel» bah bie Unterlaffung be« Sühneuerfuch«
bei bem Amtsgericht in <S^efacf)en nur uor ber Anberaumung be« ©er=
min« jur münblichen Serl)anblung 39ebeutung habe.

3u uorftel)enber Ausführung mag nun noch oerglichen werben:
u. Krie«, in ber oben angeführten Abhanblung, in u. Si«jt, 3if<hr.,
33b. V ©. 1 ff. , .namentlich © ‘23 31 , wo bie Anficht auögeführt ift,
ba& in ber fjauptoerhanblung auf Diängel ber Anflagefchrift im Sinn
be« § 198 ber St.fß.O. nicht surücfgefommen werben fönne, bah nun
biefelbe projeffualifcf) überholt fei, ber ©röffnungSbefchlufs bie ©runblage
ber ^auptoerhanblung bilbe, unb Seite 33—38, wo fid) unter Sejug»
nähme auf ©ntfdj. be« Stetd)«® in ©traff. 33b. II ©. 120 — 123 (I. ©en.
24. 6. 80.) bie Ausführung finbet, bah ju ben UrteilSoorauSfefsungen
projeffualifcf) forrefte ©rlaffung eine« ©röjfnung«befd)luffe« nicht gehöre.
3u uergl. ferner ©lafer, .fjanbbud; be« ©trafproj., 33b. II ©. 448—
455, ug. mit S. 441 unb 442, wo unter 33etonung ber ©nbgütigfeit ber
ergangenen ©ntfcheibung, bah eine §auptoerhanblung ftattjufinben habe,
unb be« gehlen« einer gefeilteren fjanbhahe für bie nachmalige Prüfung

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22

©ntfcbeibungen besä DberlanbeSgericbtä.

6 .

§ 56 a, |if. 1 kr ©trocrkorbnung in kr Raffung ks
©efflfts tiom t. 3uli 1883.

(fkljört bas Ausficljfn unb yiombterea brr JJälfttt jur 3tus=
Übung bcr ijeilkuitk ? 3ft eine uor btm 3nhrafttrcttn brr (f5r=
lucrbrorbnttng im (Sroßtjerjogtum Sakn rrtriltr dtmädjtigung ju
bcn Bcrridjtungen ks Bakrgrrorrbrs als Approbation im Sinne
ber (Scmcrbforbnung aiijufrl)en?

Ilrt. b. Strff. uom 8. ©Kt. 1884 gegen $. 0. uon 0J.
(|tr. 212) l ).

®er Stngeflagte ift burd) Serufuncjlurteil ber ©traftammer
bess $. S. ©. 9t. oom 20. Slug. 1884 roegen unbefugter 2lu3=
Übung ber Jpetlfunbe im llmfjerjieljen gemäß § 56, a bet ©e=

eines in biefer .fnnfiebt begangenen ÜJtifigriffeS, beit Stögen uon WSngeln
ber SHnltagefdjrift, it>eld^e in ber tpauptuerbanblung erfolgen, eine weitere
SBirfung, als bie ber iüöglidjleit ber ©rlangung eines Vertagungsantrags
ju weiterer Vorbereitung ber Verteibigung, nicht juerfannt wirb. 91. b. ©.

1) 3n ber obenftebenben ©ntfdjeibung beS DberlanbeSgeridjtS (Str. 6)
ift bie grage berührt, ob ber9tbfa^5 beS § 29 ber@ewerbes
orbnung fidj auf bie oor beren 3ntrafttreten, bejie^ungS^
weife auf bie leptma.IS gern «K ber VeJannt tn a d) u n g beS
SteicbS fang le rS oom 31. 2>eä. 1871 (3t.©.®. ©. 472) in 9Bürt=
temberg mit ©rfolg geprüften SEBunbärjte jweiter 21 6 t e i*
Iungbejiebe. 3 U »ergl. j. ®. einerfeitS Steufcbler im Söürttemb.
9lr<bio ®b. 19, 3. 281 ff. (296 unb 297) unb ®b. 23, ©. 73 ff., anbrer=
feitS ©ebiefer in Vofcber, 36$*- Sabrg. 19, ©. 57— 59; berfelbe
bie ©ewerbeorbnung in ber gaffung beS ©efefceS oom 1. 3uti 1883, ju
§ 29 3iote 16.

2) aS in ber gegenwärtigen Lieferung ber Qabrbiitber oerbffenttiebte,
in banfenSwerter Sßeife ber 9tebaltion mitgeteitte Urteil ber II. ©traf*
Jammer beS fi. SanbgericbiS Stuttgart uom 13. $ej. 1887 in ber ©traf=
färbe gegen ben SBunbarjt S. St. uon 2. wegen unberechtigter gübrung
eines ärjtlidjen SitelS (baS nicht in bie SteuifionSinftanj gelomnten ift)
entfebeibet ben anfangs aufgeworfenen 3 rce 'f e l b'nficbtlicb ber oben be=
jeiebneten grage babin, bafs biefelbe ju bejahen fei. 2)aS uorftebenbe
Urteil beS D6erIanbeSgerid)tS uom 8. Dftober 1884 aber lägt minbeftenS
bie grage offen.

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B. in Straffadjen. 6,

23

tocrbeorbnung ju einer ©elbftrafe oon 10 3Jlarf oerurteilt
roorbett. 2 )ie oon ihm eingelegte fReoifion rourbe oerroorfen.

®ie ©rünbe beS oberlanbeSgeridbtticben Urteils lauten:

9tad) § 56 a, 3*ff- 1 ber ©eroerbeorbnung in ber Raffung
ber am 1. $an. 1884 in Äraft getretenen AooeEe ootn 1. Quli
1883 ift bie Ausübung ber ^eilfunbe, inforoeit ber AuSübenbe
nid^t für biefelbe approbiert ift, ootti ©eroerbebetriebe im Um*
bergen auSgefdbloffen ; bie 3ua)iberbanblung unterliegt ber
©trafbeftimntung beS § 148.

3)er Angeflagte bat bie in § 29 Abf. 1 ber ©enterbe*
orbnung bejeiclmete Approbation als 3 a ^ nar ä t / ba et bie auf
©runb beS Abf. 2 oon bem Öunbesrat in ber 33efanntmacl)ung
oont 25. ©ept. 1869 oorgefcbriebene jabnärjtlicbe Prüfung
nicht erftanben bat, nicht erlangt. ®er Angeflagte betreibt
aber na<b ber tbatfäd;lid;en $eftfteEung beS ©ericbtS ooriger
Snftanj feit längerer 3 e ü bas ©enterbe eines fogenannten
3abntecbniferS unb er bat (in Ausübung biefeS ©etoerbebetriebs)
Anfangs 3Jiai b. 3- außerhalb feines äöobnortS 33iEingen,
nämlicb in ©djramberg, ohne an biefem lefsteren Drt eine geroerb*
liebe Aieberlaffung begrünbet 311 haben, unb ohne oorgängige
PefteEung oerfebiebenett Perfonen 3 äbae ausgejogen, aud; in
einem §aEe 3äb lie plombiert, ^iemit firtb bie Pbatbeftanb*
merfmale beS ©etoerbebetriebs im Umbersieben im ©inn
beS § 56 a 3iff- l gegeben (oergl. auch Verfügung beS M.
EJlinifteriumS beS Snttern 00 m 9. Aon. 1883, betreffenb bett
PoEjug ber ©eroerbeorbnung für baS beutfdje 3ieid;, Aegbl.
©. 234 ff., § 55) unb eS ift benn auch in biefer 3tid;tung
ein Angriff gegen bie in Anroettbung beS § 148 Abf. 1 3iff*
7 a ber ©eroerbeorbnung gefabene Slerurteilung beS Ange*
flagteit nid)t erfolgt.

Verfehlt ift bie Steoifion beS AngeElagten, inbetn fie in
erfter Sinie geltenb macht, baff baS Urteil irriger SBeife baS
AuSjieben unb plombieren oon (trauten) 3äb ne >' als Aus*
Übung ber.^eilfunbe betrachte. Unter ber ^eilfunbe ift
bie 3 a h it beilfunbe aud; in bett übrigen bie fjfeilfuitbe betreffen*
bett iieftimmungen ber ©eroerbeorbnung (§§ 6 Abf. 1, 29, 40

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24

©ntfcfjetbungeri beS Dberlanbeägeric^iä.

2lbf. 1, 53, 2lbf. 1, 54, 80 3lbf. 2, 147 2lbf. 1 3tff. 3) mit*
uerftanbett unb innerhalb ber Perufaausübung, für roeld)e bie
3 o^tärjte tiad) beit poiit PunbeSrat erlaffetten priifimgsuor=
fcfjriftcn ben 'JiadpueiS luiffertfdjaftlidjer ^Befähigung mtb praf=
tifdfer Porbilbung erbringen füllen, beftef)t in ber Pornahme
ber djirurgifdien Perridjtungen bes SlinSjiefjen'S oon 3äl)nen
unb be$ 2lu3befferns fdjubhafter 3«hne im Pergleid) mit ber
fonftigen ‘Sljätigfeit ber 3 a ^ n ^ r Jte uorjugsweife bie bie Pe=
feitigung förpcrlidjer Hebel unb Veibeit bejmecfenbe J^ätigfeit.
SBei ber Beratung ber 3‘ff- 1 bes S 50 a ber ©etoetbeorbnung
im MeubStag ift ber Gewerbebetrieb ber fid) mit bem 2lu»=
§ie^eit unb plombieren von 3 öl)tten befnffenbeit fogenannten
3al)ntecbnifer auSbriidtlich jur Spradje gefommen, roobei bie
oon mehreren Dlebnern als Ginmenbung gegen bie 2lnuahnte
ber 3iff- 1 »orgetrogene Schlußfolgerung, baß Ijicburd) aud)
biefe 3 al)nted)nifer oon foldjent ©ewerbebetrieb im Umherjiehen
auSgeid)loffen fein werben, uon feiner Seite roiberfprodjen ift ').

Perfehlt ift aber auch ber weitere 2 tngriff, welchen gegen
bas Urteil bie SReuifion mit ber 'Berufung barauf unternimmt,
bafj ber 2lngef(agte laut bes if;m unter bem 6 . Plärj 1863
uon bem großhe^ogl. babifchen PejirfSamt P. erteilten i'ijenj=
fcbeiits auf grunb ber bamalS mit ihm abgehaltenen Prüfung
als äihmbarjneibiener angenommen unb ißm hiebei neben ber
Grmädjtigung 311111 .Uranfenbienft bie @rmäd)tigung 3 « ben bem
Babergewerbe juftehenben Perrichtungen erteilt worben ift, als
welche 2lberlaffen, Schröpfen, Älpftieren, 3<Jl)nauSreißen, $on=
taneUfdjiteiben , 2lnlegung einfacher Perbänbe unb 2luffd)läge
unter 2 tusid)ließung weiterer gunftionen namhaft gemad)t finb.
Sie Begrünbung ber fReuifioti nimmt an, baß fpemit ber
geflagtc im Sinne bes 2lbf. 5 bes § 29 ber ©ewcrbeorbnung
als für ba§ ganje Peid) approbiert gelte, unb beftreitet bent-
3 ufolge bie 3tid)tigfeit ber 2 lusführung beS ©eric^ts oor. 3 n*
ftanj, baff ber 2 lngeflagte, wenn er audj im ©roßher 3 ogtum

1) Stenogr. ©eric^te über bie ©ert). beS SRcicfiStagS 5. 2egiSG©e=
riobe II Seff. 1882/83 ©rot. ber 62. oifcung 1797 ff. unb ber 91. ®i|f«
ung S. 2680 ff.

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li. iit Straftaten. 6.

25

Vabcn 2)lenfd)en auSjUjiefjen beredjtigt fein möge, bod)

in ÜBiirttembcrg, ba er ju beit für bie fraglidien Verrichtungen
ber jpeilfuitbe nach miirttembergifd)eiii fianbeärecfyt erimid)tigten
Vlebijinalperfonen nid)t gehöre, nidjt approbiert fei. G* will
biefe ©teile ber llrteiUgrünbe nicht etwa befagen, bafj ber
Angeflagte in Vejiehung auf bie Ausübung ber 3<*hnh e ü I
funbe überhaupt, bas Reifet auch junt Setriebe biefeS ©e=
werbet als ftefjenben ©etoerbeS unb fpejiefl ju foldfer Ve=
treibung in äßiirttemberg einer Aprobation bebürfe unb m a n-
gels bes Sefifees ber Approbation, bejiehungsmeife .
mangels ber Anerfenuuttg als öffentlich ermächtigte Vlebijinal--
perfon im Sinn ber Verfügungen beS Ä. VtinifteriumS bes
Ämtern oom 8. April 1872 (ÜRegbl. ©. 143 ff.) unb oom
9. Aoo. 1883 § 4 ftrafbar fei; aus ben UrteilSgriinben in
ihrem 3 u l at,tinen ^ rtn 9 erhellt oielmel)r, baf; ©egenftanb ber
Verurteilung nur bie Ausübung ber 3 a ^ u ^ e ^f llu ^ e * ni U tu '
hetjiehen ift, roäfjrenb eS für bie Vetreibuug jal;närjtlid)er
.thtrpfufcberei ab? fteljenben ©etoerbeS bei ber ©trafbeftimmung
bes § 147 ber Wemerbeorbnung auch nad) ber Auffaffuttg bes
©eridjts oor. 3nftanj b emenbet.

'Jiun l>at aber baS ©ericht oor. Sinftanj bie Veftimmung
in Abf. 5 bes § 29 ber ©eroerbeorbnung rid^tig ba^iit muS-
gelegt, bafj fid) biefelbe feinenfallS auf biejenige Stlaffe unters
ärjtlidjen ^erionalö, welker oermüge beS i^m erteilten 5ijen}=
fdieine ber Angeflagte angehört, erftreefe. 2Jtit Vesugnaljine
auf bie im SBiirtt. Ardjio XXIII ©. 73 ff. «eroffentlicfjte Ab=
hanblung hat bie 9leoifionSfd)rift unter Anberetn bas Ver=
hältniS ber oor ber Ginführung ber ©emerbeorbnung, bejies
hungSroeife letztmals gentäfj ber Vefanntmadjung bes SteidjSs
fanjlerS oom 21. 25ej. 1871 (9teid)Sgefbl. S. 472) geprüften
miirttembergifcben SBunbärjte jweiter unb britter Abteilung
(oergl. bie $. Verorbnungen oom 14. Oft. 1830, Aegbl.
S. 443 ff., §§ 3 ff., unb oom 24. fUfärj 1858, 9tegbl. ©. 70)
ju betn Abf. 5 beS § 29 ber ©emerbeorbnung jur ©pradje
gebradjt. Aud) foroeit bie VUtnbärjte ^weiter Abteilung oon
ber Anmenbung biefes Abf. 5 burd) bie Sßinifterialoerfügung

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26

©ntfcheibungen beS DberlanbeSgericht«.

oom 8. Sprit 1872 ausgenommen ftnb, ift biefelbe in bem
bereits ermähnten § 4 ber Ettinifterialoerfügung tont 9. s Jtoo.
1883 aufrecht erhalten *). ^ebenfalls ift aber ber Sngef tagte »er*
möge ber feiner 3eit bur<h ben Sijenjfchein erlangten Befugniffe
nicht einmal einem in befchränfter Sßeife berechtigten äöunbarjte
gleichjuathten ; er gehört oielinehr oermöge biefeS feijensfdheinS
in bie itlaffe ber Baber, Heilgehilfen unb ^etlbiener, welchen
ein ißrüfungSäeugniS nicht roegen beS BefifseS ju felbftänbiger
Beurteilung befähigenber Äenntniffe, fonbern roegen ihrer
Hanbfertigfeit unb Uebung erteilt ift. 3 roe ff e ^ og gehört biefeS
ifSerfonal roeber ju ben SBunbärsten noch ju ben 3ah”“rjten
im ©inn beS Sbf. 5 beS § 29 ber ©eroerbeorbnmtg 4 ).

3ft aber hienach ber Sngeftagte feine fßerfon, welche in
Bejahung auf ben ©eroerbebetrieb als SBunbarjt ober 3«^ ns
arjt als für baS ganje 9tei<h approbiert gilt, fo ift ber Sn=
geflagte roegen feiner SuStibung ber Heilfunbe im llmherjiehen
ftrafbar, unb jroar ohne bafj es ber 3u^*ffenahme ber Stirn*
fterialoerfügung oom 8. Sprit 1872, fofern burd) biefelbe ber
Sngeflagte als öffentlich ermächtigte Stebijinatperfon für Sßiirt*
temberg nicht auerfannt roirb, bebarf. ®er Xitel 111 ber ©e=
roerbeorbnuitg regelt in §§ 55 ff. ben ©eroerbebetrieb im Um*
herjiehen für baS ganje ©eltungSgebiet ber ©eroerbeorbnung
unter auSbriicfticher Bejeichnuug ber SuSnahmefälle, in welchen
baS iJanbesrecht majjgebenb fein foH (oergl. §§ 56b Sbf. 3
unb 59 Sbf. 2), roie benn audh, foroeit nach ber ©eroerbe-
orbnung für ben Betrieb ber bieSfaHS be^eichneten ©eroerbe
(rooju aUcrbingS nach § 6 Sbf. 1 bie gewerbliche SuS*
Übung ber ^eilfunbe nicht gehört) ^nlänber eines Sßanber*

1) ©egeniiber ber angeführten Sluäfüfirung im Söürtt. Slrcfjio oergl.
nunmehr ©cfiirfer, bie ©eroerbeorbnung für baS beutfche Sieidh in ber
auf ©runb beS ©efepeä oom 1. Quti 1882 oeröffentlichien gaffung ju
§ 29 'Jiot. 16.

2) SBetgl. Sepbel in ben Ännalen beS beutfchen 9ieüh3, Qafjtgang
1881, ©. 684. ©rtenntniä bei bapr. fiaffation§hofS oom 24. SDtai 1875
in ©tenglein 3eitfdjrift, V S. 200. Urteil beS 1. Straffenatä beS
iHeichSgeridüS oom 8. 3)iai 1882, ©ntfcfj. VI ©. 261 ff.

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B. in Strafften. 7.

27

gemerbefdfieins bebürfen, fidf) beffen SBirfung nidf)t rtad& ben
territorialen ©renjen ber einjelnen 33unbe3ftaaten bemifit.
ßugleid) liegt lein ©runb bafiir oor, baß in § 56a 3*ff- 1
ber ©eroerbeorbttung ber 9luSbrud Slpprobation jur SuSiibung
ber ^»eilfunbe in einem roeiteren Sinne als in 2lbf. 1, 2 unb
5 beS § 29 ber ©eroerbeorbnung $u oerftefien märe; bie ÜJlo=
tioe ju § 56 a 3iff- 1 bemerfen, baf? audl) bie 33orfdfirift beS
§ 29 auf eine einljeitlicfie Regelung ber fDtaterie fjimoetfe
(ftenogr. öerid^te a. a. 0. Anlagen S. 22). ©ine lanbeS^
redbtlid^e 33ered)tigung jur geroerblicfjen Ausübung ber Jpeit-
htnbe im Umfierjiefien im ©ebiete beö betreffenben 93unbeS=
ftaats auf ©runb eines nidEit unter ben 2lbf. 5 beS § 29
faüenben $rüfungSjeugnifie§ ober Sijenjfd&einS ift fomit in
ber reid)3redE>tti(fien Seftimmung beS § 56 a nidjjt anerfannt
unb im »orliegenben gaE ift ba^er ber Umftanb, bafi ber
Slngeflagte in SBürttemberg bie ^eiltunbe im Um^er=
jielfen auSgeiibt fiat, unerlfeblidf).

UeberbieS gellt bie -Jteoifion bes 3lngetlagten baritber
l)int»eg, bafi ber bem 2lngef tagten erteilte Sijenjfd&ein nur auf
bie ©rmäclitigung jum 3lu§äic^en, nidf)t auef) auf bie CSrmädt)-
tigung jum ißlombieren ber 3“f> ne lautet.

SHadf) bem SluSgefüljrten ift bie Sieoifion unter 3?erfättung
beS söefcbroerbefüfirerS in bie Höften biefer Qnftanj ju oerwerfen.

7.

Bfl bas Bcrfüljren oon Bier aus einer Brauerei au ^dje=
hunben bie Berridjtung einer Arbeit bes ©etuerbcbetriebrs im
Sinne bes § 2 JJijf. 1 ber ?t. |ö. Berotbnung uom 27. Bei.
1871, belr. bie bürgcrlidje 3?eier ber Sonn=, Ieft= unb leiertnge.
(Beg.Bt. S. 412)?

Ilrt. n. 27. Ban. 1886 gegen (Clj. ?j. «o« 3. (Bum. 11.)

Ser Sienftlnecfit Gl). £. oon 3- u>ar burdj) SerufungSs
urteil ber ©traffammer — oom 1. Sej. 1885 roegeu ©törung

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28

entfdjeibumjen beä Dberlanbeägeridftä.

ber SonutagSfeier auf ben ©runb beS § 36l> 3iff. 1 beS
St.Ö.B. iit Berbinbung mit § 2 bev St. 2B. Berorbnung uom
27. Tej. 1871, betr. bie bürgerliche $eier ber Sonn , geft=
ltub Feiertage, ju Strafe uerurtcilt roorben. 3)ie 9leuifion
beffelbeit mürbe aus folgenbeit ©riinben uermorfeti :

f£as Berufungsgericht hot feftgeftellt, ber 2 lngeflagte habe
am Sonntag ben 27. 3luguft 1885 in feiner Gigenfchaft als
©eroerbegehilfe feines Xienftherrn, beS Bierbrauers 91. in 11.,
nämlich als 511 t Berfithrung bes BicrerjeugniffeS beS (enteren
beftellter fyahrfnedjt, mit einer jiueifpännigen Bierfuhre ben
jmeiftünbigen 3Beg uoit U. uad) ©. jurücfgelegt , (per unter
SUifroaitb einer roeiteren Stunbe etroa 20 uolle Bierfäpchen
abgelaben, ebenfouiele teere aufgelaben, aud) hiebei feine ipferbe
gefüttert unb hentad) roieberum jroei Stunben auf bie Heim-
fahrt su uerroenben gehabt, er fei fomit am fraglidheu Bor=
mittag innerhalb feines ©eroerbebetriebes minbeftens fünf
Stunben in förmlicher Slrbeit geftanben. ®ie Behauptung,
baf? bie Bornahme biefer Arbeit gerabe innerhalb ber ermähnten
3«it einem bringenben BebiirfniS entfprochen hätte, entbehre
jeber thatfäd)lid)en ©runblage.

®ic 9ienifion mad;t juerft geltenb, bap bas Berführen
non Bier feitenS eines Bierbrauers an feine Stunben fein Seil
ber ÜluSübung bes BierbrauercigeroerbeS fei, foferti baS uach-
träglidje uom Berfäufer ben Käufern abgenommene ©efdnift
beS SpebierenS ber B$are in bie Häufet ber Käufer nicht
unter ben Begriff biefeS ©eroerbeS falle, bap bat;er ber 2lnge=
flagte burd; bie Sinnahnte, er habe fid) als „©etuerbegehilfe"
feines fUienftherrn in Bornahnte ber fraglichen fEhätigfeit
„innerhalb feines ©eroerbebetriebeS" befunben, befdhmert fei.

. 2 Benn nun auch bie Sluffaffung, bap ber Slngeflagte als „@e=
merbegehilfe" beS Bierbrauers 9i. innerhalb „feines" ©eroerbe=
betriebet gearbeitet habe, im Hinblicf auf bie Befcpaffenheit
feiner aud; auperpalb beS Bierbrauerei-©eroerbeS oorfommem
ben Ütrbeit, ber SXrbeit eines ©ienftfnedjtS, bej. J-uhrfnedjts,
als ber Sluffaffung ber in ihrem 7. fEitel uoit „gemerblidien

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B. in ©traffacfjen. 7.

29

Arbeitern (©ereilen, ©ehilfen, ^e^rüugeu , gabrifarbeitern)"
hanbelnben ©croerbeorbtmng entfprechenb nicht eradjtet roerben
fantt, fo barf hoch heraus nicht gefolgert roerben, baff baS
Urteil auf 9{cd)t3irrtum beruhe. Senn ber roefentlidjc Inhalt
ber geftftellung ift ber, baf? bie beit ©egenftanb ber 2lnfd)ul= *
bigung bilbenbe ijjanblung be§ 2lngef(agten Verrichtung einer
Ülrbeit be^ ©eroerbebetriebS ift, unb biefe geftftellung ift nidjt
redjt$irrig, roeil jebe» bem 3roed'e eiltet ©eroerbebctriebs
bienenbe ©efdjäft als 51111t Setriebe biefe» ©eroerbeS gehörig,
alfo auch bie uertragSmäfeige Ueberfenbung einer oerfauften
28are burd) ben Verläufer an ben Ääufer als eine geroerbs
liehe Sl)ätigfeit anjufehen ift.

Sie Verufung auf bie Veftintmuttg beS § 3 $iff. 3 ber
genannten Verorbnung fobamt ift gegenftanbSloS, weil ber
9lngeflagte nid)t roegen be» 2Iuf= unb 2lblabenS 0011 2Baren
unb anbern ©egenftänben auf ©tragen auf ©ruitb beS § 3,
fonbertt roegen Verrichtung geroerblidjer Arbeiten, non roelchcn
biefeS ®efd)äft nur ben fleiniten Seil auSmachte, auf ©runb
beS § 2 ber V.D. beftraft roorben ift.

(Snblidj roitb eoentuell ©traflofigfeit be$ 2lngeflagteit aus
betn ©runbe behauptet, roeil es fich bloß um eine 2luSübung
beS ©eroerbebetriebs 0011 ©eiten beS ©ienftherrn be»
SCngeflagten handeln fönnte, unb ber 2lngellagte nur im 9Xuf=
trag feine» Sienftherrn gehanbelt habe. 2lllein es ift ohne
SRechtSirrtum feftgeftellt, baf3 ber 2litgeflagtc au jenem ©onittag-
Vormittage innerhalb eines ©eroerbebetriebs in 2lrbeit ge=
ftanben, unb biefeS 9lrbeiten nicht burch ein bringenbes Ve=
biirfnis geforbert geroefen fei. Meiner Vegriinbung aber be=
barf c», ba§ ein Sienftbote nidjt ocrpflichtet ift, einer gefefj=
roibrigeu 2lnorbnung feinet ®ienftl)errn golge 511 leiften, unb
er baljer im galt ber Vornahme einer gcfe^lich oerbotenen
,§anblung burd) ben dtadjroeiS, bnft fie ihm 001t feinem SienfU
herrit aufgetragen, befohlen geroefen, fid) nid)t non ©träfe be=
freien fann.

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30

Sntfdjetbungen beS ObertanbeSgeri<f)t§.

8 .

(fl)ätlidjn Angriff auf einen yolijeibiener bei liollltreihung
einer nidjt unter kn grfrljlidjr » Uornusfebungen rrlnffenrn ort 5 =
polijeilidjen Hcrortmung. Mmfang ber Jepltrllungen im £all
geitenb gemadjter uermeintlidjer ilotroeljr.

§§ 113 unb 53 brs ».«.$. £rt. 51 ff. b. |Jot.St.«.
uom 27. |tej. 1871, in IJcrb. mit ber ?i. II.®. uon beinf. Sage,
brtr. bic bürgerliche ISrrier ber $onn=, feft= unb Jeiertage.

Hrt. bes Jer.S. 0 . 27. Suli 1887 gegen $$. ®. unb (Ülj. .
«. uon |lf. (|lum. 177.)

Turd) baS angefoebtene 3terufungSurteil ber ©traffammer
finb bie beiben 2lngeflagten , ber SJtesger 55. 6. uon fßf.,
OberarntS 3)., unb beffen 33ruber, bet SBeber @b- (5. uon ba,
ju ©trafen oerurteilt worben, unb jwar ber erftere wegen je
eines Vergebens bes SBiberftanbS gegen bie Staatsgewalt unb
ber Hörperoerlebung (§§ 113 unb 223a bes ©t.©.33.), ber
leitete wegen eines SBergetjenS ber tförperoertetjung (§ 223a
bes ©t.©.33.). $ie ben ©egenftanb ber 3lnftage bilbenben
£anbluugen trugen fidj bei einem Sßorfalt $u, ber bamit be =
gann, baß ber OrtSpolijeibiener Oe. uon ^f. gegen bie ortS=
fremben (in 33urgfelben wohnhaften) Qrtfafsen eines an einem
©onntag (©teptjanusfeiertag), abenbS, in bas ®orf entfahren*
ben ©drittens bureb betragen über ihre Warnen einfdjritt,
weit biefelben, obwobt anftänbig, fangen, ©rbebungen in ber
WeuifionSinftanj über baS baS (Sinfdjreiten bes ^olijeibienerS
ueranlafjenbe ^oliseiuerbot (su uergt. ©t.©.3). § 366, $iff. 1 >
3).Q. uom 27. ®ej. 1871, betr. bie bürgerliche geier ber
©onn=, geft* unb geiertage; ißol.©t.@. uom 27. $ej. 1871,
3lrt. 51 ff.) ergaben baS 33eftef)en einer entfpreebenben, übrigens
nicht nad; ben oben gebauten 33eftimmungen beS ^olijeiftraf-
gefeßeS erlaffenen ortSpolijeilidben Stnorbnung in 'l'f.

®ie Weoifion beS Stngeftagten 3). 6. würbe uerworfen,
wogegen bie beS Slngeftagten (Sb- (S. uon ©rfotg war unb in*
foweit sur Aufhebung beS SerufungSurteilS unb sur .Surüd*
uerweifung führte.

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B. In Straffadjen. 8.

31

2luS ben ©rünben be* DleuifionSurteilS :

Slnbelangenb ben 2lngeflagten 23. ß., fo gehen bie geft=
ftellungen bezüglich beS SBergeßenS beS 2BiberftanbS gegen bie
©taatSgeroalt baßin : biefer Slngeflagte ^abe am 2lbenb beS
26. ®cj. n. (beS auf einen ©onntag faHenben ©tephanuS=
feiertags) ju i)3f. ben iftolijeibiener Oe., roäjjrenb berfelbe mit
ber geftftellung bet 9tamen ber 3üifa§en eines ©drittens, mcil
fie gegen ein befteßenbeS ^olijeioerbot an einem geiertage im
Orte — übrigens in butdßauS anftänbiger 2öeife — gefungen
gehabt, befdßäftigt, fomit, roie ber ülngeflagte gemußt, in ber
rechtmäßigen SluSiibung feines 3lmtS begriffen geroefen, mit
ben SBorten : „ba braucht man nichts aufjufcßreiben, ba fdhlägt
man ju !" bei ©eite geftoßen, um ben »on ißm beabfidhtigten
Angriff auf bie gnfaßen jenes ©drittens ungehinbcrt ausführen

ju fönnen, benfelben fomit tßätlid) angegriffen.

gn betreff beS Slngeflagten ßß. ß. fobann ift feftgefteüt:
biefer SIngeflagte habe bei bemfelben 9lnlaß — mobei er fich
übrigens nicht fcßon bei bem 33eginn jenes tedßt'Möibrigen 2tn=
griffs beS -ütitangeflagten auf bie gnfaßen beS ©drittens be=
teiligt, fonbern erft im fpäteren Verlauf ber ©cßlägerei in
foldhe eingemifcht — bem £rifotmeber Johann ©eorg 33. »on
33. »orfäßlicß unb, mie er gemußt, redhtSroibrig mittelft eines
— nadh ber gemachten S3efc^reibung als gefährliches SBcrfjeug
anjufehenben — SßriigelS einen Schlag auf ben Kopf oerfeßt,

rooburdh eine 23eule »erurfadßt morben. — —

23on ber fRemfton roirb geltenb gemacht, baß bie Slnroem
bung beS ©trafgefeßeS auf baS feftgeftellte ©achoerhältnis
fehlerhaft fei. —

23etreffenb nun baS bem Slngeflagten 93. 6. jur Saft ge=
legte 33ergeßen beS SBiberftanbS gegen bie ©taats-
geroalt, fo hat ber 2>orberrid)ter feinesmegs — mie bie
fReoifion meint — mit ber 2lnnahme, baß ber 9tngef(agte ben
ißoliäetbiener Oe. tßätlicß angegriffen habe , recßtlid) geirrt,
beim nicht jo , mie bie Sieoifion bie geftfteHung auffaßt : baß
eine etroaige förperliche Berührung beS Oe. burd; ben 2lnge=
flagten nur gelegentlich feines Singriffs auf anberc ftattge-

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32

ßjntfdjeibungeit be§ D6evtanbe8gerid)t§.

funben habe, ift bie gcftftellung ju oerftehen, oietmeljr ift fcft=
geftcllt, bafi ber 91ngeflagte, u m ben 91 n g r i f f auf bie gnfafieit
beS SdhlittenS ungeljinbert ausführen ju fönncit, ben fpolijei»
biener bei Seite geftofsen habe, toomit utgmcibeutig auSgebrüdt
ift, baf$ ber 9lngeflagtc o o r f ii £ I i d) eine gegen bie fßerfon
beS ^olijeibienerS Ce. — unb jroar feinbfelig gegen ihn, um
nämlidj ein betn roeiteren bejeidhncten Vorhaben entgegen»
fte^eubeS £inberni3 ju befeitigen — gerichtete ^(jätigfeit burd)
Veifeiteftofien beS De. auSgeübt habe.

©S fragt fidj aber, ob bie Beurteilung beS porigen Richters
itid;t nad; einer anberen 9tid)tung ju beanftanben ift. ®ie ©r»
Wägungen beffelben finb ncimlid) offenbar bal;in aufjufaffen:
ber fßoltjeibtener Ce., ein 3 ur Vollftrectung oon ©efe^cn be»
rufener Beamter, £>abe fid) in ber rechtmäßigen 2luSiibung
feines ElmteS befunben, inbem er traft eigener ©ntfdhliefjung
bie 9tamen ber gnfaßen beS Schlittens ju bem 3 ro ecf feftge=
ft eilt habe, bamit ein ftrafredjtlidjeS ©infdhreiten gegen biefelben
erfolgen fönne, weil fie fidf) gegen ein beftqfjenbe^ Volgcioerbot
babnrdh »erfehlt, bafi fie, wenngleich „in burchauS anftnnbiger
SBeife, an einem fyciertag im Crt" gefungen haben. 2llfo nidjt
barin, baß etwa burch bie 21rt ober ben gnhalt beS ©efangS
ober mit 9iticffid)t auf anbere begleitenbe Umftänbe bie SJtutje
geftört ober ein grober Unfug oerübt roorben fei, fonbern barin
allein mürbe bie oermcintlidje Verfehlung ber fßetfonen, gegen
welche ber ^olijeibiener De. einfdhritt, gefunben unb barauf
allein ftü^t fidh fomit bie Berechtigung ju biefem ©infcßreiten,
baf? jene Seute überhaupt an einem ^veiertag im Drt gefungen
haben, ©in bahin gehenbeS gefeßlidjcS Verbot ober eine auf
Wrunb eines WefeßeS bieSfallS erlaffene allgemeine Verorbnung
ejriftiert aber nicht, unb jmar aud) tiidjt in ber SRidjtung, baß
baS Singen an einem Feiertag, gefttag ober Sonntag auf ber
Strafe eines Orts (roie es ohne 3*ueifel t,on bem uorigen
f)tid)ter gemeint ift) überhaupt oerboten fei, wie fid) aus •
ber im Jpinblicf auf § 366 3- 1 beS @t.©.V. erlaffcnen .ft.
V.D. oom 27. S)ej. 1871, betreffenb bie bürgerliche ^-eier ber
Sonn», geft» unb geiertage, ergibt. 9iad) ben beftehenben

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B. in (Straftaten. 8.

83

gefe^tid^ert formen finb aber auch bie DrtSpolijeibehörben
befugt, in gälten, in rodeten ba3 ©trafgefegbud) ober ba$
^olijeiftrafgejeg Born 27. ®ej. 1871 auf ^olijeioerorbnungen,
polizeiliche 91orfd)riften ober Slnorbnungcn Sejug nimmt ober
folche oorauSfegt, biefelben für ben Sereid) bee> ©enteinbe=
bejirt'3 ju erlaffen ()ß.©t.©. 9lrt. 51 ff.) unb bie oben gebaute
Ä. S>.0. oom 27. ®ej. 1871 gibt in § 15 für ortSpoIijeilidje
5>orfdjriften be^üglic^ ber geier für Somt=, geft= unb Feiertage
nähere, namentlich auch bie ©renzen für ortspolijeilidbe
2Inorbnungen betreffeitbe Siegeln. 9iid)t ju bejroeifeln ift, ju=
folge eingeholtcr Sieufeerung be£ ©djulthcigenamtei ißf. uom
19. b. 5Di., bafj in ißf. eine ort^polijeilidbe 3>orfd)rift, roonad)
bafelbft an ©omt= unb gefttagen auf ber ©trage überhaupt
nicht gefungen roerbett barf, geiianbfiabt tnirb unb fdjon jur
$eit ber bent 2lngeflagten jur Saft gelegten |>anblung in
Hebung mar. 3™cifeIloS ift aber, bag biefer ortäpolijeilidjcn
aSorfdjrift bie SlorauSfegungen gütiger (Srlaffung ermangeln.
Ülllein auä ben geftftellungen be§ nötigen Siichter3 ergibt fid)
notmenbig ber ©d)lug, baff fte bauott auggehen, ber ^olizeü
biener Oe. ^abe im guten ©tauben att ben 9tecf)t$beftanb beä
gebauten OrtäpolizeioerboteS bie fraglidtje 2lmt3f)anbtung am
26. ®ej. 1886 Borgenonttnen. 3 TOC if e ^ 0 ^ ift ferner, bag bie
2lrt, mie berfelbe im Bortiegenben gälte bie oermeintlich übet
bie bürgerliche geier ber ©onn=, geft= unb geiertage gefegiich
beftehenben SSorfc^riften jur Sollftredung braute, ben gefe^
licken Slnorbnungen über SBollftredung ber roirflid) hierüber
äu Siedet beftehenben Siormen entfpricht unb bag er ju £8oll=
ftredungen biefer 2trt juftänbig ift. SBenn atio auch ber 6 r=
tag ber fraglichen ortäpolijeitichen 9Sorfd)rift nicht a(§ re<ht=
mägig erfolgt anjufehen ift, fo fommt bagegen in 33etrad;t,
bag biefetbe als oon einer bei (Srlaffung oon iBorfdjriftett
biefer 2trt innerhalb ber allgemeinen ©renjen ihrer 2lmts=
befugniffe hanbelnben 93ef)örbe auSgeljenb erfrfjeint, bag beim
nach bie SJollftredung berfelben unter ben uorliegenben
Umftänben als rechtmägige 2lmtSauSübung beS 3i o 1 1 ftr e cf nng-ä=
beamten anjufehen ift. —

3a$rbU<ber b. äBürttembfl. fHec^töpfleoe* II. 3

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34

ffintfefjeibuugen beä D&erlanb*?gertd|t8.

25>a? aber bie Üteoifion be? 2lngeflagten 61). 6. anbclangt,
fo tonnte bcrfelben ber 6rfolg triebt »erjagt werben, ßmax
ift ein jHe<ht?irrtum barin nidjt jn ftnben, baß ber ©orber=
ricßter ben non biefetn 2Ingeflagten jur ©erübung ber S^tiat,
nätnlidß ju einem ©d)lag auf ben Äopf gebrausten „trüget"
al? gefährliches 2Bertjeug im Sinne be? § 223 a be? ©t.®.©.
angefeljen hat, ba nach betn allgemeinen Sprachgebrauch
ein „Prügel" ein Sßerfzeug ift, bas an fid) nach feiner beim
©ebraudt) junt ©dßagen auf einen menfd()lidhen Äörpcr ge-
roöhnlidhen SBirfung geeignet ift, eine erhebliche f?örpcroer=
leßung heroorjubringen, ba? alfo bie SJterfmale eine? g e f ä h r=
liehen SBertjeug?, einer SBaffe im ©inne jene? Paragraphen
hat, unb ba nichts barauf hinroeift, baß ber ©orberridßter bei
feiner ba? SBertjeug al? Prügel bezeicßueitben tljatfädjlidjen
$eftfteHung non bem allgemeinen Sprachgebrauch abgetnichen
fei. Söenn baher gerügt wirb, baß ber ©erufung?ridf)ter, int
SBiberfpruS mit ber 2lnfd)auung be? 9iid)terS erfter Qnfianz
fith begnügt habe, ba? gebrauste Söertjeug auf bie (bem er=
fettnenben Berichte) gemachte ©efdjreibung , ohne SBiebergabe
bc? Inhalt? ber ©efeßreibung unb ohne objeftine Äaratteri--
firuttg al? ein gefährliches ju bezeichnen, fo tommt ba? lebig=
lieh auf einen gegen bie 33einei?führung gerichteten, fomit um
zuläßigen Singriff hinau?. — ®er 2lngeflagte 6h- 6. hat aber
in ber fpauptoerhanblung fein jpanbeln al? in 6rroiberung
eine? auf ihn gemachten Singriffs erfolgt bezeichnet unb babei
angegeben, baß bemfelben feine 2lmtöherung an ben Schlitten
»orhergegaitgen unb baß biefe beSljalb erfolgt fei, weil er
gefehen, baß SJurgfelöer oottt ©dritten herab auf feinen zu
©oben faUenben ©ruber lo?gefprurtgen feien. — 2Benn auch
ba? non 6h- 6. eingeräumte ,£aubgemeinroerben befjelben fi<h
auf einen anbern ©egtter, al? ben Johann ©eorg ©, bezieht,
fo ift bodj in jenem feinem ©erbringen bie ©ehauptung zu
finben, fein Jpanbgemeinroerben fei überhaupt burd) feine 2lm
näßerung gegen bie fjnfaßen be? ©dritten? oeranlaßt toorben
itttb biefe 2lnnöf)eruug habe ben 3 u ’ecf gehabt, bem, nach feiner
Sluffaffung ber ©adilage, angegriffenen ©. 6. ©eiftanb z u

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B. in ©fraffatfjen. ö.

35

leiften, atfo oon bemfelben einen oermeintlidj auf ißn erfolgten
gegenwärtigen, redjtSwibrigen Eingriff abjitwenben. ®aS Be=
rufungSgeridßt war baßer oeranIaf?t, bie ©laubrotirbigfeit biefeS
Vorbringens ju prüfen unb fic^ barüber auSjufprecßen, ba eS
ben 2lngeflagten Gß. 6., falls er ber irrigen Meinung geioefen
märe, eine bureß Votweßr gebotene $anblung oorjuneßmen,
nid^t eines wiffentlidj recßtSwibrigen ^anbelnS ßätte für fdßulbig
erflären tonnen. ®er SDtangel eines 9luSfprud)S in biefer
Stiftung wirb aueß btirdß bie fonftigen geftfteflungen beS Be
rufungSgericßtes nießt gebedt; benn baS, ioaS über bie (Sin;
mifeßung beS 6ß. 6. in bie feßon begonnene ©cßlägerei feft=
gefteßt wirb, gibt über bie — für bie Beurteilung ber ©<ßulb=
frage wefentlicßen — Umftänbe biefer ©ntnifeßung feine
2lufflärung unb bie fidj als tßatfädßlidße ^eftftellung gebenbe
©rwägung, ber Stngeflagte ßabe, „wie er gewußt, recßtSwibrig"
geßanbelt, ift eine recßtlidje Folgerung, wcldfe gerabe bie
tßatfäcßlicße ©runblage, auf ber fie rußt, oermiffen läßt. —
$Die getroffenen geftfteßungen rechtfertigen alfo bie erfolgte
Slnroenbung beS § 223 a beS ©t.©.B. nießt.

9.

Snroicmdt ift ber Berods oon ffljatfndjrn, oon roeldjtn bie
Bcredjtigung jur Stellung eines Strnfuerfolgnngsnntrngs nbßängt,
in ber $troifionsinftan; ju prüfen?

litt, oom 8. 3uni 1887 in ber Jlrioathlagfadje bes St. $).
oon ffl. gegen Jl. Iß. oon ba roegen Beleibigung (Bum. 145.) ’).

Sie ßteoifion beS wegen Beleibigung beS ©oßneS beS
ijkioatflägerS ju ©träfe oerurteilten 3lngeflagten gegen baS
Berufungsurteil ber ©traffammer — würbe aus folgenben
©rünben oermorfen:

1) ©. ©ntfcf). be3 D.2.®. oom 18. Qan. 1888 gegen SS. S. in SR. Oaljrb.
bet SB. St.^ßft. I ©. 310); ju oergl. auc§ 2 8 me, Komm, jut ©t.^l.D.
5. Stuft, ju § 376, 3t. ‘2b ; © t e n g I e i n , Äomm. § 376, 91. 4 u. St. St. b. 6.

3*

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36

©ntfdjetbungen be« D6erlanbe3gerid)t8.

■Sie eingelegte flteoifion beantragt 9(ufhebung be« ange-
fochtenen S'erufung«urtei(« unb Ginftellung be« 9?erfal;ren^,
iitbem fie gelteitb macht, biefe« Urteil beruhe auf einer 9>er=
lehmig materieller 9techt«normen, unb piar ber §§ 61 ff. unb
195 be« St.®.«., infofern nicht feftgcfteüt fei, bafj ber 25
3al)re alte Sohn be« Sßrioatflägcr« (biejenige Sperfon, gegen
roeldje bic ben ©egenftanb ber Slnflage bilbenbe ^anblung
begangen mürbe i unter österlicher Werna It flehe, bejiehung«:
roeife jur 3eit be« Strafantrag« geftanben fei, ein gütiger
Strafantrag alfo nicht oorliege.

Ser «orberridjter h at feftgeftellt, ber 9lngetlagte hatie
am 1. $an. b. 3. Stacht« 11 Uhr in betn SBirt«hau« „jum
£irf<h" in C. ben am Xifdje fdüafeitben Sohn be« «rioat=
fläger«, ben 25 3al»re alten 3- •£>•, baburch, bah er ihm eine
9lnjahl oon Streichen mit ber fyauft au ben .Stopf gegeben,
oorfählich unb recht«ioibrig thätlich beleibigt, unb auf ben
©runb biefer geftfteüung benfelben gern äh § 185 be« St.©.«,
ju Strafe unb Stoften oerurteilt.

Stad) bem ,'mhalt ber Sitten ift bie ben Strafoerfolgung«=
antrag enthaltenbc Sßrioatflage feiten« be* Malier« St. «ff. non
D. unter «eäugnahme barauf, baf? eine gegen feinen ,fpau«fohn
oeriibte «eleibigung in $rage fei, gemäh § 195 be« St.©.«,
gegen ben Slngeflagten erhoben morben, roährcnb ber «eleibigte
felbft einen Strafoerfolgung-iantrag nicht geftellt hot, bem auf
jene ^Srioatflagc eingeleiteten unb anhängigen Verfahren nicht
beigetreten ift.

311« jroeifello« ift nun anjufelicn, bah ber «orberridjter
oon ber Slnnahnte au«ging, bafj 3- *£>• ou« ber oäterlidjen
©eroalt bi« bahin nicht au«getreten fei unb bah bem SprioaU
fläger biefe jur 3 ß ü noch anbauernbe ©eroalt juftehe. Ser
«orberridjter h a * biefer 9lmtahme, roenn fich auch bk feinem
Urteil beigefiigten ©riinbe mit ber «emerfung begnügen, ber
«eleibigte fei ber Sohn be« Sprioatfläger«, baburd) näheren
3lu«brucf gegeben, bah im ©ingang ber UrteiUforntel ber
sprioatfläger al« ber ,,^au«oater be« 3- bejeidjnet ift.
Siefe 3lu«brücfe taffen aber nicht ertennen, bah ber «orber*

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B. in ©ttaf[acf)en. 9.

37

richtet üou einer redjtsirrtümlichen 2lnfchauung f)infid)tltä) ber
für bie Begrünbung ber oäterlidjen ©emalt beftehenben
gefeilteren BorauSfefjungen ausgegangen fei, namentlich etwa,
roaS bie Begriinbuttg ber »äterlidjen ©emalt burd) 2lbftammung
anbelangt, l)infid)tlidb beS biesfalls oorauSgefe(5ten ehelidjen
BerhältniffeS, unb ber SWenifion ift aud) bie Behauptung, bafj
es an ben bie 6nt ft eijung ber oäterlichen ©emalt r^rbei=
füljrenben BorauSfefcungen fehle, nid)t ju entnehmen.

Die oäterlid)e ©emalt, auf welcher baS felbftänbige 9ted)t
beS BaterS ju Stellung eines StrafoerfolgungSantragS tuegen
einer gegen fein .IpauSfinb begangenen Beleibiguttg nad) § 195
beS St.=©.S. rul)t, bauert, auch roettn baS ^»ausfinb uolljährtg
geworben ift, fort, bis einer ber befonberen llmftänbe eintritt,
welche nadj bem ©efefje ihre Beenbigung fjerbeifiiliren , }. 33.
bie ©rünbung eines eigenen $auSl;alteS burd) baS itinb, umS
hinwieberum auf mannigfache, namentlich je nach ber 2lrt beS
non bem fpausfinb gewählten Berufs t>erfd)ieben fid) geftaltenbe
Söeife gefd^eien fann.

DaS iftrotofoU über bie Dauptoerjjanblung beS BerufungS*
gerid)teS ergiebt nun, baff überall nicht geltenb gemalt mürbe,
es fei einer ber bie oäterlidje ©eroalt beenbigenben llmftänbe
eingetreten ; baS Berufungsgericht h‘dte bal;er ju Beweiset*
hebungen unb geftfteUungen über baS Borliegen ober 2JJangeln
eines foldjen llmftanbeS, ber möglidjerroeife hätte in §rage
tommen fönnen, feinen 2lnlafj. @S ift alfo aud) bcjüglid) ber
2lnnahme beS B e ft e h e n S ber oäterlidjen ©emalt beS 'f>rioat=
flägerS über feinen Sohn |>. ein UtedjtSirvtum in ber
»orberrid)terlidjen Beurteilung beS fnebei.ju ©runb ge=
legten SadjoerhaltS nid)t erfichtlid).

Die Steoifion fann hienadh burd) baS erft in ber gegen;
roärtigen ^Bftanj geltenb gemachte Borbringen, baf? ein bie
oäterlidje ©emalt beenbigenber Umftanb eingetreten fei, nicht
begrünbet werben; benn bieS ift nidjts aubereS als eine Be=
fämpfung ber thatfädjlidjen 2luffaffung beS Berufung*;
geridjteS in Bejahung auf folche llmftänbe, bereit 'geftftettung

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38

Gntf Reibungen beä Dberlanbeägeridjtä.

feinem freien ©rmeffen anfjeimgegeben roar unb bereit
Prüfung betn fHeoifionSridjter eutjogen ift.

Demnadj unb ba aud) in fonftiger fltidjtung bie Verlegung
einer materiellen s J(ed)tSnorm nid)t erfennbar ift, roar bas ein-
gelegte 9ted)t3mittel als unbegriinbct ju uerroerfen unb gemäfs
§ 505, 2tbf. 1 ber St. s flD. auSäufpredjen, baf) beffen Koften
ben Vefd;roerbefiii)rer treffen *).

10 .

Genügt bie innnljnif, bnfi eine Xrnfirr umji nirijt ausfdjlirfp
lirij jur IHnlirttfljmung brredjtigter SnterefTm grfdfrljftt fei, für
jJerurtcilnng wegen öeleibigung? §§ 18(i tutb 193 bes St.ß.B.

Ilrt. ». 12. Illai 1886 gegen 3. %. $. uoit f). (Itr. 116).

Die Steoifion DeS ütngeftagtcn gegen baS VerufungSurteil
ber Straffammer roar l;infid)tlid) feiner Verurteilung wegen
cine^ gegen ben 5 or ft ll ’“ ( ^ ter SR* 00,1 ®* begangenen Ver=
gefjenS ber Veleibigung non ©rfolg unb füfjrte inforoeit sur
3lufl;ebung beS Urteils unb 3urücfnerroeifung.

2luS ben ©riinbeu beS dtemfionSurteilS :

Der VerufungSridfter f)at für erroiefen erachtet, baff ber

Slngeflagte eine an baS Ä. gforftamt s Jt. gerötete ©ingabe

»erfaßt, unterfdjrieben unb unter bem 3. Sept. 1885 an baS=
fetbe eingefenbet tjabe, baf) biefe ©ingabe bie 23ef»auptung ent=

1) ©et in bet §auptoerI)anbiung ber I. unb II. Qnftanj als Beuge
vernommene Seteibigte bat ficf) bem ©ifcungäprotofoU jufolge alä „Sotjn
beä tflriimtllägerS" alä „beim SSater in O.“ (befinblid)) bejeidjnet. ®ie
Steoifionäfdjrift madjte nun - ohne nähere Slegrünbung — geltenb:
eä fei nirf)t feftgefteUt unb Efabe aud) — ba bas ©egenteil roalfr fei —
nidjt feftgefteUt werben fännen, baff ber 25 3at|re alte ©otjn beä Sßrioat»
JlägerS unter oätertidier ©emalt ftet)e, bejietiungSmeife jur 3*it beä ©traf»
antragä geftanben fei ; biefe geftftetlung tönne ni$t burd; bie Sejeitbnung
beä 6ot)neä beä Sßrioatllagerä alä „fjauäfofjn" in ber SßrioatHagefcfirift
unb burd) beffen 2tuäfage vor bem ©d)6ffengeridjt, er fei $u $auä beim
2? ater, erfefjt werben. 31. b. ©.

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ß. in Strafjadjen. 1U.

39

halte, ber J-orftroachter 91. fei am 1. Sept. 1885, ftatt feinem
Sienfte nad) 3 ufommcn, ben ganzen Sag in SBirtfdjaften Ijcuiiw
gezogen, unb ber Gintrag in bem Sienftbudfe beffelben laute
ganj onberS (nämlich als ber 3Bal)rljeit entfpred^enb), roontit
gefagt fei, er habe in feinem Sienftbucf) einen roiffentlid)
falfcßen Gintrag gemalt, baß es für biefe Behauptungen an
jebem 9lachrociS fehle, bafj ber 2lngeflagte (jietnit in Begießung
auf 91., bem er eine — fei es friminell, fei es biSjiplinär —
firafbare gälfdfiung feine» ®ienftbud)S nachgefagt, eine Sßat 1
fadje, roeldje bettfelben uerädjtlid) ju madjen geeignet unb nicht
bemiefen fei, behauptet, unb baß er in biefem fyalle (ebenfalls
nid)t ausfäßließlid) jur SBaljrnefpnung berechtigter — fei es
eigener, fei es britter — ^ntereffen geßanbelt habe, baß »iel=
mehr feine 3lbfid)t minbeften» 5 u g l e i d) barauf gerietet ge=
mefen fei, 9t. an ber Gßre ju frönten. — Sie 9teoifion be-
hauptet, baff baS Urteil gegen ben § 193 beS ©t.O.B. oer=
ftoße, fofem ber Slngeflagte beim Schreiben biefer Gingabe
in BJahrnehmung eiltet berechtigten ^ntereffeS fid) befunben
ober fid) 511 befinben geglaubt habe ; er habe nätnlid) nur oon
einer Befugnis ©ebraudj gemacht, bie ihm jur 2lufred;terhaltung
ber öffentlidhen 9ted)tSorbnung juftehe, oon ber Befugnis,
ftrafbare ffanbluttgen bei ber juftänbigen Beßörbe jur Slnjeige
ju bringen, unb er habe h* e ran aud) ein gan$ befonberes
Qntereffe gehabt; überbieS habe er fid) hi^u eines ntaßoollen
Wittels bebient; bie fämtlidjen in feiner Gingabe behaupteten
Shatfachen feien wahr unb fo jiemlid) erioiefen.

3n biefem ffJunfte fann ber 9teoifion Grfolg nicht nerfagt
roerben. Surch bie angeführte geftfteUuug ift auSgefpvochen,
baß ber 2lngeflagte bie in feiner Gingabe enthaltenen el)n>er=
lehenben 9leußerungen j u nt Seil $ u r 3B a 1; r n e h m u tt g
berechtigter 3tntereffen gethan haben möge. 93ei biefer
2luffaffuitg nun mußte nad) Waßgabe beS § 193 beS 3t.@.B.
bargelegt werben, ob unb inwiefern bie — als minbeften»
juglekh üorßanben erflärte — 2lbfid)t , redjtSroibrig bie Gßre
9i.’S aujugreifen, alfo baS Borhanbenfcin einer Belcibigung,
aus ber fyorm ber 2 leußernng ober an» ben Umftönben, unter

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40

®ntfcf)eibungen beä DberlanbeSßert<$tS.

roeldjen fie gefdjefjen, beroorgebe. 2)a bieä aber unterblieben
ift, fo ftellt fic£> inforoeit ber § 186 besä ©t.@.5f. bureb feine
2lnroenbung als »erlebt bar.

11 .

§ 17 bcr (bebüljrenorlmung für Beugen unb Sadjuerftänbige
uom 30. 3uni 1878 ; § 30 brr Herf. beo |t. 3'nlHjminifteriums,
betr. bie Beljanblung ber (beridjlshoflen in Straffndjen, uom
22. Päq 1882.

a. pcfdjlufj uom 14. Jtpril 1886 in H.S. gegen (üfj. P.
uon |l. roegen Beleibigung (Hum. 93).

&. 11. non UL, ber ald 3«uge bei einer 58erf)anblung üor
einer ©traffammer »ernomtnen roorbett roar, fjatte fid) bei ber fei=
tenä be£ s -8orfigenben ber Straffammer erfolgten 2lnroeifung be3
SöetragS feiner 3eugengebiibr nidjt beruhigt unb SBefdjroerbe an
ba*3 Oberlanbeägeridjt erhoben. ®er ©traffenat befd)ieb ben 23e*
fdjroerbefübrer bal;in : ba § 17 ber SH.@eb.D. notn 30. 3uni
1878, inbem er gegen bie fyeftfefcung uon ©ebüljren ein Ses
fd)roerbered;t einräumt, »orausSfegt, bag bie einem 3 eu 0 en 5 U
geroätjrenben Beträge »ott betn ©eridjt ober bem 9tid)ter, uor
roeldjem bie SOerbanblung ftattfinbet, f eftgefegt roerben, unb
baljer im oorliegenbcn $aH ber Söefd^roerbefü^rer , roenn er
fidb bei ber Verfügung bes 3?orfigenben ber ©traffammer nid)t
beruhigen ju fönnen glaubte, bie Ucftfe^ung feiner ©ebübren
bureb bie ©traffammer ju beantragen batte, um einen 2fefd)lufj
bcrfelben Ijerbeijufügven, fo fartn in (Ermanglung eines folgen
23efd)luffe» bie erhobene Söefdjroerbe nic^t für ftatttiaft eradjtet
roerben.

b. Bcfdjluß uom 2. He}.- 1885 in BJ>. gegen (f. (ß. uon
$d). roegen Hnterfdjlagung (Hum. 291).

3. SDt. uon ©. Ijatte 3eugengebüf)ren in 9lnfprucb genommen.
®er SJforfigenbe ber ©traffammer, uor rocldjer bie 21erbanbhtng,
bei ber bie Kernel) mung bes SD t. erfolgt roar, ftattgefunben gatte.

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B. in Straftaten. 12.

41

toieS bett anfprudf) ab, toogegen 9Jt. 31efd)toerbe erljob. ©iefe S3e;
fdjroerbe rourbe oon bem Storfi^enben ber Straffammer bem
Straffenat 3 ur Entfd&eibung oorgclegt, non teuerem aber
unterm 2. ©e^. 1885 bem Storfifcenben ber Straffammer unter
|>inioeifung ‘auf § 17 ber ©ebiifirenorbnung oom 30. 3uni
1878 mit bem luftrag jurücf gegeben , eine Entfdjeibung ber
— aud) non 9Jt. angerufenen — Straffammer, als beS ©e-
ricfits, oor meinem bie betreffcnbe i'erfjanbhmg ftattgefunben,
über bie Erinnerung beffelben gegen bie oorläufige 9ti<$tfeft=
fefsung beS oon ifjm angefprodfienen SletragS fjerbeijufiifiren.

12 .

JÖeiterübertragung eines (ffrfudjens um lledftsljilfe.

?Jefd)l. oom 27. $uni 1888 (Hum. 213).

luf eine Sefdjroerbe beS Ä. ißr. amtSgcricfitS SB. gegen
bas $. SlmtSgerid&t S. roegen abfefjnung eines ErfudjenS um
9iedf)tsf)iffe erging folgenbe EntfdEieibung beS Straffenats in
einem Erlafj an baS ImtSgeridfit S.:

©ie Straffammer beS ß. Banbgericfyts — tjat unterm
18./20. b. 3)?. Iften beS Ä. Sßreujj. £anbgerid()ts $. betreff enb
eine SSorunterfud^ung gegen $. 9t- unb beffen Ehefrau 9t.
non 3t. tnegen 33etrugS jur Entfcfjeibung über eine non bem
Ä. ißreufj. ImtSgeridEft SB. gegen baS Ä. 9(tntSgerid)t S. im
Sinne beS § 160 beS 9t.©er.9>erf.©. erhobene S3efd)tnerbe
flierfjer norgelegt.

Jpienad^ ift baS 2lmtSgerid)t SB. unterm 19. Stpril b. $.
non bem Unterfud)ungSrid)ter beim Sanbgeridtft um S?er=
nefpnung ber oon ber IngeicEmlbigten fy. 9t. in beftimmten
9iidf)tungen namhaft ju tnacfienben, im ©ejirf beS ImtSgericfitS
SB. roofjnfiaften 3 eu 9 en crfud^t roorben. ©ie Ingefdmlbigte
9t. f)at bieSfalfS u. a. ben 3 £ ugen 9t. 9t. in E. benannt,
unb baS ImtSgeridEft SB. fiat, nadjbem fidjj (lerauSgefteßt, baff
biefer 3 eu 9 e 3 £ it iw jenfeitigen ©eridfftSbejirfe , tiämlid)
in 2Jt. roo(int, unterm 19./23. nor. 9)itS. bem ImtSgeridit S.

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42

©utföeibungen bei DbetlaubesSgerichtä.

bie Sitten übergeben, um bem ©rfudjen bcS UnterfudhungS*
ridhterS ju entfpredhen.

®ie jenfeitige ©eridhtsftelle hat es jebodj abgelehnt, biefetn
3lnjinnen ju entfpredjen unb bie Slbtehnung bamit begrünbet
1. bag baS (SrfudhungSfcbreiben beS Unterfudf)ungSrid)terS nicht
an baS 2lmt3geridjt ©., fonbern an bas ju SB. gerichtet roorben
fei, roeshalb nur einem bireften ©rfudhen feitenS beS Unter*
fuchungSrichterS roerbe f$rof 9 e gcteiftet roerben, 2. baß bie 25er=
nehmung beä Beugen 21. 9t. im ^linbtid auf bie örtlichen
SSer^ältniffe feines gegenmärtigen SBoßnortS gegenüber ben
beiben SltutSgerichtSfißett ebenforoohl in SB. als in 8. ju be*
merffteUigen fei, unb 3. baff auch fachliche ©rünbe bie 2$er*
nehmung burd) baS mit ber Sache bisher fdhon befaßte 21mtS*
geriet SB. sroecfentfpredjenbcr erfdheinen laffen.

«einer biefer ©rünbe rechtfertigt nach ben maßgebenben
Sfeftimutungen beS § 159 beS 9t.©.23.©. bie uon bem 2lmtS=
geridjt 8. auSgefprodiene 2tblel)nung beS an baffelbe gerichteten
(Sr)udjenS.

BroeifelloS ift bie örtliche 3 u rtä n ^> ißfeit beS 2lmtS*
gerichts 8. ju ber .^anblung, um roeldhe es erfudht mürbe,
begrünbet, unb eS fteht einem erfudhten örtlich suflänbigen
Siicßter nach jenem ©efeßeSparagraphen nidht ju, bie .ganblung,
um bereu SSornahme er erfudht roirb, beshalb abäulehnen,
meil fie nach feiner Stnfidht non bem erfnchenben 9iid;ter felbft
ooräunehnten fei. 3 ro eifelfoS ift uudh, baß ein um SiechtShilfe
erfucßter Slicßter baS an ihn gerichtete (hfudben unmittelbar
an einen anberen 9iid)ter abgeben tarnt, mentt es ficß heraus*
ftellt, baß leßterer ber örtlich juftänbige ift, unb eS ift bem
örtlich juftänbigeu 9U<hter, au welchen bie Sache roeiter ge*
geben mirb, jroar nicht oerroehrt, über etroaige, bezüglich beS
9techtehilfeerfud;enS beftehenbe Bnteifel fid) mit bem Slichter,
melcheut SiechtShilfe geleiftet roerben fott, ins (Siuoernehmen ju
fegen, aber er ift nicht befugt, aus anbern als ben in § 159
be* Üt.Q.Sf.®. beseidjneten ©riinben baS, roenn aud; nur im
SBegc ber SBeiterübertragung an ihn gelangte 9ied)tS*
hilfeerfudjen abäuleljnen.

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B. in Straffadjeu. 13.

43

,£>iettad) unb ba ber jioeite $aH in Ülbfah 2 be* mehr:
gebadeten § 159 nicht in $rage fonintt, ^at bae i>lmt*gerid)t
©. mit Unrecht ba* feiten* be« 2lmt«geridjt* 2B. an baffelbe
gelangte 9ied)t*hilfeerfud)en abgelehnt, toa* betnfelben auf
©runb be* § 160 be« 91.0.58.®. jur Vadjachtung Ijieburd)
ju erfennen gegeben wirb.

13.

Befugnis ber Stnatsnnronlifdjaft jur jSornnfyme oon öer=
Ijörcn mit oerf)aftetrn Befdjulbigten im (Frntittlungsuftfnhrfn.

Bffdjlufj oom 2. Ittiirj 1887 in 11.$. gegen ?t. |j. tion |j.
wegen ^inbestötung (|lum. 55).

3n einem oon ber St. ©taat*anroaltfd)aft — im Vefdpoerbe:
roeg angefochtenen (Srlaf? ber ©traffammer be* St. i'anbgericf)t*
— mar ba* St. 9lmt*gericht — angemiefen toorben , Anträge,
roeldje fettend ber ©taat*anioaltf<haft im @rmittlung*oerfahren
gegen tjer^aftete Sefdjulbigte auf Vorführung berfelben oor
bie ©taat*anroaltfd)aft 311 m ftroecfe ber Vornahme oon Ver=
hören mit ihnen ergehen, abjulchnen. hierüber fprad) fid)
ber ©traffenat am 2 . ÜDliirä 1887 in feiner Grntfdjeibung über
bie erhobene Vefdpoerbe, roie folgt, au«:

Söeiter befdhmert fid) bie ©taat«anroartfd)aft mibcr bie
oon ber ©traffammer an ba« 2lmt«gerid)t — erlaffene Ver=
fügung, burch welche baffelbe angemiefen roirb, wenn in 3 u f uu fl
mieber oon ber ©taat*antualtf<haft ba« Slnfinnen gefteHt rocr=
ben foßte, ihr eine oerhaftete unb im amt«gerid)tlid)en @e=
fängni« oernmhrtc ifterfon oorfiihreu ober gar juliefern ju
laffen, junächft ju prüfen unb nötigenfall« ju erheben, ju
welchem gmecf Vorführung gefdjehen foHe, unb, fall* oon
©eiten ber ©taat*anroattfd)aft bie Vornahme eine* Verhör*
beabfidjtigt roerbe, bie Vorführung ju biefem ßweöfe unter
§inroeifung auf § 160 ber ©t.fß.D. ju oertoeigern. ®ie
©traffammer grünbet biefe 2lnorbnung barattf, baff bie Vor*
nähme förmlicher Verhöre ber Vefchulbigten eine richterliche

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44

Cntfc^eibungen beä Dbeilanbesgeric^tS.

Unterfudhung-Jhonblung fei, bereit Vornahme nicht bettt Staate
anmalt felbft juftcfie, fotibern non ihm nur burch Anträge bei
beut Ringrichter im 2 Bege be$ § 160 ber ©t.iß.D. erreicht
werben fönne. ®iefe 2 lnfidf|t ftüjjt fi<h ohne 3 roeifel ouf eine
entfpredjenbe in ber 48. ©ifcung ber Suffyfommiffion be3
Rei<h§tagg non einem Regierungäoertreter getane Reufierung
(.fjahn, Rlaterialien jur ©t.^.O. Sb. I. ©. 702) ; allein biefe
Reufjerung fattn, auch abgefehen ton ihrer llnbeftimmtheit,
foioie baoon, baf? fie nur bei Seratung beö § 133 ber ©t.lß.O.
(§ 120 beä Entwurfs), atfo nicht mit Vejiehung auf bie Re-
gelung ber ©renjen ber ftaatSanwaltfchaftlichen @rmittelung$=
befugnis, erfolgt ift , jur Rechtfertigung ber getroffenen Ver-
fügung barutn nicht bienen, weil bie ihr ju ©runb liegenbe
Rnfchauung einen RuSbrucl im ©efefc nicht gefunben hot, beffen
3nf)alt if)r fogar roiberfpridht. ®er § 159 ber St.iji.O. räumt
ber ©taatSanmattfchaft baS Red)t ein, jur ©rforfchung beS
©adhoerhaltS behufs ihrer ©ntfdf)liefhtng barüber, ob bie offene
liehe Mlage ju erheben fei, Ermittelungen jeber Rrt, mit RuS=
fdhluft eiblicher Vernehmungen, entroeber felbft oorjunehnien
ober burdh bie Vehörbeit ober Veamten beS ^olijeü unb
©icberl)eitSbienfteS nornehmeu ju Iaffen ; unb ber § 160 be=
ftimmt, baf), wenn bie ©taatSanwaltfdbaft bie Vornahme einer
richterlichen llnterfuchnngShanblung für erforberlid; eradhte,
fie ihre Rnträge bei bem RmtSrichter beS VesirfS [teile, itt
welchem biefe Verhanblung oorsunehmen ift, unb baf? bann
ber 3lmt^ric£;ter ju prüfen höbe, ob bie beantragte Jpanbluitg
nach ben llmftänben beS $aHeS gefe^lidh julöffig ift. 5Denu
gernäp geftattet baS ©efef) ber ©taatSanwaltfdbaft ohne irgenb
welche ©injehränfung, jur Vor b ereitung ber öffent=
li <h e n Ä l a g e, bejm. behufs Grmöglidbung ihrer Gntfdbliefiung
barüber, ob eine foldhe ju erheben fei, Vefdhulbigte felbft
311 oernehmen, unb gibt eS in biefem non ihr allein geleiteten
Verfahren ihrem Grtneffen anheim, ob — etwa mit Rü<f=
ficht auf bie in ber ^olge 3 U erlaffenben richterlichen ©nt:
icheibungen über bie ©röffnung ber Unterfudbung ober auf bie
Veftimmungen ber §§ 253 unb 250 ber ©t.^.D. — eine

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B. in Straffndjen. 14.

45

ritterliche 2}entehmung eines süejdjulbigten ober 2)iitbefdjulbigten
erforberlid) erfd^eine , fowie ob eine ro e i t e r e Vernehmung
bes 23efd)ulbigten bern ©eifte beS ©efeljes nicht wibetfpredje.
2Beil fomit eine non ber StaatSanwaltfdjaft im oorbereitenben
Verfahren bei einem 2lmtSgeridjt beantragte Vorführung ober
Zulieferung eines ocrljafteten unb im ©efängnis beffelben oer^
mährten Vefdjulbigten behufs beffen Vernehmung um biefeS
Zweites roiUen uid^t als eine gefe^lid) unjjuläffige
.gmnblung gelten fatrn, fo roirb bie angefodjtene Verfügung
hiemit aufgehoben unb bie Straffamnter augewiefen, t)i eüon
bent 2lmtSgcrid)t — in angemeffener SBeife .Kenntnis ju geben.

14.

§ 170 ber $t.|U$. (Einhaltung bes Snftanjrnjugs.

llndjroeis brr pfooUmädjtigung jur prfd)mrtbrrrl)rbung, br-
jirljungstocife jur Stellung rinrs Antrags auf gcridjtlidjc (Ent=
fdjribung.

a. pefdjluß oom 14. |lliir| 1883 in S.JJ.P. oon S>t. gegen
JP. |0. oon bn wegen Freiheitsberaubung ($tuui. 80.)

®en oon bem 9ted)tSanwalt 9t. geftellten Eintrag auf ©r=
Ijebung ber üffentlidjen itlage gegen V$. 2P. oon St. wegen
Freiheitsberaubung hatte bie Ä. StaatSanwaltfdjaft St. unb
im Vefdjwerbeweg bie St. Dberftaatsanwaltfdiaft abgelehnt,
worauf 9ted)tSanmalt 9t. unter Stnfdjluft einer (nad) bem Ve=
fdheib ber OberftaatSanwaltfdfaft ausgefteliten) VoUmadjt ber
Verlebten beit 2lntrag auf gerid;tlid)e Ümtfdjeibung ('teilte. ®ie
Triften beS § 170 21b}. 1 ber St-V-O- waren eingehalten,
ber DberftaatSanmaltfdjaft gegenüber jebod; ber 9lad;weiS eines
Auftrags 3 ur Vefchwerbeerhebung nicht erbradjt worben. 35er
Straffenat oerwarf ben ülntrag als uujuläffig mit ber Ve=
griinbung :

®a jebod; ber erwähnte Vefdjeib (ber OberftaatSanwalO

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46

©ntfdjeibungen be8 D&etlanbeSgeridjtä.

frfjaft) bei bem Diangel einer SMtnacht ber Verlegten jur
Grhebung ber bejüglidien Söefd^ioerbe — auf roelcfjen Diangel
berfclbe auSbriidlid) t;inn>eift — als ein nad) Diafjgabe b»S
§ 170 Slbf. 1 ber ©t.Sß.O. ergangener 33efdE>eib beS uorge^
fegten ^Beamten ber StaatSanroaltfd)aft fid) nid)t barftellt, unb
ba auch nad) ber iBefanntmacbung beffelbeit eine entfpredjenbe
Defdjrocrbc ber Verlegten gegen ben Sfefdjeib ber ©taatsam
roaltfdjaft ©t. innerhalb ber gefeglichen Jrift bei ber Ober--
ftaatSanroaltfdjaft nicht eingelegt roorben ift, fo fteljt gemäf)
ber angeführten ©efegeSbeftimmutig ber Verlegten ein Antrag
auf geric^tlidje Gntfdheibung nicht ju.

b. Befdjlufi uoin 6. ©kt. 1886 in %. Bl. f. uon B.
gegen 3. $. unb ©en. uon ba wegen fHeineibs (Bum. 266).

Ser Slntrag mürbe auS folgenben ©tünben jurüdgeroiefen :

DecfitSanroalt SB. in — hat in einer am 14. ©ept. b. 3.
bei bem fjerienfenat beS Ä. CberlanbeSgcrid)tS- als ©traffenat
eingereidgten Gingabe Erhebung öffentlicher Stage roegen Dlein=
eibS gegen 3- $•, Di. Sf., S. unb Ä. ÜB. uon 9i. beantragt,
■fpinfichtlid) beS Ä. SB. mar ein Slntrag auf ©rhebimg ber
öffentlidjen Stage nur bei ber Ober ft a atSanroaltfchaft
gefteHt roorben; es ift baljer nach § 170 Slbf. 1, uerglidjen
mit § 169 ber ©t.iß.D., fchon beShalb ein Slntrag auf gerid)t=
liebe Gntfcbeibung nic^t ftatthaft. Sfejüglich ber brei anbern
Slefchulbigten aber erfdheint ber gefteflte Slntrag barum als
unjuläffig, roeit bie Grmärbtigung jur ©teEung beffelben non
©eiten ber Verlegten nid)t innerhalb ber für Slnbringung
eines folgen SlntragS uom ©efeg beftimmten grift bem für
bie Gntfcbeibung juftänbigen ©erid)t nadhgeroiefen roorben ift.
GS fomrnt nämlich biesfaEs in S3etrad)t, baff bem blojj uon
bem DedjtSanroalt unterjeidineten Slntrag eine SJoEmacht nicht
beigelegt roar, unb baff bie eintnonatliche fyrift jur ©teEung
beS SlntragS, bie am 18. Sing. b. 3 -, als bem Sage, an roel=
ehern bem uon ber angeblid) Verlegten Di. 8. in 31. unter
bem 12. 3uni b. 3- in ber Slnjeigefadhe gegen bie brei juerft

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B. in Sttaffadjen. 15.

47

genannten 33efd^ulbigten ju ityrent SSertreter unb SJerteibiger
befteüten StedjtSanroalt SB. ber ableljnenbe 2iefd;cib ber Ober*
ftaat*anroaltfd)aft bcfannt gemacht mürbe, begonnen l)atte,
bereite abgelaufen roar, als au£ beit am 30. ©ept. an beit
©traffenat gelangten Sitten ber ftaatäanroaltfc&aftlidjen 2Ie=
Körben bie (Srmädjtigung be§ 9ted)t'JanroaIt* SB. jur Stellung
bc§ Slntrag^ entnommen merben tonnte *).

15.

jlur Auslegung bes bcutfrij=fnglifdjen ^uslifferuiigsoertrags.
Vorläufige fjaft im ^usliefrningsuerfnljrfn. ^nrornbung ber
ilornten ber Strafproje^rbnung.

®er beutfdHnglifdje 2lu3lieferung3=2$ertrag oom 14. 9Jtai
1872 normiert bie SJtitroirfung ber ©erregte erft uoit bem
3eitpunfte an, roo ber formelle Slntrag auf SlU'Slieferung ge;
fteHt ift. 2ll£ Slorau^fe^ung beS 2terfal)ren3 roirb in Slrt. VIII
be3 Siertrag3 feftgefefit, bafj ein Slntrag auf SluSlieferung im
biplomatifdjen SBege gefteüt unb bafi jugleicl) ein $aftbefeljl
»on ©eite ber äuftänbigen 23el)örbe beä bie Slu^lieferung be=
gefjrenbert ©taateä, foroie foldje 23eroeife beigebradjt merben.

1) $er ©chriftfab beS 9teef)tSanroaltS 3ß., in roeldjem ber Slntrag auf
gerichtliche ©r.tfdjeibung gefteüt rourbe, hotte anf bie früher ber ©taat«5an=
roaltfchaft »orgelegte Slollmacht lebiglich feinen Se-,ug genommen. 3 n einer
anbern, bei bem ©traffenat anhängig geroefenen Sache — Slntrag beö 3 . .£>.
»on 9t. auf gerichtliche ©ntfdjeibung in betreff ber »on iljm beantragten ©r=
Hebung ber öffentlichen Älage gegen ff. fl. »on 9t. roegett Sörperoerlettung
— roar jroar bem an ben ©traffenat geftellten Slntrag SJoIImacbt für ben ihn
einreichenben 9techt8ani»alt nicht angefcfjloffen, ber Schrift fab berief fich aber
auSbrücflich auf eine bei ben Slften ber Dberftaatöanroaltfdjaft liegenbe (ge=
nügenbei ®otlmacht unb beöffolb rourbe bie Segitimation beö JRechtöanroaltS
nicht beanftanbet, obroohl bie Slften ber Dberftaatöanroaltfchaft (mit ber 33oIl=
macht) bem ©traffenat auf fein ©rfuchen erft nach ber in § 170 Slbf. 1 ber
©t.^ß.D. für bie Slntragfteltung »orgefehenen ffrift mitgeteilt rourben.
(»efehluh »om 4. SJtai 1887. 9tum. 108.) 91. b. ©.

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48

(Sn f Reibungen be§ DBcrtanbeSgertdjt«.

rodele aud; in beut eifud;ten Staate eine Verhaftung red)t=
fertigen ntürben. Grft wenn biefe Vebingungett erfüllt finb,
wenn -- wie ber Vertrag befagt — ,,ba« AuSlieferungSgefud)
nach beit oorftehenben Veftintmungen begrünbet ift", fallen
itacf) Art. IX. bie Veljörben be« erfudjten Staate« jur geft=
nähme fd)reiten ; ber Gegriffene fotl fobann oor. ben gefeßlich
berufenen richterlichen Veamten gebracht werben, welker iljn
ebenfo, wie wenn es ftd) um ein im gnlanb begangene« ®e=
litt hanbeln würbe, ju oerf)ören unb ben Straffall ju unter=
fud;en hat. ®ie folgenben Art. X unb XI normieren beni=
näd)ft ba« weitere Verfahren bi« ju enbgiltiger Gntfdjließung
über bie Auslieferung; and; biefe Veftintmungen besiegen fid;
erft auf ba« Stabiuin nad; Stellung be« Auslieferungsantrages,
inbent fie eine nad; 2trt. IX ftattgel;abte Grgreiftmg oorau«;
febeu, weld;e il;rerfeit« tuieber bie Grfiillung ber in Art. VIII
oorgefehenen Vebingungen jur VorauSfeßung l;at.

Au« bent Angeführten ergibt fid;, baff eine pofitiue Aornt
über ba« Verfahren oor Stellung be« formellen Auslieferung«;
Vertrag« in bem Vertrage nicht gegeben ift. ®iefe Hüde ift
infofern auffällig, at« in artberen AuSlieferungSoerträgen, weld;e
ba« beutidjc Sieidt mit auswärtigen Staaten abgefdjloffen hat,
auSbritcfliche Veftintmungen über ba« in bringenben gälten
einjul;altcnbe oorläufige Verfahren unb fpejieff über oorläufige
geftttahtne getroffen finb. (Vertrag mit ber Sdjmeij ootn
24. ganuar 1874, Art. 8. Vertrag mit Sujemburg com
9. SBtärj 1876, Art. 9. Vertrag mit Sdjweben oom 19. ga=
nuar 1878, Art. 9.) AnbererfeitS Eann jene Süde nicht ol;ne
weitere« ben Schluß rechtfertigen, baf; oor bem mehrerwäl;nten
3eitpunEt eine oorläufige geftital;me überhaupt auSgefdüoffett
werben wollte. ge ft fleht nur fooiel, baß bie oertragfchließen;
ben Xeile fidh in ihrem oertragSmäßigen Verhältnis ju ein;
anber biefe dJtaßregel nicht pr ißflidjt gemadjt haben ; bagegett
ift entfdffeben anäunehtnen, baß biefe Ataßregel, welche ja in
allen gäüen, wo @efal;r auf bem Verpg haftet, bie einige
Atögliddeit jur Sidjerftellung ber fünftigen Auslieferung bietet,
an fid) burdjau« ber gnteution be« Vertrage« entfpricht unb

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B. in Straffadjen. 15.

49

ft<h als natürliche ftonfeguenj beffelben barftellt. Qn SBirflid^'
feit wirb benn auch bie oorltiufige Haft in beiben Staaten
fcf)on oor bem förmlichen AuSlicferungSantrag bei ©efafjr im
. Verjug oottjogen (ogl. ©eridRSblatt Vanb X S. 161 f.). Qm
©injelnen werben fid; allerbingS in Vejiehung auf bie Voraus:
fejjungeit unb bie rechtliche Aatur einer folgen Haft mannig=
fache Qroeifel unb Siebenten erheben; unb bürfte eS baber
intereffieren , eine hierauf bejiigliche ©titfdbeibung beS Ober:
lanbesgeridjtS aus Aad)ftehenbem fentten ju lernen.

Am 27. SRooember 1885 gelangte an bie Ä. StaatSan:
waltfdjaft Stuttgart bie telegraphiere SRitteilung ber Staats:
anroaltfchaft Heibelberg, bafi ber englifd;e llnterthan ©. ©g. aus
Abelaibe (Stibauftralien), weldjer non ber englifchen Votfdjaft in
Berlin wegen Unterfd)lagung Perfolgt werbe, fich in Stuttgart
auffjalte. Beleih würbe um fofortige ©inleituitg ber Qahn=
bung gebeten, ohne baß übrigens VeroeiSftücfe ober ein Haft:
befehl beS englifchen fRidjterS beigebracht waren.

©ie StaatSanwaltfchaft entfprad} bem Anfinnen, unb es
gelang bem mit ber Qahnbitng beauftragten ^ßolijeibeamten,
ben Verfolgten noch an bemfelben Sage feftjunehmen. Sem
ft. Amtsgericht Stuttgart oorgefüfjrt, proteftierte 6g. gegen
feine Auslieferung wie auch gegen bie Vefchulbigung ber Unter:
föhlagung ; er gab nur ju, bah er Aufträgen mit ^intertaffung
oon Schulben unb ohne Vorwiffen feiner ©laubiger oerlaffeit
habe, ©er Amtsrichter befdjlofi am 28. Aooember, gegen
ben Qeftgenotnmenett, weldjer uerbcid)tig erfdjeine, nach erfolgter
BahlungSeinftellung Vermögensftttcfe in ber Abficht, feine ©lau:
biger ju benachteiligen, bei Seite gefdjafft ju haben, Haftbe:
fehl ju erlaffen. Qn ber $olge würbe fobann bie .'paftfrift
gemäß § 126 St.ifS.D. auf Antrag ber StaatSanwaltfchaft um eine
28o<he, unb nach bereit Ablauf um fernere jwei äßoeben ucrliingert.

Qnjwifhen hatte ber Verhaftete gegen ben Haftbefehl
Vefcbwerbe eingelegt, weldje im 38efeittlid;eu auf ben fDlaugel
ber Veibringung eines Haftbefehls beS englifd^auftraüfchen
^Richters bejw. auf bas Ausbleiben entfprcdjeuber VeroeiSbofu=
mente für bie erhobene Vefchulbigung gegriinbet würbe.

Ja^tbü^et b. SJürttembg. Se<bt«pflefle. II. I. 4

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50

©rttfdjetbungen beS D6erlanbe§gerid)td.

SDurd) Vefd;luji bcr ©traffainmer be! Ä. Sanbgerid)t!
(Stuttgart oom 10. SJejember 1885 tmirbc bie 33efd^n>erbe oer
toorfen :

„in Erwägung, baff bei ©efafjr auf bem Verzug bie eng=
lifd;en Veljörben vorläufige ffeftnafjme oor bem ©intreffen
ber ben Vollzug ber 3tue>(ieferung begriinbcnben Urfunben unb
oor Vornahme ber weiter oorgefcbriebenen gerichtlichen Sitte
all juläffig anerfeitnen, eine foldie uorläuftge $eftnahmc alfo
burd; ben Slullieferungloertrag uid>t aulgefdjloffcn tft; baff
and) nadj beutfdjem 9te<ht llnterfud;ung!l;anblungen bei @e=
fahr im Verjug non einem unjuftänbigen (Berichte oorgenoim
men werben föntten: ©t.iß.D. § 21; baff nad) 2lrt. IX. be!
Vertrag! ein gerichtliche^ Verfahren oorgefdjrieben tft unb
bie balfelbe norbereitenben Vtafjregeln ben gerichtlichen 23e=
hörben nicht entjogen finb; bafj burcf> bie gerichtliche Vernein
mung be! Vefd;ulbigten tjiureidjenber 95erbad)t fid) ergeben
hat, berfelbe ^abe ft<h ber ftrafbaren Hanblung ber llnter=
fdilagung fchulbig gemad;t".

infolge weiterer Vefdjwerbe bei Verhafteten, toeld;er
wieberholt bie sofortige greilaffung beantragte, gelangte bie
©ad;e jur ©ntfdjeibung bei Dberlanbelgerichtl. 3 U bemerfen
ift, baff oor ber ©ntfdjeibung feiten! ber Si. SDberftaatlanwalO
fchaft ein oon bem fßolijei*©eri<htlhofe in ber Vow=©treet ju
Sonbon erlaffener Haftbefehl gegen @g. oorgelegt unb bie Vei=
bringung ber au! ©iib=2luftralien beijufdjaffenben Vewei!=2)o=
fumente in 2lu!fid;t gefteßt würbe. 9luch würbe beantragt,
eine au!briicElid;e ©ntid;eibung barxiber ju treffen, ob bie 2Birf=
famfeit bei in Vliirttemberg erlaffenen Haftbefehl! fid; nad;
ben Veftitnmungen be* § 126 ©t.ijl.D. ober nicht oieltttehr
nad; ber in 2lrt. XII be! erwähnten ©taatloertragl gegebenen
Veftimmung einer grift non jrnei Vfonaten ju richten l;abe.

1)urd) Vefchluff be! ©trafienat! be! Cberlanbelgeridht!
nom 23. ®ejember 1885 würbe bie Vefd;werbe oerworfen.
$Die ©riinbe befagen:

„@! tarnt bahingeftcHt bleiben, ob unter ben tf)atfäd)lid;eu
Voraulfefjungen , wie fie jur 3®ü ber ©rlaffung be! mutige-

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B. in Straffadjen. 15.

51

ridjtlicfjen Haftbefehls bejTD. beS SBefdbluffeS ber ©traffammer
nom 10. ©ejembet beftanben, bie Verhängung ber geridl)tlid)en
Haft gegen bcn Vefdbroerbeführer gefe^Iid) begrünbet mar. —
^ebenfalls fiitb sur’3eit alle VorauSfe| 3 ungen nacbgeroiefen, unter
melden traft beS ©taatSnertragS nom 14. Mai 1872 bie geft=
Haltung einer ißerfon, bereu SluSlieferung begehrt roirb, juge=
Iaffett ift.

©er in 3lrt. VIII Slbf. 1 bes Vertrags ootgefehene for=
melle 3(ntrag auf 3lu$liefctung ift nunmehr non ber Ä. ©ro&=
brüannifchen Votfd;aft in Verlin gefteüt, roie bieS in ber nor;
liegenben Mitteilung bes auswärtigen 2lmtS ju Verlin bejeugt
ift. 2Iudf» ift ber in 3lbf. 2 bes cit. 3lrtifelS erforberte Haft=
befel)! ber äuftänbigen Vehörbe bes bie 3(u3lieferung begehren^
ben Staates nunmehr beigebradjt, ttachbem injmifd^ett ber oon
bem ißolijeigericbtshof in VoimStreet 51 t Sonbon gegen ben
Vefchroerbefiihrer ergangene ^aftbefe^l notn 9. Vonember nor=
gelegt morben ift. ©iefer fmftbefefd ift nun jmar nicht non
bem 3 «r Unterfudbung unb Slburteilung bes b‘ er in 9tebe fte=
benben Vergebens juftänbigen auftralifcben Stifter erlaffen ;
aber immerhin non einem ©eriebte bes bie SluSlieferung be=
gebrenben Staates, beffen .ßuftänbigfeit umforoeniger ju be=
äroeifeln ift, als bie Legalität unb Äompetenämäfngfeit eines
berartigen, bureb Vermittlung ber grojjbritannifdben Votfdjaft
unb beS auSmärtigen 3lmtes an bas SBfirttembergifdje ©eridjt
gebradjten ridjterlicben 2tftec- mit ©runb oorauSgefejjt inerben
barf. — 2Benn enblid; in 3lrt. VIII aufjerbem nod) bie Vei=
bringung foldber Veroeife erforbert roirb, roeldie aud) nadb ben
einbeimifdben ©efefcen bie Verhaftung rechtfertigen mürben, fo
erfdjeint audb biefeS ErforberniS angefidjts ber Umftanbe, unter
roeldben bet Vefdbroerbeführer nach feiner eigenen Einräumung
heimlich aus Sluftralien entroidjen ift, im Hinblicf ferner auf
bie non feiner |>eimatbehörbe eingeleitete fofortige Verfolgung
unb auf ben Haftbefehl beS ©eridjtShofes ju Sonbon foroie in
betracht beS UmftanbeS, baf? ber Vefcbroerbefübrer injtnifdjen
fidh neranlafit fab, einen falfdhen 9tamen fid; beijulegen, als
geroahrt.

4. *

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52

Steü§ggericf)trtd)e Gntfdjeibungen.

®a$ 2lu3lieferungägefu<h ift hiertad) geniigenb begrünbet,
um gemäß 2lrt. IX bes Vertrag« bie $eftnatjme unb ebenba*
mit auch bie $eftf)altung bes 23efchroerbeführer3 ju rechtfertigen.
®ie 3i‘l’tänbigteit beä ©eridjteS jur Verfügung unb Stuf;
redjter^altung ber |>aft ift fpejidt burd) 2lbf. 2 be>3 2lrt. IX
feftgefeßt, roe(d)er baö jroifchen ber (Ergreifung be$ glüdjtigen
unb ber enbgültigen (Sntfdjeibung über baS 2lu3lieferung3be=
geßren liegenbe 3n>if<henoerfahren ber ©titroirfung bed 9ti<h s
ter3 unterftetit.

®emjufo!ge roar bie 2lufredjterhattung be3 angefochtenen
Haftbefehls als begrünbet ju erfennen unb babei noch auS^
briidtid) au'jjufprecheu, baß bie ^ortbauer biefer Haft fich
n i <h t nach ber Sfeftimmung bes § 126 ©t.iß.D. ju richten hat.
®enn biefe SBeftimmung ift nur auf baS bie (Erhebung ber
öffentlichen Äiage uorbereitenbe Verfahren, ioeI<he3 bie 2(n=
roenbung bes inlänbifd;en ©trafgefeßes burdh ben inlänbifdjen
9tid)ter bejroedt, anroenbbar. 2>ie Uebertragung biefer pro=
jefjualifcheit 9torm auf bas 2(uSlieferungSt>erfahren ift bei ber
grunbfäßlidh oerfdjiebenen Statur biefer beiben fßrojebur=2lrten
ausgefd)loffen. ®ie gortbaucr ber h' cr in ^tebe ftehenben
Haft mirb oieltnehr ausfdjließlid; burd) 2lrt. XII beS Vertrags
beftimmt unb begrenzt.

9tad) bem Slusgefiihrten mar bie 2kfd)roerbe als unbe^
grünbet ju oerroerfen unb gemäß S 505 ©t. s f$.ö. bem S8ef(hiuerbe=
füt;rer bie Äoften bes StechtsmittelS aufjuerlegen."

II.

lUidjsgcridjtlidjc (fntfdjeiöunijrn.

3« ©tr af fadjen.

1 .

Bann auf törunb bes ^rt. 11, lelfter &bfnh, bt« tuUritrm*
bcrgifdjrn törfelies oom 19. Sept. 1852 , betreffenb bie Steuer

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3n Strafferen. 1. 53

non Kapital*, |Sfnten=, 33ienfl= unb llrrufseinkommcn, ein $traf=
uerfaljten ftattfinben ?

$ie oben bejeidjnete große f)at ber T. Stratfenat beS
9teicbSgerid)tS in einem Urteil oorn 19. Slpril 1888 o ernei=
nenb entfdjieben. gn biefem Urteil mürbe erfannt, baft auf
bie 9teoifion beS ©ipferS g. @. in SB. unb bes <5ifenbabn=
fonbufteurS 2. ©. in X. baS Urteil ber Straffammer bes R.
2B. £. @. jfu $. oom 11. 9too. 1887 aufjubeben, baS Strafe
oerfabren als unjuläffig einjufleHen unb ber R. wiirtt. Staate
faffe bie Äoften bes SerfabrenS aufjuerlegen feien.

®ie ©riinbe bes reic^iSgerid^tlid^en Urteils lauten ba^in:

®as Äönigl. Steuerfollegium ju Stuttgart bat „auf grunb
„einer oon betn ßönigl. Äameralamt 0. gegen bie |>interlaffetu
„fdjaft beS oerftorbenen Laders g. 9t. in 0. wegen Kapitals
„fteuergefäbrbung geführten Untersuchung" am 15. 2lpril 1887
„einen Strafbefdjeib baljin erlaffen, „bafj bie hinter l affe n=
„fdjaft bes oerftorbenen g. 9i. wegen ber oon bem '-öefrfjul-
„bigten in ben gafjren 1852 bis 1882 fortgefe^t oeriibten &e-
„fäbrbung ber Kapitalfteuer im Setrage oon 1214 90 ^

„für ben Staat unb 259 •% 48 $ für bie 9lmtStörperfct»aft
„unb ©emeinbe in 2lnwenbung beS 21rt. 11 Slbfajs 1 unb 2lr=
„tifels 13 Slbf. 2 bes ©efefceS oom 19. September 1852, be^
„treffenb bie Steuer oom Kapitals, Stenten =, 2)ienft= unb Se-
„rufSeinfommen, unb 2lrt. 5 bes ©efefces oom 15. gunt 1853,
„betreffenb bie Sefteuerung bes (Sinfommens ooit Kapitalien jc.
„für bie groedfe ber SlmtSförperfdbaften unb ©emeiitben, in
„bie ©clbftrafe beS jebnfacben SetragS ber ^iuteräogenen
„Steuern mit 12 149 .% für ben Staat unb 2594 .% 80 $
„für bie Korporation oerfällt unb jutn (Srfaß ber UnterfudiungS*
„foften oerpflidjtet fein folle." SluSber Segriinbung bes Strafe
befdjeibS ift erfidbtlidb, bafj ber Söder g. 9t. am 22. Dej.
1883 ol)ne .pinterlaffung oon Kinbern geftorben unb auf grunb
feines £eftaments oon feiner SBittwe, Slmalie 9t., als Unioer=
falerbin beerbt worben ift, baß fobann and) bie 2e|tere am
25. September 1884 geftorben ift, itacbbem fie in bem oon ibr

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54

9tcu§ggerid)tlicf)e ©ntfäeibungeit.

erridjteteten Xeftamente bic brei ©öfjne ifjreä uerftorbenett S3rm
ber4, nämlich ben 33äcfer ©. in iß. in Diorbamerifa, ben ©ipfcr
% ©. in SB. mtb ben Giienbahttfonbufteur B. ©. in X. ju
Geben eingefcjjt hatte, bajj fobattn biefe Grbett bie Grbfchaft
angetreten haben unb baß nun erft bie non bein uerftorbenett
91. in ben fahren 1852 — 1882 fortgefe^t burd) iiitrirfjtige
fvaffion feinem ÄapitaleinfotntuenS oeriibte Äapitalfteuergefäht*
bnitg in beni oben be^eidpieten Sietrage befanut geioorben ift,
roorauf bie erwähnte Unterfudjung uon bem Äameratamt D.
eingeleitet nmrbe.

25er ©trafbefdjeib be§ Müttigl. SteuerfoHegium-3 ift ben be=
jeid^neten brei Grben ber SBittioe be4 'JDefraubanten 9i. jugeftellt
roorbett. SDiefelben haben bie gerid)ttid)e Gntfdjeibung beantragt.

25ie §auptuerbanbiung ber©traffammer be3 £ a n b*
gerid)ts jtt £. ift auf ben 11. 9tou. 1887 anberaumt roor=
ben. ®ie brei genannten Grben mürben „in ihrer ©traftadje
ab? Grben be4 J. 9i." oorgelaben. 2>ie Grben ©. unb
B. (9. fittb in ber .fpauptuerbanbluug mit ihrem „Skrteibiger",
9ied)tsauroatt 9i., erfdjieiten. 25er in Slmerifa roohttenbe Grbe
§. ©. erfdtieit nicht unb bie 3ufteHung ber Babuttg an bem
felbcn mar ttod) nicht eingefomnten. 25a-? ©ericf)t beichlof? ba=
her, „heute nur gegen ©. unb £. ©. ju oerhanbeln, ba=
gegen bie Skrhaitblung gegen |). ©. bi$ auf SBeiteres ruhen
ju taffen".

3n ber .ftauptuerhanblung mürben fobattn, roie au3 bem
©ibungöprotofotl erhellt, nach Skrlefung be4 Strafbefcheibä
unb nad) bem Stufruf ber 3 eu 9 en «bie erfdjienenen Grben
©. unb’ B. ©. oernomnten". Stad) ber Skroeteaufnahtne unb
nadjbetn ber ©taatSanroalt, foroie ber Vertreter ber at4 9teben=
ftiigerin jugelaffettett Steuerbehörbe ihre ©chlufjanträge gefteltt
hatten, „iibertie&en bie Grben ihre Skrteibigung bem 9techt3=
anmalt 9t., rocldjer bie Slufhebung bes Strafbefcheib^ unb #rei=
fpredjung ber Grben uon ©träfe beantragte." „25ie Grben
hatten ba>3 teßte SBort unb erflärten nichts SBeitereS". ®nrch
ba» tanbgerichttiche Urteil mürbe fobattn „in ber ©traffache
„gegen ben am 22. 2) e $. 1 883 perftorbenenS3ä<fer

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3n £traffad)en. 1.

„g. 9t. uon D. ju 9techt erfaimt: baf; beroerftorbeite

91. wegen Mapitalfteuergefährbung ju ber ©elbftrafe uon
„12 148 Jty. für ben Staat unb 2594 80 $ für bie 2ltnt'^

„förperfdiaft unb bie ©etneinbe ju oerurteilen unb jur Xra=
gung ber Höften be$ Verfahrens ju oerpfli<hteu fei."

3n ber Vegrünbung bes Urteile tourbe aufjer ben oben
erwähnten, in bem Strafbeicheibe beS föitigl. SteuerfoHegiumS
fonftatierten ST^atfadjen feftgeftellt, baf; 3 war bei g- 9t. 2—3
3at)te oor feinem Xobe ein 3uftanb geiftiger Sd;roäd)c be^
tnerfbar, baf; aber feine freie 2Biüen8beftimmung nicht anäge-
fdjloffen geroefen unb baf; erwiefen fei, 9i. l;abc bie fortgefe^tc
Steuergefährbung wiffentlich begangen, baf; ferner bie 33erjäf)=
rung best fXeliftS, weil burdj eine gerichtliche Vefchlagnahnte
oon Sdjriftftüden unterbrochen, nicht eingetreten fei unb bafe
ber oon einem fpätcren ©efe^c oom 13. 3uni 1883 ^ugelaffene
StrafbefreiungSgrunb einer rechtzeitigen 'Jiachfaffion uon Seiten
ber iSrben bei Xefraubanten oortiegenb ut«ht jutreffe. — 3 >n
U ebrigen ift oon ber Sßorinftanz noch folgenbes angeführt
roorben: „3>ie Verteibigung madht geltenb, bie Ülnflage fei hin-
„fällig, weil fie gegen bie Verlaffenfdjaft bcs J. 9t., alfo gegen
„beffeit ©rbin 2lmalie 9t. fi<h richte, biefe aber nicht mehr am
„£eben fei; eine Strafoerfolgung wegen ber oon $. 9t- ein-
„geblid; oeriibten Steuergefährbung fei überhaupt nicht mehr
„juläffig, itadjbem bie (Srbiit besfelben geftorben fei. 2lllein bie
„2lnflage richtet fid) in äBirflidjfeit nicht gegen bie 2lmalie 9t.,
„fonbern gegen ben oerftorbenen fy. 9t. unb toenn bie .hinter-
„l affenfehaft beSfelben genannt ift, fo ift biee» offenbar
„nur besroegett gefcheheit , toeil bie ju erfennenbe Strafe oon
„bem ütachlaf; beS 9t. ju tragen ift; biefelbe Zeichnung
„tonnte gewählt fein, toenn @rben gar nicht oorhanben mären,
„ober toenn bie ©rbin ben SrbfchaftSantritt oerweigert hätte.
„®afe bie (Srbin beffeu, ber bie Steuergefährbung oerübt hat,
„geftorben ift, fann bie Straffeftfefjung nicht lu»bern, ba
„nad) bem ©efeö, 2lrt. 11 leüter Slbfatj , bie Strafe fd)led;t=
„ weg ftattfinbet, and; toenn ber Sdjulbige geftorben ift, wonach
„ait^uuehmen ift, baf; baS ©efeg bie Strafe als eine auf bem

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56

IReicfjiSgeridjttidje Gntfcfjeibuugert.

„Sladjlafj bes Verdorbenen ruljenbe ©djulb betrautet, roeldje,
„roie bie anbern ©Bulben be^felben , auf beffen Grben uitb
„oon biefen auf beten ßrben übergeht."

®aS fanbgeric^tlidje Urteil ift bem g. ©. unb £. ©.,
nadjbetn bereu „Verteibiger" 31. bie Sieoifion eingelegt fjatte,
jugcftellt roorben.

3n ber 9teoifionSfd;rift roirb gelteub gcmadjt : baS Urteil
richte fid) gegen einen anbern Vefdjulbigten, als ber ©trafbe=
fdjeib, nämlich gegen ben Verdorbenen felbft unb nicht gegen
bie .fjinterlafienfdjaft beleihen ; ein V e r ft o r b e n e r aber
fönne ftrafredjtlich nicht mehr oerfolgt roerben ; auch bie ftraf=
rechtliche Verfolgung einer £interlaffcnfdjaft, „roenn nidjt etioa
hereditas jacens fei", unb jumat, roenn ber iällleinerbe beS
®häterS felbft roiebcr geftorben unb beerbt roorben , fei nidjt
möglid) ; eS roiirbe übrigens mit ber Verurteilung beS oerftors
benen g. 3i. nunmehr im (Sffeft auch ber britte ©rbe, $. ©.
in 2lmerifa, ,$ur Zahlung oerpflidjtet, obrool;l gegen ihn geridEjt=
lidj nodj gar nicht oerljanbelt fei ; eS fei eublidj oon ber Vor=
inftanj audj ber Gintoanb ber Verjährung unrichtig beurteilt
roorben, — „bieS feien Verlegungen allgemeiner '.Rechtsnormen
über Da» Verfahren ; eoentuell fei batiu unrichtige ülmuenbung
beS Strafgeldes enthalten."

®ie 3 u ftönbigfeit beS 'JteidjSgeridjtS jur (Sntfdjeibung
über bie fReoifion ift baburch begrünbet , baff nicht blof? uns
ridjtige Slnroenbung roiirtteinbergifcher materieller iRechtsnormen,
ionbern auch bie Verlegung oon Veftimmungen ber 5ReidjS=
ftrafprojef,orbnung gerügt roirb.

®em liRedjtSmittel ift ftattjugebeu.

®aS Württemberg, ©efed oom 19. ©ept. 1852, betreffenb
bie ©teuer oom Kapitals, fRentem, ®ienft= unb VerufSein=
fomtnen, fdjreibt in 'llrt. 1, II. a., bie Vefteuerung beS (Sr^
tragS aus oerjinSlichen, eigentümlichen ober nudniefjlidjeu .Ua=
pitalien :c. oor. iRadj Ütrt. 7 hat jeber «Steuerpflichtige nach
ber alljährlich am 2lnfangc bes ©teuerjahrS ju erlaffenben
öffentlichen Slufforberung innerhalb ber in ber lederen be=
ftimmten §rid bei ber in ber Ülufforberung bejeiefjueten Ve=

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Qn Stvaffadjen. 1.

57

fjörbe ben ©rtrag feiner Kapitalien jc. ju fatieren. ®ie 2lrt.
11 unb ff. tragen bie 2tuffct)rift „Strafbeftimmungen." 9tad)
2lrt. 11, 2tbf. 1 jjat berjenige, meiner ein ber Vefteuernng
unterliegenbeS ©infontmen ganj ober teilroeife uerfchroeigt, roegen
©teuergefäfjrbung als Strafe ben jeljnfadEien betrag ber oer=
fürsten Steuer oerroirtt unb baneben bie lefctere nachjuholen.
2iadj 2lbf. 3 ift bie Steuergefäfjrbung im gall unoollftänbiger
ober unrichtiger gaffion mit 2lblage ber fd>riftli<hen ober
tnünblidjen ©rtlärung an bie 2Iufnahmebehörbe, bei gänjlidjer
Unterlaffung aber mit bern 2lblaufe be3 Steuerjaljreä pollenbet.

®er 2lbfah 4 beftimmt : „ 3) i e Steuernac^^olung
unb Strafe finbenauef) bann ft a 1 1 , roenn bie
S^atfache, burchroelche fie begrünbet to e r b e n,
er ft nad) bem 2obe beS Sdjulbigen befannt
ro i r b."

®a3 roürttembergifche ©efefc ooin 15. 3uni 1853, betr.
bie Vefteuerung be3 ©infommenS pon Kapitalien 2 C. für bie
3toecfe bet 2lmt3förperfchaften unb ©emeinben, unterroirft baö
Kapital: 2 c. ©infontmen auch einer 23efteuerung für bie 3roecfe
jener Korporationen; im Uebrigen fommen jeboch bie Veftim:
mutigen beS ©efefjeS uom 19. Sept. 1852 jur 21nwenbung.
©3 ift enblid) itt bem einzigen 2lrtifel be3 toürttetnb. ©efeßeS
oom 13. guni 1883, betreffenb 2lbänberungeit beS ©efeßeS
über bie Steuer pou Kapital: k. ©intommen, folgenbeS be=
ftimmt (in 2lbf. 1): „äBirb im gatte bes 2Ibf. 1 be3 2lrt. 11
be3 ©efefce3 oom 19. Sept. 1852 nachgeroiefen, baß eine Steuer:
gefährbung nicht habe perübt roerben fönnett ober nicht beab:
fidjtigt geroefen fei, fo tritt neben ber 'Jlachholung ber ettoa
angefallenen 2lbgabe anftatt ber bort beftimmten Strafe nur
eine DrbnungSftrafe biss ju 300 Jfc ein." (2lbf. 2): „®ie Ver=
fefjlung (2lbf. 1 be3 2lrt. 11 beSSefeßeS oom 19. September
1852 unb 2lbf. 1 be3 gegenwärtigen ©efe^eS) ift jeboch ftraf:
frei ju laffen, toenn oott bem Steuerpflichtigen ober gnffion3=
Pflichtigen ober nach beut Sobe be3 Schulbigett oott Seite
eines ©rben, beoor eine 2lnjeige ber Verfehlung bei ber Ve=
fjörbe gemacht mürbe ober ein ftrafredhtli^eS ©infehreiten er:

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58

9ieid)30eucf)Uid)e (Sntfdjeibmtgen.

folgte, bie unterlaffene ober ju nieber abgegebene Grflärung
(gaffion) bei einer 5?tufnaf)inebef;örbe ober einer biefer oorge=
festen Stenerbeljörbe itadjgetrageit ober berichtigt unb Ijiebnrdj
bie fWadhforberung ber fämtlidjen nid)t oerjährten ©teuerbe»
träge ermöglicht roirb."

2luS ben oorfteljenben SBeftimmungen ber nmrttemb. ©teuer:
gefeßgebuttg muf? entnommen roerbett, baß in bem $aße, roenn
eine Stapitalfteuergefährbung erft nach bem Dobe beS © d) u l b v-
g e it befannt roirb, eine felbftänbige ft r a f r e d) 1 1 i d? e Berantroort:
üdjfeit ber Gr be n bes Delinquenten für bie .ganblung beS ließ:
teren, abgefefjen t?ou fällen berDeilnahntebcrGrben an bem Delift,
nicht beftimmt roerbett rooßte unb nicht beftimmt roorbeit ift.
D a $ © e f e ß oom 19. © e p t. 1852 fpridjt überhaupt nicht
oon Grbett, fottbern bloß uon bem oerftorbeneu „Sdjulbigen"
unb geht — roie uorliegenb auch baS angcfod)tene Urteil an=
genommen ^at — baoon aus», baß bei ber 3 ra 9G ob eine
roiffentliche ©teuerhinterjiehung anjunehmen unb baßer bie
4,'egalftrafe anäufeßen ober ob nur eine ÖrbnungSftrafe als
oerioirft p eradjten fei, nur bie i^erfou beS oerftorbeneu
Delinquenten in 'Betracht ju fommen ßabe. SBiirbe eS
fi<h um eine felbftänbige ftrafred)tliche Berantroortlid)feit ber
Grben hobeln, fo müßte, abgefehen oon ben fällen ber
Deilnahme berfelben an bem Delifte, ftets auf bieOrbnungS =
ftrafe erfannt roerbett. UeberbieS geht aus bem Slrtifel 11
beS ©efeßeS oon 1852 ber üßillc beS ©efeßgeberS hernor,
baß bie betreffenbe Beftiminung auch in betn gaße jur 2lu=
toenbung fontmen foU, roenn bie berufenen Grben beS Delirn
quenteu bie Grbfchaft auSgefchlagett Ip^en, ntentt etroa nur
©läubiger an bem ißadjlaß intereffiert finb.

Qn bem © e f e ß e oom 13. 3 un i 1883 ift jtoar oon
ben „Grben beS ©djulbigen" bie s Jtebe, aßein nur in
ber ßtießtung, baß bie Berfeßtung beS oerftorbenen ©djul:
bigen im $aße einer red)t,$eitigen unb ooflftänbigen Bad):
faffion ber Grben ftrafloS p beiaffen fei.

GS muß bienad) angenommen roerbett, baf? fidß bie ©traf:
beftimmung bes 2lrt. 11 2lbf. 1 itt SBerbinbung mit 2lbf. 4

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3n ©traffadjen. 1.

59

beS ©efefieS oon 1852 in bem galle, roenn eine Siapital= k.
©teuergefnljrbung er ft nadj bem Dobe be$ Delinquenten bt-
fantit roirb, nur gegen ben $ er ft ot bene n felbft, bejieljung$=
weife feinen Slacfjlaft richtet, an melcf)’ legerem allerbingS
bie (Srben in cioilredjtlidjer älejieltuug beteiligt finb; es fall
alfo bie ©teuerftrafe aud& nad) bem Dobe bes ©dfjulbigen gegen
benfelben in gleicher Seife roie in betn gall, roenn er nodj
am Sieben märe, erfannt unb gegen feinen 2tadf)laf} ooUftrecft
roerben.

fyür biefe Auslegung ber in $rage ftefjenben gefefdidjen
Seftimmungen fpridftt aud; bie ©ntftefiungSgefcljidjte berfelben,
inSbefonbere bie ÜPiotioierung bes ©ntrourfs ju bem ©efefce
oom 19. ©ept. 1852 1 ) / foroie bie SJegrünbung bes ©ntrourfs
3 u bem ©efefce oom 18. ^uni 1883, ferner ber ©ericfyt ber
Äomtniffion ber ?lbgeorbnetcnfammer über ben lederen (Snt=
rourf unb ber Verlauf ber biesfallfigen SSer^anblungen im
Stenum ber 2lbgeorbnetenfammer 2 )

Siiljrenb ber lederen 33erf»anblungen mar non einem 3lb=
georbneten, unter .fMitmeifung auf eine Seftimmung bes babi -
fd>en ©teuerrecltts, ein 2lntrag gefteHt rootben, roeldjer bejroecfte,
eine felbftänbige ftrafrecfttlidje 93erantroortlid)feit ber ©rben
eines JtapitaU 2 c. Steuerbefraubanten ju fonftruieren. Dieter
2intrag, meldet batjin ging, ftatt ber '-Beftimmung im 2lbf. 4
bes 2lrt. 11 bes ©eiefceS oom 19. ©ept. 1852 folgenbe 9Sor=
fdfjrift ju erteilen: „Die ©rben finb megen einer oon iftrent
©rblaffer ueriibteit, erft nach beffen Dob befannt geworbenen
©teuertdnterjieljung aisbann, wie biefer felbft, ftrafbar, roenn
fie nid)t binnen 30 Dagen, oom ©rbfcfoaftSanfall an geregnet,
eine richtige Sinnige bei ber 2lufttaljme= ober 93e$irfSfteuer=
befjörbe erftatten", ift abgelebt roorben. 3 )

1) SSergl. Serfjanblungen ber poeiten 33erfaffung3beratenben 93er=
fammlung in SBürttemberg »on 1850, i. iieilagenbnnb ©. 202, 208.

2) Sergt. roürttemberg. Sammeroerljanbtungen uon 1883/84. I. 93ei=
v tagenbanb, 1. Abteilung, ©eite 30, 160, Ii. 5|3rotofoUbanb, ©. 968 ff.

3) SBürttemb. Stammemrijanblungen 1. c. 1 . Scitagenbanb, ©. 162,
II. tprotolottbanb, ©. 992.

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60

3leid)$gevi<$tlic§e Qntfdjeibungen.

2Semt man nun aud) baoon auSgebt, bajj bie non ben
allgemeinen ftrafrectjtltc^en ©nutbfafccn beS Steid^^ftrafgefe^-
buchs abroeidbenbe, namentlich ber non bem lederen in § 30
erteilten Vorfdbrift roibetfpredjenbe 9lnotbnung beS ÜBiirttemb.
©teuerrecbtS fjinficfytlid) ber Veftrafung eines 3?erftorbenen
ober eines 'JlacblaffeS im ^inblid auf § 2 beS ©infiibrungS*
gefefce* jum ©trafgefebbucbe inmaterietter Stiftung nid)t
ju beanftanben märe, fo fehlt bo<b eine projeffuale (5 orm /
roelcbe bie SInroenbung biefer materiellen ülnorbttung ermög*
lidjen mürbe. 35aS SanbeSgefeb i|’t jmar ermächtigt, baS Ver*
fahren im VerroaltungSroege bei 3uroiberbanblungen
gegen bie Söorfdjriften über bie Erhebung öffenttid^er Abgaben
unb ©efäUe, infomeit nid^t bie §§ 459—463 ber ©trafpro*
äeßorbnung abänbernbe Veftimmungen treffen, ju regeln (@in=
fiibrung-jgefeg jur ©trafprojefmrbnung § 6, 3iff. 3), allein es
gebt fdion aus § 459, 2lbf. 2 ber ©tratprojejjorbnung beroor,
bafj ein Strafbefdjeib ber VerroaltungSbebörbe nur gegen
einen „93efd^ulbig ten", welchem bie in jener ©efe&eSfteHe
oorgefdbriebene Eröffnung gemalt roerben !ann, alfo gegen
einen lebenben 2J2enfcben erlaffen roerben barf. $n bem $atte,
roenn eine ©teuerftraffa^e jur gerichtlichen Verbanblung
unb Entfdbeibung gelangt, greifen lebiglid) bie Veftimmungen
ber Strafprojefrorbnung '-ßlafc. (Einfiibrnng'jgefefc ^ur ©t.ijJ.D.
§ 3, § 6, 2lbf. 1; ©t.lß.0. §§ 460, 466.) 2lud& bicfe Ve=
ftimmungen fefcen einen lebenben Vefdbulbigten oorauS ; gegen
einen Verdorbenen ober gegen einen 9lad)lafj, eine ©ad;ge--
famtbeit, fann nicht oerfabren roerben. 9lucb oon ber Ver =
tretung eines Verdorbenen burcb beffen Erben fann nur in
cioilred»tli<ber SRidbtung, nicht aber in ftrafredhtlid^er Vejiebung
bie 9iebe fein. $n ben füllen, in roeldben nach ber Straf*
projefjorbuung bie Vertretung eines Vefdbulbigten juläffig ift
(§§ 232, 233, 340, 418, 437), roirb ftets bie Vertretung eines
lebenben Vefdjulbigten oorauSgefcbt.

Es ift nun jroar oon ber 9lebenflage barauf bdigeroiefen
roorben, baf) in ben §§ 477 ff. ber ©t.fß.O über bas fogen.
objeftioe ©trafoerfabren eine bie ülnroenbung ber materielten

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Qn ®trnffad)en 1. 61

Veftimmung bes roürttemb. ©teuerrechts ermöglicheitbe pro =
jeffuale gorrn gefunben roerben fönne, allein biefec 2lnfid£)t
oermochte baS 9leoifion§geric^t nicht beijutreten:

Seite 3Sorfd^riften ber ©trafprojejjorbnung regeln baS
Verfahren {jinfid&tltcfj berjentgen gäUe, in welchen nach § 42
bes StrafgefehbudhS ober nach anbertoetten gefe^lidjen 33e-
ftimmungen auf Sinjiefyung, Vernichtung ober
Unbrauchbarmachung uon ©egenftänben felbftänbig
erfannt roerben fann. 3ta<h § 5 beS ©inführungSgefefseS junt
Strafgefefsbuche gehört bie ©injiehung einzelner ©egenftänbe
ju benjenigen ©trafen, roeldfe in SanbeSgefefcen angebroht
roerben fönnen, unb bie lianbeSgefefsgebung ift innerhalb bes
ihr oorbehaltenen legiSlatorifdjen ©ebiets auch nicf;t geljiro
bert, ju oerfügen, baff bie ©injiehung eines einzelnen ©egem
ftanbes felbftänbig ju erfolgen habe, allein oorliegeitb fann
eS fich oon ber ©injiehung eines einjelnen ©egenftanbeS, einer
oon oornherein inbioibued beftimmten förperlidhen ©ache über*
haupt nidht hobeln. Ser 2lrt. 11 beS roiirttemb. ©efefseS
oont 19. ©ept. 1852 hat in 2lbf. 1 unb 4 ein oon einer folgen
©injiehung roefentlicf) oerfdfnebeneS Strafmittel, eine © e I b =
ft r a f e angebroht, beren 2lrt unb ©röfje, je nadhbem bie Voraus^
fefcungen einer Segal= ober einer Drbnungsftrafe oortiegen,
nach bem Sobe bes ©dhulbigen erft feftgefefct roerben foll, unb
beren Vejaf)lung in ©elbftücEen ju erfolgen hat, nieldhe erft
buröh bie Veitreibung inbioibualifiert roerben. 9ludh bie s Htög=
lichfeit einer analogen ülnroenbung ber §§ 477 ff. ber St.^.D.
auf ben oorliegenbeit $aü muffte bas 9teoifion§geri<ht oerneinen.

Sem SluSgeführteit jufolge fattu bie in $rage fommenbe
materielle Veftimmung beS roürttemb. ©teuerrechts in einem
©trafoerfahren nicht in ülntoenbung gebracht roerben.

Sariiber, ob auf ©runb jener Veftimmung bie fönigl.
roürttemb. ©taatSfaffe berechtigt ift, biejenige ©elbfumme, welche
ber ©elbftrafe entfpridht, in roeldhe 9t. roähreitb feines £e=
benS wegen ber oon ihm begangenen ©teuerhinterjiehung hätte
oerurteilt roerben fönnen, gegen ben 9iacl)(afs beffelben, bejro.

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62

3teid)8geridjtlidje ©ntfdjeibutigen.

gegen bie (Srben ber (Srbin beS 9t., im 2üege beS Gioilpro=
jeffeS geltenb ju machen, ift hier nicht ju entfdjeiben.

Dagegen ift oorliegenb noch bie grage 31 t prüfen, ob bie
jroei (Srben ber Slmalie 91., oon welchen bie dteoifion gegen
baS lanbgeri<htlid)e Urteil angebracht roorben, Ijicju berechtigt
roaren. (S* ift jroar oon bem Qnftanjgeridjt nicht auSbrüctlich
auSgefprodjen, non welchem rechtlichen <§}efid)t<§punfte aus bie
Teilnahme ber jroei (Srben an bem ©trafo er fahren gegen
bett oerftorbenen 9t. als juläffig erachtet roorben ift, adein
es muff bodj aus ben SSeurfunbungen beS ©ifcungSprotofodS
unb auS bem Inhalt beS Urteils gefolgert roerben, baff oon
bem ©erid)te rechtsirrtümlich angenommen roorbett ift, bie (Srben
ber (Srbin beS oerftorbeneit Defraubanten 9t. feien für bas
oon bem (enteren begangene Delift ftrafredhtlidtmit o e r=
an tro örtlich- ®aS Stecht ber 9teoifion tann ihnen baher
nidjt oerfagt roerben. (SS roäre audh ein anbereS drittel, burch
roeldjeS gegenüber bem unhaltbaren Urteil beS Untergerichts
ber gefeßmäffige 3 uftanb herbeigeführt roerben tonnte, nicht
oorhanbeit.

.fpienadh roar, inbem bie roeiteren 9tiigen ber 9teoifion un*
erörtert bleiben tonnten, bas angefodjtene Urteil aufjuheben
unb baS ©trafoerfahren als unjuläffig einsufteden. (SS roar
nicht erforberlid» , in bem Urteil beS 9teoifionSgerid)tS auS=
brüdlich heroorjuheben, bafs auch ber ©trafbefcheib bes fönigl.
©teuerfodgiumS in SBegfad gefommen fei, benn biefer 93efdheib
hat baburdj, bafi bie ©ad)e jur gerichtlichen (Sntfcheibung ge=
langt ift, ooit felbft feine SBirffamteit oerloren. (SS genügte
baher, bas oerurteilenbe (Srfenntnis beS Sanbgerid)tS aufjm
heben unb baS ©trafoerfahren als unjutäffig einjufteden.

2 .

Jinbet § 271 bes $t.(ß.p. ^ntuenbutig, roemt ein VefdjuU
bigter bei feiner Vernehmung uor ber Strnfbeljörbr ftdj einen
falfdjen Vameu beilegt unb hieburdj hetbeifüljrt , baß bie über

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3n Straffadjen. 2.

63

frinr llerurieiluttg an bas JUidj9ju|H{amt Uberfrubetr $trafnadj=
ridjt auf jenen falfdjen llntnen lautet?

Mit. b. I. Strff. o. 17. iMai 1888 gegen *. A. 0>. Sj.

DOtl $.

3)ie Steoifion ber ©taatöanroaltfdjaft gegen ba,-? Urteil
ber Straffammer be$ fönigl. mürttemb. Sanbgerid)t* 311 5 L
uom 10 . üDJiirj 1888 mürbe oertoorfen.

2lu$ ben ©rüitben:

35er Slngeflagte hatte, alä er non bem fönigl. Oberamte
33 . roegen Verbaute be-i S9etteln§ oeruomtnen mürbe, fiel)
oor biefer Se^örbe abs ben Engelbert (S. .au3 5f3. au3ge=
geben unb ift ^ierouf unter biefem falfchen 'Jiamen bnrd) polb
jeilidje Straf oerfügung feite-J DberamtS megen Zetteln« be-
straft roorbeit. (S-J mürbe fobann hierüber uon bem Oberamte
33. in ©einäp^eit ber SSerorbnung be* 33uttbeerat» ootn 16.
Quni 1882 eine auf ben oben bejeidjneten falfchen Flamen lau-
tenbe S t raf na d) ri d) t bem Dteidbejuftijamt iiberfenbet. 3 «
ber 4 >anblung beö 2 lngeflagten fanb ba3 ^nftanjgeridht ben
Stfmtbeftanb be§ § 360, $iff. 8 be^ St.©.33., bagegen ift ba$
©erid)t ber oon ber Staat-ianroaltfdjaft in ber Hauptoerljanb:
lung oorgetragenen Stnfidjt, baff bie Hanblung aud; jugleidj
ben IReat be* § 271 besS St. 0.33. enthalte, nicht beigetreten,
©egen biefe ledere ©utfc^eiDung ridjtet fich bie flteoifion ber
Staatsanmaltfdjaft, inbetn fie geltenb macht : bie bem 3lnge-
flagten jur Saft faHenbc Herbeiführung ber unrichtigen 33eur=
funbung in ber bem SHeidh^juftijamt iiberfenbeten Straf nad)=
ridht fei unter ben § 271 beS St.©.93. ju fubfumieren, beim
ber 3 lüe d einer foldjen oon ber Veljörbe au-sgeftellten Straf-
nadjrüht gehe batjirt, bie Verurteilung berfenigen ißerfon, bereu
Stauten, ©eburteort :c. bejeichnet fei, ju beurfunben.

35iefer 2lnfid)t fanit nidjt beigetreten merben. 35ie in
grage ftehenbe Strafnadjridjt ftellt fich lebiglid) al» ein non
bem fönigl. Dberamt 33. beurfuitbeter 31 u ö j u g au-i ber oon
biefer 33el;örbe gegen Engelbert 6 . au» 5ß. erlaffenett poligei-
lichett Strafoerfügung bar. Sie ift baljer atlerbings eine öffent=

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64 Sanbgeridjttirtje Gntfcfieibung.

liehe Urfunbe, allein fic fonute, eben beShalb, weil fie nur ein
2luSsug aus ber ©trafoerfiigung ift, nidfjt ben groecf haben,
felbftänbig bie ^bentität ber als beftraft bcjeichneten
ifterfou jit fonftatieren , es foüte oielmehr nur bie X^atfaö^e
beurfunbet werben, bafj bie polizeiliche ©trafoerfiigung gegen
eine mit.bem in ber ©trafnadhridht angegebenen Warnen be=
geic^nete ißerfon ergangen fei; biefe Seurfunbung aber war
tl)atfäd)lic^ richtig. (33ergl. auch Wecfftfpr. bes 3t. ©. in ©traff.
93b. IX., ©. 432 ff.) 9lur barum fönnte es fid^ fjanbeln,
ob nicht ber Xhatbeftanb bes § 271 bes <St.C3.93. infofern ju=
treffe, als ber 2lngeflagte burd; feine unwahren Angaben be=
wirft hat, baff itjrrt in bergegen i^n erlaffeneit potigeilid^en
©trafoerfiigung ein ihm nicht jufommenber Warne rc.
bcigelegt toorben, allein au<h b i e f e grage ift, mie übrigens
bie Steoifion felbft anninunt, in Uebereinftinunung mit ber feit-
herigen ^ubifatur beS Weichsgerichts zu oerneinen (»ergl. ©ntfd).
bes 91. ©. in ©traff., 33b. XI., ©. 314 ff.).

®ie Steoifion mar bemnadh ju oertoerfen.

III.

fönögeridjtUdjc (fntfdjriömigen-

$ n ©traffadhen.

3ft ein wiirttembergifdjer iöunbarjt {weiter Abteilung be=
fugt, fidj als italjuaqt ju bejeidjnen ? fficwerbeorbnung 29,
147, 3. 3.

Itrt. b. fanbg. Stuttgart, Strafkammer II, u. 13. |3e=
jembrr 18S7 *).

It.S. geg. IBunbaqt S. ft. in f. wegen unberedjtigter
Jiil)tuug eines ör|tlid)eu Sütels.

1) 3u Bergt, oben, (SntfdE). b. DbertanbeSger. in ©traffadjen , B. 6
(Seite 22), änmetlungl. ä. b. 9teb.

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Qn 3trnffarf)en.

65

SBunbarjt ©. 9t. »on 3)t., roo(;nt;aft in £., routbe burcb
SBerufungöurteil bet II. Straffammer be» fönigl. Sanbgericbt»
©t. »on ber 3lnflage ber unberechtigten güljrung eine* ärjb
Iid)en Titels aus folgenben ©rünben freigefprodjen :

®er Slngeflagte, roetdjer laut 3 «ugniffess be-j fönigl. 3Jte=
bisinalfollegium-J »om 28. 9)tai 1872 auf ®runb ber am 13.
unb 16. bes genannten 5Dfonat* erftanbenen ^Prüfung „jur
Slusübung ber Üüunbarjneifunbe nad) ben in ber fönigl. 3Ser^
otbnung »om 16. Dftober 1830 §3, 5, 6 , 7 unb 8 bem 2Buub=
arjte früherer jroeiter Ibteilung bejeidjneten '-öefugitiffen, foroie
jur ©cbufspocfenimpfung legitimiert" roorben ift, b at in ber
stummer 120 ber in £. erföfjeinenben ü. 3 eitung oom 26. 9)tai
1887 eine ülnfütibigung »eröffentlicben laffen be3 Inhalts :
„ fpr 3a£)nleibenbe empfiehlt fid; beftenä £. 9t., 2öunb= unb
3ahnarät, ©artenftrafje, £." Stuf eine Slnjeige beS Dberamt3=
phpfifatö mürbe ber Stngeflagte, roelcber rocgen ber iöejeid^
nung al$ 3 a bnarjt fdjon jmeimal beftraft roorben roar, an-
läfelid) biefer roieberbolten Sejeidjnung als 3 «bnarst abermals
roegen eines Vergebens ber unberedjtigteit giibrung eines ärjt:
lieben SUelS im ©inne beS § 147, 3iff- 3 ber ©eroerbeorb;
nung juitcicbft bureb Strafbefehl beö 2lnttögerid)tö S. »om
11. 3uni 1887 3 U ber ©elbftrafe »ou jchii 9)tarf unb fobanu
zufolge feine» ßinfpruebs burdb ©rfenntnis beS ©djöffengeridbts
»om 11. Oft. 1 887 ju ber ©elbftrafe »on brei ÜDtarf »erurteilt.

®ie »on ©eiten bes Slngetlagten gegen biefes Urteil er=
bobene Berufung ift begrünbet.

2 )er Slngeftagte b Qt St»ar eine Stpprobation als 3 nbnnrjt
auf ©runb ber mit bem 1. Januar 1872 in SBiirttemberg in
traft getretenen 9teid)Sgei»erbeorbnung unb ber f^ieju gehörigen
SluSfübrungSbeftimmungeu bes »ormaligen norbbeutfeben 33un-
beSratS nicht erlangt, dagegen ljat berfelbe in ©enüipbeit
ber iöefanntmacbung beS SteicbSfanjlerS oom 21. SDejember
1871 (9t.©.Sl. ©.472) im Saufe beS erften .fjalbfabreS 1872
eine ^Prüfung für 2Bunbcir$te jroeiter Slbteilung mit Erfolg
beftanben unb ift laut beS hierüber »oit beut fönigl. 91tebiji=
nalfottegium auSgeftellten 3eugniffeS auf grunb ber angeführten
3a^i;t)ltd)er t>. BJüiUetnlig. Sted^topflege. 11 . 1 . 5

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66

Sanbgeridjtlidje ßiUfdjeibung

Befanntmachung be$ Steidjsfanjlerä fomie auf grunb ber Ver-
fügung beS juftftnbigen fönigt. üßinifteriumä be$ Innern, be^
treffenb ben Sinftufe ber heutigen ©eroerbeorbnung auf ba3
Blebijiitalroefcn, oom 8 . 2lpril 1872 § 1 , $iff- 1 (91. ©.Bl. 143)
jur 2lu3übuttg ber BMinbarzneifunDe innerhalb ber Befugniffe
ber SBunbärjte zweiter Abteilung ermädjtigt worben. 9iadj
ber (jiefiir maßgebenben fönigl. Berorbnung, betreffenb bie 9lb-
ftufungen in ber (Srntädjtigung ju 2lu3iibung ber äSunbarjueb
fuube, oom 14. Oftober 1830, § 3 oerglidjcn mit § 5 unb 6
(91eg.=Bl. 443) ift ben 2i>unbärjten zweiter 2lbteilung „bie
äußerliche Befjaublung aller djirurgifdjen gälte, welche nidjt
ZU ben fdjwierigften unb gefährlidjften gehören, geftattet" unb
finb biefelben „nur non benjenigen nunibärjtlidjen Verrichtungen
ausgefdjloffen, weldje in ber renibierten ÜJlcbijinaltafe (nom
gleichen Sage, 9teg.=Bl. S. 458) ben SBunbärjten erfter 91 b
teilung auSbriicflich oorbefjalten" finb. Sa bie 3 afüil)eilfunbe
Zweifellos au fidj einen Seil ber ffiunbarjiteifunbe bilbct, ben
SBunbärsten erfter 2 lbteilung aber {einerlei zahnärztliche Ver-
richtungen auSfdjließlidj oorbeljalten finb, fo folgt aus ben
angeführten Beftimmungen, baf; ben SBunbärjten zweiter 9ib-
teilung bie Ausübung ber 3 a ^ tll 4 ei ^ un ^ e > m 0 auzen Umfange
geftattet mar. Sementfprecbenb führt bie reoibierte fDIebijinal-
tape oom 14. Oftober 1830, 3iff- H/38 unter ben „Berridj=
tungen, wozu audj bie äöunbarjte zweiter Abteilung berechtigt
finb, auSbtücflidj bas „'-Brennen unb plombieren" ber 3ähne,
fomie „anbere 3 a h no P cra Uonen, als Surdjfeilen , 2lbfcilen,
Slitbohren unb ber gl." auf. Blag nun aud; bezweifelt werben,
ob bie SBunbäräte j weiter Abteilung, weil biefelben nicht jur
2luSübung ber 2Bunbarjneifunbe im ganzen Umfang ermädjtigt
finb, ju benjenigen perfonen ju jähleit feien, welche im Sinne
bcS § 29 9lbf. 5 ber ©emerbeorbmmg oor Berfünbigung biefeS
©efeßeS in BJürttemberg bie Berechtigung jurn ©ewerbebetrieb
als „SBunbärzte" erlangt haben, fo fann bodh mit©runb nicht
beftritten werben, baß bie äßunbärjte zweiter 2 lbteüung, welchen
bie bezüglichen württeinbergifcheu Beftimmungen bie 2luSiibung
ber 3ahuh e Ufunbe im ganjen Umfange erlauben, in Sßiirttem:

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3n ©traffactjen 67

berg bie ^Berechtigung 311m ©eroerbebetrieb als 3 n h n är 3 te er=
langt hoben. $ent fleht aud» nicht entgegen, baff bie älteren
iDürttembergifdhen 39 eftimmungen eine befonbere SScrechth
gung jum ©eroerbebetrieb al^ „3ahnarjt" nicht fennen ;
benn nicht bie erhaltene ausbriicfltche Erlaubnis jur Rührung
beS Titels 3 a h nar $t fonbern bie erlangte ^Berechtigung 311m
Sietrieb beS 3ahnär3tlid)en © e 10 er b e 3 ifi bei ber angeführten
SBeflimmung ber ©eroerbeorbnung bas (Sntfdieibenbe. Gbenfo
unerheblich ift bie Streitfrage, ob bie 2Bunbär3te jroeiter 3 lb=
teilung ju ben SJJeb^inalperfonen höherer ober nieberer Äate=
gorie gehören ’), unb ob biefelben infoferu überhaupt unter ben
§ 29 ber ©eroerbeorbnung fallen, ba nur ihre ^Berechtigung 3ur
2 lu 3 übung ber 3 ahnl)eilfuube im oorliegenben gaHe maffgebenb
ift. 3 lud) be3iiglich ber nach ber ©eroerbeorbnung approbierten
3ahnär3te ift mit ©runb 311 be^roeifeln, ob biefelben angcfichts
bes non ihnen geforberteit, gegenüber ben 2lerjtett fel;r be=
fchränften SBefähigungSnachweifeS — tro^bem fie in § 29 unb
147 3 iff- 3 ber ©eroerbeorbnung neben ben Siebten genannt
jinb, uttb trofobetn je(jt aud) approbierte Siebte, roeldje fich ben
fEitel 3ah»ar3t beilegen rooHen , noch ber befonberen 3a^när§t=
liehen 3 lpprobation bebürfeit a ) — im Vergleich mit ben SBunb-
ärsten 3roeiter Abteilung als 5Dlebi3inalperfonen höherer .Kategorie
erfcheinen. SBenn in bem § 29 , 2 lbf. 1 beS Entwurfs einer
©eroerbeorbnung für ben norbbeutfdjen S 3 unb oon 1869 , welcher
nur bie gf-reijügigEeit ber 2 lerjte im ©unbeSgebiet herfteHen,
bie Ülpprobation aber als Sebinguitg für bie 2 luSübuitg ber
.gieilfunbe beibehalten wollte, neben ben SJersten nur für bie
3ahnärjte (be3ro. für bie 2lpotl;efer) eine oon SBunbesroegen
geregelte Approbation oorgefehen war, fo ift hieraus ttad; ben
SJotioen 31t bem be^eichneten Paragraphen EeineSroegS auf eine
©leichftellung ber 9 tcrjte unb 3al)itar3te in ber erörterten Sle=
3iel;ung 3U fdiliefjen, inbem bort baoon ausgegangen wirb, für

1) »gl. (Sntfcbeibungen beS SIeicf|3gerid)t4 in ©troff. Sb. VI., ©. 261.

2) Sclanntmadjung beS ßanjIerS beä norbbeutfrfjen Sunbeä »om
25. ©ept. 1860, betr bie Prüfung ber 3terjie, ijalpiärjte ic. II § 6 Sigbl.
1871 ©. 304 ff.

5 *

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68

ÜanbgericfjtUdje Sntfdjetbung.

anbere ©pe 3 ialär, 3 te feien oon ^BunbeSroegen 2 lpprobationeu nicht
p erteilen, ba and) bie Sefjanblung ber (Spezialitäten eine
tüchtige allgemeine ärztliche Silbung oorauSfefse, nur für 3 a£»n=
ärste fei eine Ausnahme p machen, ba einerfeits für biefe
bie Spezialität fidj roofjl aufrecht ermatten laffe unb anberer*
feit3 ber ©eroerbebetrieb berfelben fidj burch eine entroicfelte
inbuftrielle Stjätigfeit auiSjujeidjnen pflege, .piernad) finb bie
3 al)närjte offenbar nid)t al3 fWebijinalperfonen gleid)er Kate-
gorie wie bie Aerjte gebaut, eine Stellung, an melier burd)
bie greigebung ber Ausübung ber ^eilfunbe unb bie ilefdj)rän=
fung ber Sebeutung ber Approbation — abgefehen oon ber
2 lnfteUungSfähigfeit — auf bie Berechtigung jur Rührung beS
eutfpredjenben ärztlichen Xitels nichts geänbert roorben ift, raie
aud) aus bem bereits) angeführten roefentlichen Unterfdhieb in
bem geforberten Befähigungsnachweiie fid) ergibt. UebrigenS
finben bie nunmehrigen reicl)3red)tlid)en Seftimmungen über
bie Approbationen ber Aerjte, bejio. 2Bunb- unb 3 a ^ n ® r 3 te
feine Antoenbung auf bie juoor fdhon lanbeSrechttidjj ermäch-
tigten SDiebijinalperfonen, ihre 2 lpprobation für baS 3feid) be=
mifjt fid) auSfchliejjlicb nach ber oon ihnen in einem Bunbe3=
ftaat erlangten Berechtigung. Sßenn beshalb nunmehr aud)
für bie 3 a ^ n “ r S te rei<hsred)tlich eine befonbere Approbation
oorgefchrieben ift, welche , um approbierte 3 a h n “ r ä te i u
fein, auih approbierte Aerjte erlangen muffen, fo folgt barau»
nicht, bafi auih bie fdhon oorl)er lanbeSrechtlid) pr 2lu3iibung
ber 3 al)nheilfunbe ermädhtigten ifkrfonen biefe ßrmädhtiguug
befonberS unb auSbriicflich bezüglich ber 3 ah n h e W un b e , na-
mentlidh etroa auf grunb einer befonberen jahnärjtiicheu
Prüfung, erhalten hn^n müffen, um für baS 3lei<h als ap-
probiert gelten 31 t tonnen. ©s genügt, menn folche ifJerfoneu
mit ihrer latibeSgefehlichen Berechtigung als Aerste ober 2Bunb=
ärzte thatfächlich jugleid) bie Berechtigung jur Ausübung ber
3ahnf)eilfunbe erhalten haben, mie bieS bei beu 3Bunbäräten
Zweiter Abteilung ptrifft.

Steht nun hienach feft , bafj bie Sßunbärjte sroeiter Ab=
teilung in äBürttemberg oor ^ufrafttreten ber ©emerbeorbnung

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3n ©ttaffadjen.

69

bie Berechtigung jurn ©eroerbebetrieb als 3 a ^ nar ät Ratten, fo
gelten fie inforoeit jebenfalls gcmäh § 29, 9tbf. 5 ber ©ero.=
Orbn. als approbiert, roorauS nach 2lbf. 1 beS bejeidjneten
Paragraphen fobann roeiter folgt, baff biefe SBunbärjte be=
redbtigt finb, fid) als gahnarjt }U bejeidjnen. ©ine befonbere
©rmächtigung jur A-iitjrung biefeS PitelS ift nicht erforberlid),
bie Berechtigung tjiesu beruht auSfchliehlith 'auf ihrer in ber
©eroerbeorbnuitg anertannten 2 lpprobation. i?anbesre<htliche
Beftimmungen oermögen nach 3>nfrafttreten ber @eroerbeorb=
nung biefe Berechtigung roeber 3 U erteilen noch ju entgehen,
©choit aus bieiem ©ruitbe fönnte ber Verfügung bes fönigl.
SJfinifteriumS bes Innern oom 8 . 2lpril 1872, falls fie je
eine abroeichenbe Beftimmung enthielte, eine entjdjeibenbe. Be=
beutung nicht beigelegt roerben. £ieau fommt, bah mie in an=
beten beutfdjen ©taaten, fo aud) in Württemberg bejüglidt»
ber Bebeutung ber für bie Wunbär^te jroeiter Abteilung be=
ftehenben 2lpprobation eine geroiffe Unfidjerheit 311 Sage tritt.
v Jiach ber Berfiigung beS fönigl. BfinifteriumS beS 3 nnern »om
25. gebruar 1875, bctr. bie Bolljieljung beS ^impfgefeheS oom
8 . 2lpril 1874, (ffteg.^Bl. ©. 139) fönnen nur approbierte
21 e r 3 1 e ju ^mpfärsten befteUt (§ 1, 2lbf. 3), auch aufierbem
Qmpfungen nur oon approbierten 2 lerjten ausgeführt roerben
(§ 16), inbern bieS als burch baS SHeicfjäimpfgefep für ange=
orbnet erachtet rourbe *). 2lm 27. 2lpril 1876 befchloh jeboch
ber BunbeSrat ju erfliiren, bah baS Qmpfgefeh bie oor ©rlah
ber ©eroerbeorbttung auf grunb ber SanbeSgefehgebung für eine
befcfjränfte 2luSübung ber .föeilfunbe in einem BunbeSftaate appro=
bierten unb burch biefe 2lpprobation jur 2luSführung oon
pfungen berechtigten Wunbärjte,— ba bicfelben, foioeit ihre
burch bie IanbeSred)tlid)e 2lpprobation anerfannte ffähigfeif itber=
haupt reiche, int Sinne ber ftteidhSgefehgebung ebenfalls als 2lerjte
anjufehen feien, — oon jenen Jvunftiouen nidjt ausfdhliehe. ®em=
jufolgc oerfügte baS fönigl. Btiniftcrium beS Innern unter

1) »etgl. bie ©tflätung beS StaatSminifterS beS Qnnern * n bet
Kämmet bet ätbgeotbneten oom 24. Quiti 1875, 5jSrototoU6b. II oon 1875
©. 933.

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70

£anbgerid)tluf)e ©ntfcfjeibung in Straffad)en.

bcttt 8. fDfai 1876 (9leg.=Bl. ©. 163), baff in SBürttemberg
biejenigen SBunbärjte, roeldje jur Beforgung t>on ^ntpfge-
fdjäften f. 3- ermächtigt roorbeit feien, bejiiglid) ber Bornabnte
öffentlid^er unb priuater Impfungen ben 'Jlerjteit gleid)ftef)en.
UebrigenS liegt feine Nötigung jit bev 9lnnaf)me uor, bafi bie
Beftünntung in § 1, 3*ff- 3 ber aJiinifterialüerfügung uont
8. 2lpril 1872, roonad) 3 a hnätäle/ tueld^e eine Prüfung beim
SJlebijinalfoHegium erflanben unb ein ihre Befähigung auS--
briidenbeS 3^ugnU erhalten haben, ft et) iolleit 3 a ^ nar it nennen
biirfen, nur foldje fperfonen im 2luge habe , meldje eine b e =
f o n b e r e jafjnär jtlidje Prüfung erftanben haben. Sa namentlich
bie 2Bunbärjte jmeiter Abteilung eine 'Prüfung über baS ganje
(liebtet ber Söunbarjueifunbe , meldjeS ju bent Umfang ihrer
Befugttiffe gehört, bei bein fönigl. IDlebijinalfolIegium ju er=
ftefjen Ratten (§ 23 ber fönigl. Berorbnung oom 14. Dftobcr
1830) unb au$ bem 3eugniS über bie Grftehung ber 'Prüfung
als 3Bunbärjte jmeiter i'lbteilung fid) ergibt, baß fie inSbe*
fonbere aud) jur 2lu3übung ber 3al)nf)eilfunbe im ganjen Um=
fange befugt feien, fo erfüllen auch fie bie Bebingungen ber
angeführten fDtinifterialoerfügung bejüglid) ber 'Benennung als
3aljnarjt. 3 u ^ em hat ber in erfter Snftattj als ©achoerftän*
biger »ernontmene Dbermebijinalrat Sr. Ü. angegeben, baf)
unter bem roürttembergifdjen 9ted)t SBunbarjte jmeiter 21btei=
lung, roeldje aud; in ber 3ahnf)eilfunbe geprüft feien, fid) 3 a f? u -
ärjte genannt haben unb baß nod) jetjt in SBürttemberg eine
9teil)e non SBunbärjten jmeiter 2lbteilung ben Sitel 3 a ^ nar 5t
unangefodften führe.

2lu3 biefer Berechtigung ber SBunbärjte jmeiter 2lbteilung
ergibt fid) fofort aud) bie Berechtigung bee 2lngeflagteit, welcher
jroar erft nach bem ^nfrafttreten ber ©eroerbeorbnung in
Sßiirttemberg bie 2lpprobation als SBunbarjt jmeiter Abteilung
erhalten hat, hiemit aber laut ber 33efanntinad)ung bes 9teichS=
fanjlerS uotn 21. Sejetnbcr 1871, 3iff- 2 b jur iprapis in
Sßiirttemberg nach Biaffgabe ber hier bisher in ©eltung
geroefeneu Borfdhriftcn jujulaffen ift. Ser 3lngeffagte ift l)ier=
nach jum ©emerbebetrieb als 3«h |,ar 3i berechtigt, gilt fomit

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Mitteilungen be$ SJorffanbä ber SlnmaltStamtner. 71

als 3 a ^ nar ät Approbiert unb ift bentjufolge auch befugt, beu
■JUel 3ahnar$t führen.

3nbem fid) ber Stngetlagte in ber im ©ingang ermähnten
2lnfünbigung als 3 ft h nar st bejeidmete, hat fid) berfetbe fomit
ber unberechtigten Rührung eiltet ärjtlidhen %itel$ n i d) t
fdjulbig gemacht unb toar beSfjalb unter Aufhebung be$ oet=
urteitenbeu (SrfenntniffeS erfter ^nftanj oou ber Slnflage eines
Vergehens im Sinne be$ § 147, 3*ff- 3 ber ©eroerbeorbnung
freijufpredjett.

'lieben ben ©eridjtsfoftcn beiber 3nftan$en tuurben aud)
bie bcm 3lngeflagten in ber jioeiten 3nftanj ertoachfenen not=
menbigen 31u$lagen auf bie Staatsfaffe übernommen, ba ber
Slngeflagte genötigt toar, gegenüber ben ftaattidjen Organen
ein ihm juftehenbeS jRedjt burd) bie Berufung ju erftreiten.

IV.

IMitteilungen bcs Porflotibs öcr ^mualtshammcr.

Xeftflfllung unb jroangsroeife Beitreibung ber Bolten ber
Parteien im ^riontlilagucrfol)ren unb ber Bolten bes Nebenklägers.

SJtit biefer 9lngetegenf;eit, mit welcher laut ber. im 1. .£eft
ber „Jahrbücher" 3. 88 aufgeführten SJJitteilung fid) fdjon
ber SBorftanb ber SlnroaltSfammer unb ba» fönigt. JufHjmini«
fterium befchäftigt hoben, ift neuerbingS aud) ber beutfdje 9ieicb$=
tag befafit toorben. 9tecf)t$anroalt ‘SDr. .hirfch in Ulm hatte
in einer 'Petition an benfelben um eine ©rgänsnug beS § 503
ber ©trafproje&orbnuug in ber fltidjtung gebeten, bafj bent-
felben ein 3 u ? a t5 beigefügt toerbe :

Bie Beftimmungen ber (finilprojefjorbuttng über bie feft=
fekttng ber Bolten unb über bie 3ionngsooUftrcdutng tuegen bcr=
feilten fitibcn entfpredjenbe Jntuenbung.

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72 TOitieitungen bcg ®orftanb« bet Slnroaltsfammer.

©ie ißetitionSfommiffion beS ReidbStagS b a * nadb ib* em
beitt Plenum erftatteten Söcric^t bie ^ujiebung eines $om=
miffärS ber oerbiinbeten Regierungen befdjloffen , bamit ber-
fetbe RuSfunft über bie grage gebe, ob roirflicb raegen beS
Mangels einer berartigen 93eftimmung ein allgemeiner s JJot=
ftanb in ber ^rariS ber beutfdjen ©eridjte erfennbar fei. ©ie
©rflarung beS ÄommiffärS ging babin, baß ein Rotftanb in
Preußen burebaue nid)t erficbtlicb geioorben fei, ebenfomeitig
in Rleflenburg unb in anberen norbbeuticbcn fleincren Staaten,
bafj aber aUerbhtgS oon Württemberg aus Anfragen an bie
ReicbSjuflijoerroaltung gefommen feien, bie barauf suriiefju-
führen geroefen, baß ntan bin unb roieber bei ben roürttent=
bergifeben ©eridjten über bie 9lrt beS .HöftenfeftfeßungSoer-
fabrenS im Unflaren fei ; bie ReicbSfuftisoerroaltung b®^ Hcf>
baraufbin mit bem miirttembergifcben Suftijminifter in 9?er=
binbung gefegt, bamit betfelbe barauf binmirfe, b a fi man
allgemein in ber ^rajiö bie analoge 91 n ro e n *
bung ber ßioilprojefeorbnung befolgen folle.

©ie Äommiffion mar bemnacb ber Slnficbt, baß, roenn
and) eine genüffe formelle Siicfe oorbanben fei, ein eigentlicher
allgemeiner Rotftanb roenigftenS inforoeit nidjt oorliege, baß
93eranlaffung oorbanben märe, auf eine fofortige 2lenberung
ober 93erbefferung ber ©eießgebung binsuroirfen. Sie bean=
tragte bemgemäß bei bem Reichstage, bie Petition bem Reiche
fanjler jur Skrücfficbtigung bei ber bemnäcbftigen allgemeinen
Reoifion ber Strafprojeßorbnung su iibermeijen. ©iefer 9ln--
trag mürbe audi, naebbent ein fäd^fifdier 9lbgeorbneter eine
Sdjilberung ber i)3rayi£ ber ©eridjte in feiner Heimat gegeben,
roornadj in Sadjfen noch größere llnjuträglicbfeiten ju ©age
ju treten fdjeinen, als in Württemberg, angenommen.

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&d)n>ab, Ji'adiljoluiui bed oüljneoerfucbä. 73

V.

3ft bie llorfjlj olung bt6 $iilj nt u c r fu djs im yrioot=
klagrorifatjitn juläffig'?

3?o»

,£>errn £anbricbter @ d) tu a b in Ulm.

3n einer am 18. Januar 1888, oormittag3 8 Uhr, beim
Amtsgericht &. eingefommenen s J$riüatHagefdbrift mar bie Dad) :
brhtgung ber amtlichen 'Ucfcbeinigung über ben erfolglos jroifeben
ben Parteien oorgenontmenen ©übneoerfud) in AuSficbt geftetlt
nnb eS mürbe auch am 19. Januar 1888 bem Amtsgericht
ein oom 18. Januar batierteS ifkotofoH beS ©dbultbeifcenamts
3. über ben erfofglofen ©übneoerfudb oorgetegt. ®urdb Sbe*
fdiluB beS Amtsgerichts oom 19. Januar mürbe bie ißrioat*
Hage unter ^ufäeibung ber Äoften an bett s fkioatfläger als
unjuläffig äurücfgeroiefen, ba ber ©übneoerfudb erft n a <h Gr=
Hebung ber filage oorgenommen roorben fei, roäbrenb § 420
ber ©t.iß.D. bie SSornabme beS ©übneoerfuchS o o r ©rbebung
ber .«läge oertange. ®ie gegen biefen Sefdblufs eingelegte
SBefcbroerbe bot ber ^rioattiäger roieber jurüefgenommen ; in
ber 93efcbroerbeinftan3 mar erhoben roorben, bafj ber ©iit)ne=
oerfudb oor bem ©dbultbeifienamt in Anroefenbeit ber Parteien
am 18. 3 anuar "mittags ein U^r oorgenommen roorben roar.

SBorfte^enber Jall gibt Anlaö jur ©rörterung ber grage,
ob ber ©übneoerfudb nach ©rbebung ber Äiage (§ 421 ber
©t.^JJ.D.) nacbgebolt roerben fann.

$u unterfdbeiben oon ber Dacbb°h tn 3 beS ©übneoerfucbS
fetbft ift junädbft bie Darbringung ber $8efdjeinigung
über ben (oor ©rbebung ber Älage fiattgefunbenen) @itbne=
oerfudb. Dach § 420 ber ©t.'^.D. b<U ber 'fJrioatflciger bie
Sefdbeinigung mit ber .«läge einjureicben ; fehlt bie ibcfcbeinU
gung, fo ift bie Älage nicht o orfd)riftSinäf?ig erhoben nnb fann
jurüefgeroiefen roerben; jioeifelloS mürbe eS aber, oorau3ge=
fe|t, baß ber ©übneoerfud) ber JUage oorangegangeit
i ft , in fällen, roie ber gefdbilberte, roo bie Dacbbrittgung ber
Sßefcbeinigung fdbon in ber .«läge felbft in AuSftdbt gefteUt unb

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74

3lbl)anbluug :

in ber Sßat and) tag» barauf erfolgt ift, als ein übertriebener
Formalismus anjufeßen fein, roenn ber Siebter, fid) an ben
Bucbftabeu beS ©efcßeS fjaltcnb , eine berartige nachträgliche
Grgän}ung ber Klage nid>t julaffen m o Ute.

SlitberS oerljält es fid) mit ber s Jla<hfjolung beS Sühne*
oerfud)S felbft innerhalb befiel ben 'B erfaßten S. Cine
foldje biirfte fdjtcdjtioeg als unjuläfiig }U erfläreti fein.

Sem Sühneoerfud) im ^riDatElageocrfahten ift in galt}
ßeroorragenber SBeife roef entlief), baß er oorGrhebnng
ber g e r i cß 1 1 i d) e n K t a g e oor einer Bergleichsbeßörbe oor=
genommen mirb. SieS ergibt ließ anS bem flaren üßortlant
beS § 420 ber St.^.O („2Begett Beleibigungen ift bie Grßc*
bnng ber Klage er ft suläifig, n ad) bem . . . bie SUßne er*
folgtet oerfueßt worben ift.") ')tid)t minber ergibt fid) bieS
au-3 ben Grwäguitgctt, mcld)e ben ©efeßgeber bei ber Slboption
beo SüßneoerfaßrenS geleitet haben, baß nemlich 'öeleibiguitgen
als alltägliche Borfommniffe, welche bas allgemeine SBoßl ber
bürgerlichen ©efcUfdßaft ineiftenS wenig berühren unb felbft
für bie beteiligten häufig eine geringe bebeututtg haben, nicht
regelmäßig eine beftrafung erforbern, uielmehr eine befeitü
gung beS ÄlagerecßtS burd) bergleich bem Staatsintereffe oft
mehr entfpreeße, als bie berljängung ber Strafe, .fjieoon aus*
gelietib (jat bie Ginführung beS SüßneoerfaßrenS bie in ben
SJJotioen auSbriicflid) auSgefprodfene Seitbeit}, bie ©eltenb*
madhung beS Klagerechts }u erfeßroeren l ).

diod) beutlicher als ber 2lrt. XVIII. beS GinfiißrungSge*
feßeS }mtt preuß. Strufgefeßbud) oont 14. 2lpril 1851, welcher
für bie Klagen „über Gßroerleßungen uttb leid)tc 2)tißßanb*
(nitgen, fofern fie nur im SBege beS Gioilpro}cffeS oerfolgt
werben", ben 'JtacßweiS oerlangte, baß „ber Kläger bie 'Ber*
nuttlung beS SdjiebsmunneS oßneGrfolg nachgefucht habe",
bringt ber biefer ©efeßeSbeftimmung uadjgebilbete § 420 ber
'Jt.St.'fi.O. }unt JluSbrucf, baß ber Sühneoerfud) in ber Sßat
oor Grhebung ber Klage oor genommen fein miiffe a ).

1) 'Dtotine ju § 856 —365 beS (Sntro , §aßn I ©. 277

2) Stergl. 3Jt e b e m , im @erid)tbfaal, 2)anb 33 ©eite 199.

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©dfroab, Siadjfjoluitg be$ Süljneoerfuchä. 75

£>cr Siifjncoerfitd) ftellt fid; fomit als eine auf friminalpolis
tifd>en ©ri'mben bctuljeube Sorbebiitguitg ber Grfjebung
ber Klage bar '). ftientad) erfcbeint es als eine mit ber 9iatur
unb bem '-Begriff beS ©ül)nct)erfud)S notroenbig oerbunbene
©igenfdwft beffelbeit, baf? er uor ©rljebung ber Klage ftatt=
fiubet, unb barauS ift bie Äonfequenj 511 jiefjen, baff einem
oor ©rljebung ber Klage unterlaffenen ober mangelhaft oor=
genommenen unb batjer ungiltigen ©üljneöcrfud) nidjt ein im
Saufe beS geridjtlidjen SBerfafjrenS oorgenommener ©iif)neoer=
fud) fubftituiert roerben barf, melier ben legislatorifdjen 3 löl> rt/
non ©rfjebung ber Klage a b 3 ul) alten, nid^t meljr erfüllen
fantt.

3n ber Sitteratur fjaben ficf) für ll n juläffig feit ber
9Jadjl)olung be§ Sflljneoerfudiö auSgefprodjen 0 . S d) ro a r j e s ) ,
©tengleiu 8 ), ©djerer 4 ); and) bie fraujofif c^e £f) co rie
l;at baö im 2lrt. 48 — 58 beS Code de procedure civile genau
geregelte ©ül)neoerfat)ren 6 ) als eine im öffentlichen ^ntereffe ge=
gebene 33orfd)rift augefeljeu unb baraus gefolgert, bafj in allen
Snftanjen bie ©inrebe bes mangelnben ©ül)neoerfud)S oon
amtSroegett ju fuppliereu unb bie Klage abjuroeifen, bejio. bie
ganje ißrojebur ju oernidjten fei. 6 ) $Die 3 uläffigfe it
ber 9tad)bolung roirb nertreten uon Söme) 7 , 'KteoeS 8 ),

1) Sötoe, StrafpropOrbn. ^ 420 9t. 3. ©ntfdj. be$ Steicfjäger.
Sb. III ©. 373.

2) ©rörterungen prattifd) nächtiger iliaterien aus bei« Strafproj.»
Stecht 8b. I 6. 42.

3) Strafprojefjorbnung 9tote 3 ju § 420.

4) ©eriehtäfaal Sanb 31 S. 343, 344.

5) 9trt. 48 lautet : » Aucune demande prineipale introdnetive d’in-
stance entre parties capables de transiger, et cur des objets qui
peuvent etre la matiere d’ime transaction , ne sera regue dans les
tribunaux de premiere instance, que le defendeur n’ait ete preala-
blement appele en conciliation devant le juge de paix, on que les
parties n’y aient volontairement comparn«.

6) © eher er a. a. D.

7) <strafproj.=D. 9t. 2 unb 3 ju § 420.

8) 2)a3 Strafverfahren nach ber beutfehen Strafprojefsorbnuug (8er=
lin 1879) ©. 156 9t. 42: „gehlen beä StttefteS h°t bie fjutüdioetfung

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76

9U>b<U<btung :

0 pp e n I) o f f 9 ), Ä r o n c cf e t ,0 ) ; auch in ber Slbhanblung im
roiirttemb. ©erichtsblatt 'Sb. XXI., ©. 35 ift non einer 9iadj'
holung beS ©ühneoerfutbS gefprocben unb ber Muffafc 23b. XVIII.
<5. 352 ebenbafelbft i)at ben Sefdjlufj eines SdhöffengeridhtS,
welches, als fidh in ber &auptoerhanblung ber ©fangel beS
©tihneoerfuchs herauSftellte, angeorbnet hatte, „baS Verfahren
infoweit auSjufefcen, bis ber gefebüdjen Seftimtnung beS § 420
ber 9i.©t.^3.0. ©enüge geleiftet fei", als juläffig »orauSgefetst.

9llle biefe Vertreter ber 3uläffigfeit ber Stachholung (affen
jebe Segrünbung bafiir nermiffen, woraus ber 9iid)ter follte
bie fouoeränc SfefugniS ableiten fönnen, ben, wie Söme felbft
fjernorhebt, im öffentlichen Sntereffe oom ©efefc an=
georbneten Sühnenerfuch, ber nach ber ftriftcn 35orfdjrift beS
§ 420 ber $.0. ber Älageerhebung norauSjugefjen hat, burdj
einen nachträglichen innerhalb beS gerichtlichen Verfahrens fiel)
abfptelenben VergleidjSuerfuch ju erfefcen. ®ie non Söwe an-
geführte 3n>ecfmäf5igfeitSerwägung, baf? es „meiftenS eine nub=
lofe Weiterung wäre, wenn baS ©ericf)t fogleid) ein Urteil er=
ließe unb bie ©trafoerfolgung für jur 3 e *t unftattßaft erflärte,"
fantt, was feiner 2luSführung bebürfen wirb, als eine -Med)t=
fertigung für eine berartige Befugnis beS WichterS nicht gelten.
21m wenigften befriebigt bie oon Steifer ") aufgeftellte mittlere
Meinung: „©ine grift jur ■Nadbfwlung beS ©iihneoerfuchS fann
bem .Kläger nur bewilligt werben, wenn ber2)efd)ulbigte
nicht wi berfpricht." ©oll etwa ber dichter, bem eine
Vrioatflagc ohne Sefdheinigung über einen ©ühneoerfuch ein=
gereicht wirb, ben 'Sefcfjulbigten befragen, ob er einer etwaigen
'Nachholung bes ©ühneoerfudf« juftimmeV Vor allem aber:

ber Silage jur goige, fflettn auch betnnädjft ber Mangel nadjgebott teer:
ben fann , treffen ben ^rioatfläger hoch bie Stoffen ber 3uriicft»eifung".
SoU übrigens „bemnädjft" fo oiel bebeuten roie: in einem neuen Ser»
fahren, fo lägt fid) gegen bie aufgefteUte Sinfubt nichts einntenben.

9) gür bie I. Qnftanj (im preuß. Verfahren) 3tnm. 6 ju Strt. XVIIl
cit. (6. Stuft. S. 819.)

10) Qn ©oltbammerS Sltcbi» 39b. 33 £3. 7.

11) ©trafproj.=D. 91. 2 ju § 420.

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©d)roa6, 91ad)f)oIunfl be4 3ü(fnet>erfu<f)§.

77

jus publicum privatorum pactis mutari non potest. Heller
felbft erflärt, baß ber ©ülpteuerfud) im öffentlichen Qintereffe
»orgefdjrieben unb baljer ein -Blangel non amtSwegen ju be=
riicfiid)tigen fei. Borfdjriften, weldjc auf ©rünben beS öffent^
liehen i)techt^ berufen, fönnen aber felbft im Gunlprojefj, bem ja,
wie zuzugeben, bas ^rioatflagnerfahren in einigen Beziehungen
ähnlich geftaltet ift l ), burd» fßarteibiSpofitiouen nicht abgeän=
bert werben 2 3 ).

Sie 'IJrafiS beS preuf;. Obertribunals ^infidjtlid; ber
SSerle§ung beä mehrerroäljnteu 2lrt. XVIII. ift nicht fonftant.
Urteile oom 5. Sezember 1855 unb oom 10. Dftober 1862
laffen eine 3iacf)t)olung beS ©üf)neoerfud)S unb eine nad;träg=
lid;e Vorlegung beS hierüber aufgenommenen 9lttefte» noch in
II. 3nftanj zu, aud; in einem Urteil nom 15. gebruar 1867
ift biest prinzipiell für juläffig erachtet *). 3n einem (Srfenntnis
oont 1 1. 31 ooember 1870 4 ) ^at bagegen baS Obertribunal ben
©runbfafc, „baff ber Mangel beS ©üfineattefteS unb ber ba;
raus herjuleitenbe (Sinwanb bes Beklagten projeffualifd; nad;
2lnalogie ber exceptio litis ingressum impediens jU be^anbeln
fei (§ 62 ff.,79 ff., Sit. 10, I ber allgetn. ©eridjtsorbn.) unb
ba^er auch nod) in II. Snftanj bunfy Beibringung bes ©üftne*
attefteS befeitigt werben lönne" oerlaffen unb auSgefprodjett,
baff ber -Dlangel eines ©üljneatteftcS burd) beffen üladjbringung
in II. Snftanj nicht geheilt werben fontie. (Sine Begrüubung
biefer ©ntfdjeibung ift nicht ueröffentlid)t. Sie f r a n j ö f i f d» e
fprayiä b<*t (im ©egenfafs zur Xl)eorie, f. oben) eine nad)-
trägliche Teilung ber aus bem Mangel beS ©ül)neoerfud)S
entfpringenben Bidjtigfeit beS Verfahrens zugeiaffen, wenn ber

1) SBgt. iDtotioe $afjn 1 ©. 279.

2) ©in natjeliegenbeö Seifpiel bietet ber für bie ©t)efd)eibung3!tage
unb bie Jtlage auf $erftellung be$ ehelichen Sebettä noitoenbige Siif)nes
»erfud» (©.iJJ.D. § 570). ogl. auef) bie un»erji(f)tbaren projejjtiim
bernbeti ©inreben, © .^}.D § 247 9t. 1 (og[. mit § 4o ätbf. 2) 3t 2. unb
6, bie JtedftSmittelförmUcfgeiten, ©ntfcf). be$ 9ieirf;öger. in ©ioilfadfen Sb.
X ©. 401, XIV ©. 334.

3) ©ottbammerä 2trd)io Sb. IV ©. 241, XI ©. 47, XV 261.

4) ibid. 33b. XIX ©. 56.

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78

UTbfjanbfung :

iüeflagte biefe 9iid)tigfeit nidit fofort bei 33egintt beS S 8 er-
fafjrertä cinrebetoeife gettenb gemacht Ijjat *).

3 ft bcr ©iihneoerfud) cor Erhebung ber Silage entroeber
ganj unterblieben ober nic^t rite erfolgt 2 ), fo tjnt ber
dichter unter SSerfäHung beS fflrioatflägerS in bie Äoften beS
Verfahrens bie Älage als unjuläffig äuriicfjuroeifen. £)aS
geilen eines orbnungSntäffigen ©tthneocrfuchS bilbet einen bem
Verfahren itif)ärierenben, lueber burcf) richterlidje 2lnorbnung
nod) burcb ^artcifjanblungen 311 tjeilenbcn roefentlid)en Stängel
itnb ift baljer oom Stifter i n jeher üage beS Verfahrens
uitb in er ft er unb 3 10 eit er ^nftanj ÜOn amtSroegen ju
berüdfid;tigen 3 ), wogegen er für bie 9teoifionSinftanj nacf) ber
3>orfdjrift beS § 380 ber ©t. s £.0. an f i dt) nicht mehr, fonberit
nur bann in Vetradit fonuneu fann, toeuit ber VeoifionSrichter
ben oon ber Vorinftanj unbeachtet gelaffenen Mangel beS
©ühneoerfuchs als Mangel eines rechtSgiltigen ©trafantrags
betradjtet unb fornit bie Verlegung einer materiellen 9ted)tS=
norm (§ 61 unb 194 beS ©t.©.V.) als uorhanbcn annimmt 4 )
ober bcr Verufungsriditer infolge irrtümlicher Auslegung beS
§ 420 ber ©t.Sp.SD. 311 einer gefegtoibrigen Slnroenbung beS
materiellen fHedftS gelangt ift 5 ).

'Ser im ©erid)tSblatt Sb. 21 ©. 39 auSgefiihrten 2ln=
ftdjt, baff in ber Raffung beS (SröffnungSbefchluffeS eine ben

1) S djerer a. a. D.

2) ®cifpiele: ä5ornaf)me »or einer unjuftänbigen SSergleühäbefjörbe
(ogl. 2lrt. 6 beS luiittt. StuSfiihrungSgef. ?u r SR.St.Sß.D.), SBornahnte $n>i»
fdfen anberen Igerfoneit als ben Parteien (»gl. ben auf Sanb 1 ©. 184
biefer Salfrb. angeführten galt) , Siichterfcheinen beS fprinatllägerä im
6iif)netermin (ogl. roiirtt. ©ericfitSbl. 33b. XX ©. 279), Sornahme beS
©ühneuerfuct)S in 33ejief) u ng auf einen anbern tljatfrichlichen SßorfaU als
ben jum ©egenftanb ber fgrioatflage gemachten.

3) Söroe., a. a. D. Dpyenljoff 9lnm. 5 ju 9lrt. XVIII. SBürtt.
©erichtSblatt 33b. 14 ©. 170, 33b. 18 ©. 354.

■i) SBgl. Urteile beS ©traffenatS beS S. DberlanbeSgeridjtS v. 15.
Suni 1881 unb 29. 3)iärj 1882, ©erstatt 19 ©. 198, 20 ©. 278.

5) Urteil beleihen ©erichtS 0 . 10. ÜDlärj 1886, 33b. 1 ©. 184 biefer
Sahrb.

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&d)it>al>, 9!ad)f)oIimg be§ 3iif)nei>erfud)3. 79

9iid)ter binbenbe ©rflärung bcr .Quldfügteit ber Mlage liege
unb baljer ein innerhalb beä ,£iauptüerfaf)ren$ entbcdter 2 Jtangel
be -3 ©übneoerfud)3 nidjt mehr beriidfichtigt werben biirfe, fnnn
nicöt beigetreten werben, auch wenn man mit bem ilerfaijer
ber betr. Slbljanblung in ber SSorfchrift becs ©üf)net>erfud)$
eine lebiglid) formale, p r o j e f f u a l i f d) e Seftimmung crblidt.
3« bem @röffnung§befd)lu|j äufeert fid) aHerbing* bie Xf)aU
fache, baf; ber 9tid)ter bie .«läge (irrtümlich) für juläffig an
gefef)cu hat, aber biefe ^hatfadje oermag nid)t bie unjulaifige
$Uage in eine juläffige 511 oermanbeln ober ben 9iid)ter ju
legitimieren, bie unjuläffige Stage wie eine juläffigc ju beljaiu
beln. 2 Benn a. a. D. angeführt ift, e-3 fei burd) ben 6 r=
iiffnungebefd)luf; unabätiberlid) feftgeftellt, baf; (abgesehen uon
ben fällen bes § 431 bcr ©t.iß.D.) burd) .f>auptuerl)anblung
unb Urteil über bie S9eftrafung ober 'Jtidjtbcftrafung be-3 9ln
geflagten ju entfcheiben fei, fo mag bie3 jugegebcn werben, —
wenn aber bie ^auptoerljanblung mit einem bie Mlage jurütf=
weifenben unb ami biefem ©runb ba$ Verfahren einfteUenben
Urteil frfjliefjt, fo ift eben ^iemtt für biefem Verfahren
burd) Urteil über SBeftvafnng ober Siichtbeftrafung beö 2lngeflagten
entfliehen , cbeitfo wie in bem ^all ber ©inftellnng burdj Urteil
wegen Unanwenbbarfeit bej ^riuattlageoerfahren^ auf bie feft=
gefteUte ©traftf)at (©t.'fß.O. § 429); bie befonbere 3iorfcf;rift beS
§ 18 ber ©t.tp. 0 ., baf) baS (Üeridjt nach Eröffnung be3 $auptuer=
fahrend feine (örtliche) Unjuftänbigfeit nur auf ©inroanb be$
2 lngeflagten auäfptechen barf, berechtigt nicht ju bem ©d^luf;,
baf; ber Stidjter im ^auptoerfaljren and; bie fyrage nach bem
SSorliegen anberer ^rojefjuoraui'fehuugen nicht mehr 0011
amtäwegen in (Srmägung sieben biirfe; ein berartiger ©djluf;
wiberlegt fid) fd)on burd) ben £inmei$ auf ben f^all, lucnn
fid) in ber ^auptoerhanblung bie fachliche Unjuftänbigteit
beS 0 end)t$ tjerauöftellt.

®ie , 3 urüdmeifung ber mangels be-3 ©iihneoerfuch-3 un-
juläffigen Mlage erfolgt oor Eröffnung bei ,£auptuerfohreu$
burd) einen ber einfachen Skfdjwerbe uuterliegenben unb baher
mit QJrünbeit ju oerfeheuben 33 e f dj> l u f) (§ 346. 34 ber St.

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80

2(b£)anblung :

fß.O.), i)er / fattS bie eingelegte iBefc^roerbe für begrünbet er*
achtet wirb, wieber jutüdgcnommen werben fann (§ 348 9lbf. 2
ber ©t.fp.D.) *). 'Jlach (Sröffnung beS $aupt»erfahrenS erfolgt
bie 3 ur üdweifuitg ber Klage burd) Urteil, welches, ber Vor*
fd)rift bes § 259 ber ©t.^p.D. entfpredienb, auf 6 i n fte l lun g
beS Verfahrens (wegen 9tid)toorIiegenS beS — im fßrioatflage
»erfahren — erforberlichett 9lntragS) ju lauten haben wirb 2 ).
9luch ber VerufungSridfter wirb regelmäßig in ber Sage fein,
in ber ©adje felbft ju ertennen unb ju einer 3urüdüerweifung
ber ©a<he an bie I. Snftanj (<St.$.D. § 369, 9lbf. 2) feinen
9lnlafi haben.

ü>ie SBirfung bcS jurüdweifenben VefdüuffeS ober llr=
teils erftredt fidh nicht über bas hieburdh erlebigte fonfrete
Verfahren hinaus, ba bie 3 l, rüdweifung bejw. ©inftellung beS
Verfahrens in biefein galt nid)t auf ber $iftion einer 3uriid-
nahnte ber Klage (ju oergl. § 431 unb 432 ber <3t.'}$.D.)
beruht. ®er fßriuatfläger ift alfo nicht gehinbert, eine neue,
mit ber Vefdjeinigung über bett oorgenommeneu ©ühneoerfuch
nerfehene Klage ju erheben, welche übrigens felbftänbig ben
(Srforberniffen beS § 198, 9tbf. 1 ber ©t. s }5.D. ju cittfprechen

1) Sie ber „9iicf|teröffnung beS fjauptuerfahrene" (»gl. § 202) ent*
fprerfjettbe Qmücfroeifung ber Klage i. S. beS § 423 ber St.iß D. unterliegt
bagegen ber fofortigen SBefchroerbe beS SßrioatflägerS (§ 209 9lbf. 2
ber St.'p.O.). Sariiber , in wetten gälten b i e f e 3urü(fweifung ftatt*
finbet, »gl. bie erfchöpfenbe 9tufjät)Iung bei Ä r o n e cf e r a. a. D. S. 11 ff.

2) ©in galt, in welchem ber SJiangel eines SühneuerfucbS erft in
ber .fjauptoerhanblung jum Slorfttjein tommt, ift ber, wenn bet ertennenbe
Stichler im ©egenfafc ju ber ^rioatftage unb bem ©röffnungSbefdjIufj,
welche eine Körpemrleftung als oorliegenb angenommen (jähen, in ber
betr. foanblung eine thätlidje SBeleibigung erblieft. Keller a. a. D.
bemerft, in biefem fjatt fomme ber SüijneDerfuci) nicht weiter in grage,
ba bie Klage richtig erhoben fei. 31. 3t. mit Siedet 2 Ö me, ba eS fonft
bem 'flrioatf läget anheimgegeben märe, büret) feine tf)atjäef)tiet)e Sar*
fteltung ober rechtliche Quatifijierung ber £f) Qt baS ©rforberniS bei Sühne*
oerfucf)3 ju umgehen. 3n jroeifelhaften gälten ift batier bem ^rioatfläger
ber Stat ju geben, einen Sühneoerfud) ju erroirfen ; ein 9taef)teil für
ben Kläger entfteljt iiieht, wenn fieh biefer naehträglieh als ein super-
üuuui erweist.

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Sie ne, 3uftönbigfcit ber ©toiIgeti(§te. 81

ßat, fo baß in fßatfädüicßer unb vecfjtlid^er ,( 5 infi<ßt eine bloße
Sejugitaßme auf ben l^nßalt ber früheren, alg unsuläffig ju=
rüdgeroiefenen Klage nic^t genügt. $ n biefein (Sinn fann
man uon einer 9lad)ßolung beg Süßneoerfucßg jprecßen. ©ie
grage, innerhalb toeldjen 3 eitraumg ber ^riuatfläger eine
jur ,§erbeifüßrung ber Verurteilung feines ©egnerg geeignete
Klage neu einreidfen fann, ob nur innerhalb ber breimonaU
ließen Strafantraggfrift beS § 01 beg St.©.S., ober big jum
Ablauf ber fünfjährigen Verjäßrunggjeit, ift in festerem Sinn
ju beantworten, wenn man mit bem oben citierten Urteil beS
Straffenatg beg fönigl. Obertanbeggcricßtg com 10. SKärj 1886
baoon auggeßt, baß aueß ber in eine unjuläffige ilkioatflage
gefleibete Strafantrag als folcßer roirffam fein faitu.

VI.

$ur frage ber JJuftänbigkeit ber öütiilgeridjte.

SSon

Jperrn Sanbrießter ©r. Miene in fpaH.

©er Sauer 9K. in 9i. ßat alg angeblicßer (Eigentümer
eineg fleinen, an ber Drtgftraße gelegenen ^laßeg gegen feinen
9iacßbar g. SB. bie negatortfdße Klage jum Scßuß gegen beffen
©ingriffe in bag oon ißm beßauptete ©igentutn biefeg Paßeg
angeftellt. ©er Seflagte beniißte netnlid) biefen Paß jur
©infaßrt in feine Scßeuer foroie jurn älufftetlen oon SBagen,
©refdßmaüßine u. bergt, unb erflärte ber Klage gegenüber,
baß er für fid) roeber bag ©igentum, noeß fonft ein piuaU
redtjt an bem paß beanfprudje, baß aber aueß ber Kläger nidßt
©igentümer beffelben fei, fonbern oielmeßr bie ©emeinbe, unb
baß ißm alg ©emeinbegenoffen ein 9ledjt auf ben ©ebraueß
biefeg öffentlicßen , einen ©eil ber Straße bilbenben paßeg
jufteße; für ben §att, baß ber Kläger bag pioateigentuni
baran 3 U ertoeifen oermöd)te, beßauptete er bag Sefteßen einer
öffentlich recßtlicßen SBegbienftbarteit an biefent eoentuellen

^Q^vbiidjer b. iüürttembg. fHc^topflege. II. I. 6

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82

SUiljanblung :

©igentunt bei Älägerl. 2luf ©runb biefer ©inrebebehauptungen
beftritt ber Beflagte unter Sejugnahme auf 2lrt. 10, 3iff- 21
bei ©efeße! oom 16. ©ejember 1876 betr. bie Bertoaltungl-
re<ht!pflege, foroie unter Berufung auf Sang, Supplement S. 33
ju beffen ^anbbueb bei Sachenrecht! bie 3“f t ‘ i ^bigfext bei
©toilgeridjt! unb machte bie aulfd)liefsliche Kompetenz bei Ber=
roaltung!gcrid)t! jur ©ntfeheibung bteier Straffache geltenb.

®er angeführte 2lrt. 10 beftimmt in 3*ff- 21 bie3uftän-
bigfeit ber fireilregierungen all Berroaltunglgeridbte erfter
^nftanä für bie Berhanblung unb ©ntfdjeibung oon Streitig*
feiten, roeldje bal oon einer ©emeinbe ober »on ©injelnen in
2Infpru<h genommene 3ted)t auf Benüßung einel öffentlichen
SSegl betreffen einfchließlicb ber grage, ob einem 2Beg bie
©igenfebaft einel öffentlichen jufommt. Sang erflärt an ber
citierten Stelle im ©egenfaß ju feiner früheren im fpanbbud)
bei Sachenrecht! S. 330 oertretenen Slnfidjt unter ^inroei!
auf bie angeführte ©efefcelbeftimmung bei 3lrt. 10, 3*ff- 21
bie Bertoaltungljuftij für juftänbig, raemt einer 'Jlegatorien*
flage gegenüber ber Beflagte ba! ©igentum bei Kläger! aul
bem ©runb läugnet, toeil nadh feiner Behauptung ber ipiaß,
um welchen e! fich hanble, ein öffentlicher $lafs ober öffentlicher
2Beg, alfo eine bem ißrioateigentum endogene Sache fei. Mein
biefer 2lnfid)t Sang! fann m. @. nicht in biefer Allgemein-
heit beigetreten werben unb fte erfcheint fpejiell für einen g-all
ber hier »orliegenben Srt unbegriinbet, roie bie nachftehenbe
©rörterung ergeben toirb.

L

®ie Beftimmung unb Begrenzung ber ©ioi(gerid)t!barfeit
ift an fich nicht mehr Sache ber ©efeßgebung bei einzelnen
beutfdhen Staate!, fonbern ber äteichlgefeßgebung gemäß 2trt. 4
3iff. 13 ber Steichloerfaffung unb fällt peifello! in ba! ®e=
biet ber ©efeße betr. bie ©erichtloerfaffung unb bie ©ioilprozeß*
orbnung für bal beutfdhe 3teid). 3» biefen beibeit ©eieren
ift jeboch oon einer reichlgefeßlichen Beftimmung bei Begriff!
ber ©erichtlbarfeit in bürgerlichen 9te<htlftreitigfeiten unb ba*
mit oon einer prinzipiellen ©renzfcheibuug jn>ifd)en ben ©egen*

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Ä tene, 3uftänbigfeit bet Sioilgeric^te.

83

ftänbett ber bürgerlichen unb benjenigen ber abminiftratioen
©eriCfjtSbarfeit abgefeljen unb eS befugen bie ÜDtotioe jum ®e=
richtöoerfaffungSgefeh ©. 32:

bet begriff ber bürgerlichen SieChtSftreitigfeit leibet feine
ober boc§ nur eine ungentigenbe Definition unb ihn für
alle beutfc^en Staaten gemeinfam ju machen, war unauS=
führbar ; man Eonnte itjn aber als gegebenen oorauSfehen.
©in SJlntrag, meiner bejroecfte, bie J ra 9 e bet materiellen
3uläffigfeit beS ÜteChtSwegS präjubijiell ju löfen unt> allgemein
binbenbe Vorfchriften über ben Vegriff ber bürgerlichen 9techtS=
ftreitigfeit in bas ©erichtSoerfaffungSgefeh aufjunehnten, würbe
oon ber SteiChStagsfuftisfommiffion abgelehnt '). ©S liegen nun
jroei, bie oorliegenbe grage swar nur allgemein aber grunb=
fä^Iid) regelnbe reic^gefefclicfje Veftinimungen oor. ©S beftimmt
einmal § 3 beS ©inführungSgefeffeS jur ©ioilprosefforbnung :
bie ©.iß.D. finbet auf alle bürgerlichen SieChtSftreitigfeiten
Slnwenbung , welche oor bie orbentlidjen ©eridjte gehören,
unb wel(f)e3 bie lederen finb, befiniert § 13 beS ®erichtSoer=
faffungSgefefseS furj bahin:

oor bie orbentliChen ©erichte gehören alle bürgerlichen
SteChtSftreitigfeiten, für welche nicht entmeber bie 3 u ftan=
bigfeit oon VerwaltungSbehörben ober VerwaltungSge^
richten begrünbet ift ober reiChögefeljliCh befonbere ©e=
richte befteüt ober jugelaffen finb.

^iemit ift aüerbingS eine pofitioe SSorfd^rift ber SieichS*
gefehgebung jur ©ntfcbeibung ber grage, welche Sachen oor
bie ®eri<hte gehören unb welche einzelne Siechte ber Verfolgung
im SÜBege beS ©ioilprojeffeS äugängliCh finb, nicht gegeben, ba=
gegen finb bie ©renjen ber ©ioilgerichtssbarfeit in negatioer
SBeife feftgefefct. ©S ift auSgefprocben, baß bie gufäffigfeit
beS ^Rechtswegs einmal auSgefchloffen ift für folche 9teChtSftreitig=
feiten, welche niCht bie Statur oon bürgerlichen 3ieChtSftreitig=
feiten haben, unb fobann für folche bürgerliche SieCt)tSftreitig=
feiten, welche oor bie Verwaltungsgerichte oerwiefen finb. gür
beibe gäHe ift beim Mangel reidjSgeiefjlicher Veftimmungen
1) $rot. 1. Sefung ©. 469 ff.

6 *

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84

2l6I)anbIung :

bie ©runblage ber ©ntfcbeibung im i>ted)t unb in ber ©efefc;
gebung beä ©injefftaate^ ju fucben ; e3 Reifet bieöbejtiglicb in
ben 2Jtotioen <5. 32: für bie Seflimmung einer Sache al$
einer bürgerlichen SHecbtSitreitigfcit finb in erfter Sinie bie s Jieid) 3 =
gefefce, in weiterer aber bas £anbeSre<ht be3 einzelnen Staate^
maffgebenb. Solche reidbSgefebliche SBorfcbriften finb in §§ 4
unb 5 be3 ©infübrungägefefceö jur ©ioilprojefwtbnung, in § 11
beä ©infitbrungögefebe^ jum ©ericbtaoerfaffungSgefeb unb in
§§ 9 unb 17 be3 ©ericbtäoerfafiungeigefebeä enthalten, wooon
für bie oorliegenbe Streitfahe nur bie erftgenannte ®efebe3=
oorfdjrift oon einiger SBebeutung ift. 9?a<h berfelben barf für
bürgerliche 9te<ht$ftreitigfeiten, bei melden nach bem ©egen-
ftanb ober nach ber 2trt beS ülnfprucbä ber ^Rechtsweg juläffig
ift, berfelbe au3 bem ©runbe, weil ald Partei ber gisfuä, eine ©e=
meinbe ober eine anbere öffentliche Korporation beteiligt ift, burch
bie SanbeSgefebgebung nicht awSgefcbloffen werben. 2Jtaj?gebenb
biefiir ift alfo nur ber rein fubjeftioe ©runb ber '-Beteiligung
einer ©enteinbe u. f. w. , wogegen bie SBeftimmung nicht ju-
trifft, wo aus objeftioen ©rünben ohne llnterfdjeibung ber
babei beteiligten '^erfonen ber SHuöfchlufi be€ SRecbtSwegä für
gewiffe 9 ted)t 3 ftrcitigfeiten nach l'anbeSrecbt normiert ift. ©nblid)
finb in einer Steife oon Spejialgefeben reicb3gefe|jli<h gewiffe an
ficb bürgerliche 3iecbt$ftreitigfeiteu ben SßerwaltungSbebörben ober
( üerwaltung§gerid)ten mit Slu^icblieffung ber ©ioilgericbte juge=
wiefen worben, j. SB. im SJteidbsbeamtengefeb §§ 134, 155,spoftgefeb
§25, SReicbägefeb über bie SRaturalleiftungen im ^rieben §14:c.

Sibgefcben oon ben angebeuteten befonberen Sluänabnten
entfcbeibet fornit ba3 Sanbedrecbt über bie ©renjen ber ©ioib
geri<ht3barfeit gegenüber ber S8erwaltung$jufti} ; bag Steicbärecht
bat b^r auSbrücElich auf bie l'anbeSgefetsgebung oerwiefen unb
e3 ftebt ber leiteten auch fernerb in unbebentlicb bie ÖefugniS
ju, ben Segriff ber bürgerlichen 'Jtecht^ftreitigfeit ju regeln,
foweit nicht für einjelne gäHe rei<h»gefe§tic^e formen befteben,
unb ©egenftänbe, welche bisher unb begriffägemäjf oor bie ©e*
richte gehören, ben SBerwaltungäbehörben jusuweifen *).

~ 1) »ufc§, äettförift für ßioUprojtfj, 8b. I S. 369, V ©. 59,

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ß t e n e , 3uftanbigteit bet ©ioilgeridjte. 85

II.

$n 2B ü r 1 1 e m b e r g ift feit 1819 auf ber ©runblage
ber 33eftimmung beS § 60, 3'ff- 1 bet SSerfaffungSurfunbe eine
9$erroaltungSrecljtSpflege burcij bie 9ied)tiprect)ung be-S ©eljeimen
States auSgeübt roorben, offne bafi aber eine prinzipielle ©dbei=
bung beS ©ebietS berfelben »on bemjenigen ber bürgerlid&en
©eridEjtSbarfeit auf bem SBege ber ÜanbeSgefejägebung erfolgt
roäre; eS fjat inSbefonbere ber § 95 eod. („feinem ^Bürger,
ber fiel) burcl) einen 2lft ber ©taatSgeroalt in feinem auf einem
befonberen SCitel beru^enben ißriDatrectft uerle^t glaubt, fann
ber 2Beg zum Stifter nerfd^loffen roerben") nid^t bie Sebeu=
tung einer bie Kompetenzfrage beftimmenben @efefceSüorfc()rift ').
©S blieb oielmelfr ber ®oftrin unb iprapiS bis zum @rlaf?
beS ©efejseS «om 16. Dezember 1875 betr. bie 5BerroaltungS=
red^täpflege überlaffen, jene ©renzbeftimmung zu treffen unb
burcbzufüljren; aber aucf) feit bem ©efte^en biefes ©efefceS ift
biefe Stufgabe ber SBiffenfdiaft unb Ste^tfpred^ung, toie mir
fpäter feljen roerben, npdt) feineeroegS eine abgefdf)loffene.

1) SluSgeljeub t>on bem ©runbfafc, baf? fidE) bie 3uftänbig=
feit nadff bem StedfjtSgebiet beftimmt, bem ber ©treit angefjört,
roar es feftfte^enbe Slnfidfjt, bafj bie ©treitigfeiten über bie iljrer
Statur nad^ prioatredEjtlicffen Slnfprüclfe zut 3 u ftänbigfeit ber
6inilgericf)te, biejenigen über bie Slnfprüdfje unb Slerbinblidjfeiten
aus bem öffentlidlfen 9ted)t zur Kompetenz ber iBerroaltungS*
pflege gehören, roobei es ber SDoftrin unb ißrapis zuficI, ben
Öegriff ber if5rioatredf)tSanfprüc^e im ©egenfafs z u ben öffentlich
red)tlid^en Stnfprüdjjen feftzuftellen. tiefer Umftanb in 93er-
binbung mit bem roeiteren, bafj in zaffüeiclfen gällen Die ©trei=
tigfeiten fidb auf beiben ©ebieten beroegen unb foroolft eine
prioatrec^tlid^e, als eine öffentlid)=red)tlicf)e ©eite barbieten,
führte zu meljrfac^en ©djroanfungen in ber bejüglidjen Stecfft 5
fprecffung ber ©erid^te 2 ), bis feit etroa 1860 in ben @ntfd)ei=

HRotioe jum @.«Serf .=®ef.©. 33 , ©ntfdj. beS $eid)iSgeri$iS in ©imtfadjen,
®b. III. ©. 410.

1) fflürit. 21rd)iu ( 33b. XV. ©. 24 ff.

2) f. ©eridjtäblatt, Sb. VI. ©. 55 9lote 3, SBürtt Sltc^to 23b. II. ©. 8.

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86

3(B^onblung ■

bungen bes oberften Sanbe§gcri<^te^ ein für bte Söfung ber
Äompetenjfrage majigebenber ©runbfah fonfequent jut 9ln=
wenbung gelangte. ®erfelbe geht bahin:

jur Segriinbung ber guftänbigfeit ^ et ©ioitgerid^te ift
einjig entfd^eibenb, bafs ber Älaganipruh atS ein prioat=
rechtlicher oom Äläger geltenb gemalt unb begrünbet wirb.
$n Äonfequenj biefeS ^Brirtjipö würbe bieie 3 u ftönbigfeit
nur oerneint, wenn ber Kläger feinen 2lnfprud) auf einen
öffentlicb-recbtlicben Xitel ftüfcte, nicht aber wo nur ber 3)e=
tlagte ben auf einen ifkiöatrechtstitcl gegrünbeten filaganfptuch
auö ©rünben bes öffentlichen 9iehtS beftritt, j. ©. mit bem
Ginwanb, bafj ber at§ ^riuateigentum behauptete ißlah ein
öffentlicher 2Beg fei. @S nnirbe alfo burcfj eine berartige, auf
eine Befugnis au« bem öffentlichen 9lec^t geftiifcte (Sinwenbung
beS '^eflagten bie auf bie ©ettenbmahung beS .SlageanfprucfjS
als eines prioatrehtlihen bajierte 3uftänbigfeit beS ßioilrihterS
nicht wieber rücfwärts aufgehoben *).

©ine weitere Äonfequens war bie, bafs bie ®urchführbar=
feit beS als prioatrechtlich gettenb gemachten iünfpruchs aus
ben hiefiit angeführten Xhatfadhen für bie 3üffönbigfeitSfrage
nicht in betracht fommt, fonbern einen Xeil ber materiellen
SBiirbigung unb ©ntfheibung über baS ißarteioorbringen bilbet,
woju ben ßioilrihter nur feine bereits angenommene 3uftän=
bigfeit berechtigt, fo baß eine Prüfung jener jur äßaterie bes
StedjtSftreitS gehörigen Xhatfachen, foroie ber aus bem öffent=
liehen Stecht geköpften ©ütmenbungen beS SBeflagten eoentueH
nur ju einer fachlichen Slbmeifung bes ßlaganfpruhs wegen
Mangels ber §u feiner Segrünbung als eines prioatrechtlichen
erforberlichen 23orauSfefcungen, nicht aber ju einer Unjufiän=
bigfeitserflärung führen fann a ). ®iefe Sä^e finb in wieber*
holten ipienarbefhtüffen beS »ormaligen DbertribunalS »om

1) ®erit$t8&I. ab. III. ©.298, V. 276, VI. 55,894, VII. 102, VIII.
372, X. 114, XI. 4; SBürtt. 2ttc$io, ab. V. ©. 235 biä 246, VI. 253,
XIV. 43, XV. 37 91. 44, 249, 251.

2) f. bie citierten @ntjd)eibungen im ®6t., III. ©. 298, XI. S. 4,
niüritemb. Jlrcffio, V. ©. 242.

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Äi«n«, 3uftänbigfeit bet (Jmfgerichte.

87

12. 91oo. 1870 (®bf. DI. 299) unb 21. ftebr. 1872 (®bl. V. 276)
ffar unb beftimmt auSgefprochen. ®ie erft, zitierte ©ntfcheibung
betraf eine Aegatorienflage ganj gleich ber oorliegenben , roo
baS flägerifche ©igentum beS fritifchen s }Ma|}e$ beftritten unb
foldjer oom $)eflagten als SBeg für bie ®emeinbe oinbijiert
roar; roeiter ging ber an jroeiter ©teile angeführte fpienarbe=
fdblufe mit ber Bejahung ber cioilgerichtlicben Äompetenj auch
für jene Aegatorienflage, roo bem Kläger baS ffkioateigentum
beS ißlafceS nicht beftritten, fonbern feinem gegen Störungen
unb ©ingrifftf in baffelbe gerichteten Anfpruch gegenüber nur
baS SBeftehen einer öffentlich-rechtlichen fDienftbarfeit beflagtifcher=
feits behauptet rourbe. Aur biefe (entere oon ber früheren
9techtfpred)ung abroeichenbe, jeboch aus ber obigen |>aupt-
tljefiS mit logifcher ßonfequenä fich ergebenbe ©ntfcheibung fanb
in ber 2>oftrin unb ^rapiä mehrfache Anfechtung l ), roobei
gegen jene $auptthefiS in ber Äompetenjfrage polemifierenb
heroorgehoben rourbe, bajj nicht bie jufällige ober gar mut=
roillige Art ber Älagbehauptung für bie 3uftänbigfeitSbeftim=
mung entfdjeibenb fein tönne, fonbern einjig bie 9tatur beS
ftreitigen Rechts, bejro. baS 9techtSoerhaltniS, auf welches ber
Anfpruch geftüfct roerbe, unb bafj inSbefonbere bei ber nega-
torifchen Älage, falls gegenüber bem ©igentümer einer ©ache
eine im öffentlichen s Jtect)t begrünbete Sefugnis in Anfpruch
genommen roerbe, bie SBerroaltungSjuftij jfuftänbig fein mitffe.
Aber auch bie Vertreter biefer gegenteiligen Auffaffung haben
für einen Jall, roie benjenigen beS gegenroärtigen AechtSftreitS,
roo beftritten ift, ob ber Kläger ©igentümer beS oom 93eflagten
als 2öeg jur $enü§ung beanfpruchten '.planes fei ober bie
©emeinbe, unbebingt bie guftänbigfeit beS GioilrichterS aner-
fannt, ba biefe yrage eine bie Segitimation beS .Klägers jur
©ache bebingenbe Vorfrage bilbe unb bie ©ntfcheibung biefer
ein reines fprioatrechtSoerhältniS betreffenben Vorfrage, ob ber
Äläger ©igentümer fei, jebenfaüs bem Gioilrichter suftehen
müffe; bie £5erroattungSjuftij fei bagegen fonipetent, roentt — roaS

1) @eri<$t86latt, VI. ©. 36 ff. VII. ©. 136 ff.

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88

3l&fjanbluttg :

hier itidEjt gutrifft — auf unbeftrittenem Eigentum eine
fog. öffentliche ®ienftbarfeit, 5 . S. eine SBeglaft beanfprucht
ober eine Klage auf Freiheit be3 ©igentum* gegen bie Se=
Iaftung beffelben mit ber ®ulbung eine? öffentlichen Ortöweg*
»erfolgt werbe ').

®ie Slnertennung ber cioilrichterlichen 3 l| fiänbigteit auch
feiten* ber Serwaltungäbehörben in einem galt ber Siegato;
rienflage mit beftrittenem ©igentum, roie »orliegenb, ergibt fi<h
au* einer im Württemberg. 2lrcbi», XV. ©. 251 angeführten
©ntfeheibung : bort mar biefe Klage auf 9lnerfennung be* Gigen-
tum* be^ Kläger* an einem s pia|j unb auf 2lbwcf)r ber 00 m
Settagten au*gehenben ©ingriffe in baffelbe angeftedt, ooin
lederen bie Sefugni* jur Senii^nng be* ißlahe* al* angeb=
litten ©igentum* ber ©emeinbe behnfprucht — unb in allen
»ier Qnftanjen ber Serwaltung einfcbliefjlich be* ©ebeimen Siat*
rourbe bie Serwaltungöjuftij für unjuftänbig erflärt, fo lange
nicht ba* beftrittene ©igentum be* Kläger* burch cioilgerid)t=
liehe ©ntfeheibung gur älnerfennung gebracht fei. 3 utre ff en ^
ift babei au*gefiihrt: ba* ©igentum fei ein ^ri»atrecf)t, möge
e* »om Staat, einer ©emeinbe ober oon Senaten »erfolgt
werben, e* fei ftet* baffelbe Siecht, unb ein ganj anbere* Siecht
fei ba*jenige eine* öffentlichen 2 ßeg* über ein tßrioatgrunb=
ftücf ; rein priöatredhtlich fei be*halb eine ©treitigteit barübet,
ob eine in Slnfprud) genommene Sache im ©igentum eine*
einjelnen ober einer ©emeinbe fiel) befinbe, unb bei Segrün=
bung biefer Klage Iwi'ble e* fich lebiglich um bie Ülbwehr »on
Seriehungen be* ^rioateigentum*, ©etoährung ber Slbljilfe
gegen folche — eoentuell au^ Slnlag ber Seniibung eine* öffent-
lichen 2 Beg* erfolgte ©ingriffe in ba* Srioatrecht aber ftehe
niemals bem 2 lbminiftratiorichter 31 t.

ainbrerfeit« ift »on ber Serwaltungsjuftiä gegenüber jener
©ntfeheibung be* 0bertribunal* »om 21. gebt. 1872 (©bl. V
276) fonfequent für jene gälle an ihrer Kotnpetenj feftgehalten

1) ©erid|tS6latt, VI. 38,39,47, VII. 135, roürtt. Str^io, XV. ©. 249,
SJlote 1.

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fiiene, 3 u fMnbtgfeit ber Gioilgericfjte

89

roorbeit, 100 ba# ©igentum einer ©ache, an roeldher ber 2Se=
flagte eine int öffentlichen Stecht begrünbete sBefugni# in 3ln=
fprud) nahm, anerfannt ober feftgeftellt, alfo nidf)t mehr im Streit
mar ’). $ener erftangeführten , oon 3ufti$ imb SSenoaltung
ftet# einmütig oertretenen Snfdhauung folgenb, lehrt auch Sang
foldtenfallö in feinem 1876 erfdhienen Jpanbbucf) be# ©a<hen=
recht# § 64 lit. C $iff. 8, ©. 330 bie 3uftänbigfeit b e ,$ (£xpil=
richtet# mit ber 33egriinbung, baff ber beftrittene Atlagegrunb
ba# ©igentum be# Äläger# bilbe ; feine im ©upplentent ©. 33
geänberte, biefe cioilrichterlidhe .Uompetenj bireft oerneinetibe
Slnfidht rechtfertigt er burch ben bloffen ßintoei# auf ba# in=
jroifchen in .vtraft getretene ©efeh oorn 16. Sej. 1876.

2) @# fragt fich nun, ob unb inmiefern burch biefeö © e =
fefc über bie SS er mal tung#red)t#pf l eg e eine 2lenberung
ber 3uftänbigfeit#beftimmung für eine negatorifdhe .«tage mit be=
ftrittenem ©igentum, roie im oorliegenbeu, mit Sang’# 2lu#=
führung im ©achenrecht ©. 330 3*ff- 2 ftch genau bectenben
Ste<ht#fatt , begrünbet roorben ift, in#befonbere ob eine allge-
meine ober bie oon Sang, ©uppl. ©. 33, angeführte befonbere
@efel 3 e#oorf<hrift be# 3lrt. 10 3iff- 21 bie 3uftänbigfeit be#
SSertualtung#ri<hter# unter Sluäfchlufs ber nad) bettt 2lu#geführten
bisher ganj unbeftrittenen Äompetenj ber ©ioilgerichte Ijtiefüt
feftfe^t. Sie SSeantroortung biefer grage M baoon au#ju=
gehen, bah 2lrt. 1 biefe# ©efetje?, welcher bie ©treitigfeiten
unb SJeihroerben in Sfesiehung auf Slnfpriiche unb Skrbinblidp
feiten au# bem öffentlidjen Stecht oon ber 3uftänbigfeit ber
©ioilgerichte au#f<heibet unb ber Sferioaltung#re<ht#pflege juteilt,
oon einer prinjipieüen geftftellung be# begriffe einer SSertoab
tung#recht#fache abfieht unb biefe fomit ber ÄBiffenfchaft unb
Stechtfprechung audj fernerhin oerbleibt. ©# finb jtoar in Slrt. 2
fünf ,§auptfategorien oon ©treitigfeiten al# in bie au#fdf)lief 3 =
liehe 3 u ) tän ^ > *9f e * t ^ et ©ioilgerichte nunmehr falleitb au#ge=
hoben, babei ift aber in ben ÜRotiuen hieju, foioie im itotm
miffion#beridht au#brücflid) erflärt, baff mit bem ©efefc ba#

1) f. roiirtt. Slrchio V @. 421, 425, XV 24», 249, 47.

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90

JtbbanMung :

Problem einer prinjipieHen ©renjfcheibung jwifchen bcn ®egen=
ftönben ber bürgerlichen unb ber VerwaltungSgericfjtSbarfeit
nicht h fl be jur Üöfung gebracht werben wollen, unb bafj oiet=
mehr nur bezüglich einzelner auf ber ©renje liegenber gäUe
jur Vefeitigung oon 3 t * je *f e ^ n bie Veftimmungen beS 2lrt. 2
über bie gerichtliche ßuftänbigfeit getroffen worben feien, ba§
im Uebrigen bie ©renjregulierung ber Dottrin unb s 4irayi«
übertaffen bleiben foHe *). Die hier jut (Sntfcheibung ftehenbe
$rage betr. bie 9iegatorienflagen ift unter ben gälten beS 2lrt.
2 nicht berührt, biefe behanbeln nielmehr bie 2tniprüche aus
bem öffentlichen Dienft, aus gamilienftiftungen fowie wegen
VranbfchabenS unb aus Veftimmungen bet Vauorbnung. 9Bäh=
renb für bie »ermaltungSrichterlicbe QuriSbiftion in biefem 2lrt.
2 bie ©renjlinie nach ber ©eite ber ©iüitfuftij in ber ange=
gebenen 9lrt beftimmt ift, geschieht nun baffelbe in 2lrt 10 nach
ber ©eite ber Verwaltung.

3nt citierten 2trt. 10 finb in fafuiftifdjer SBeife in 26
3iffern bie fog. VerwaltungSparteiftreitfadjen aufgejählt unb
ben üreiSregierungen als Verwaltungsgerichten erfter 3nftanj
jugewiefen. 9tach ben SDiotioen betreffen biefe ©treitigfeiten
auSfchliefslidh ©egenftänbe, welche entweber an fich in ben ©e=
fdhäftSfreis beS Departements beS Innern gehören ober wenig-
ftenS fchon bisher oon ben Vehörben beffelben behanbelt würben
unb es wirb auSbrüctliöh h er oorgehoben, baff fich bas ©efefj
hiebei wefentlich an baS beftehenbe Stecht anfchliefje. 3m flom=
miffionSberidht ju biefem 9lrtifel ift gefagt : man lönne fiöh be=
jüglidf) ber hier angeführten ©treitfachen lurj faffen, ba man
fid; in biefem ißunft auf einem fieberen, teils burdj miffenfefjafü
liehe Unterfuchungen, teils burch bie in ben ©runbfäfsen fo
gieinlich einige Stedhtfpredhung beS oberften itanbeSgericbtS unb
©eheimen StatS geebneten Voben bewege; auch fei jebeSmal
geprüft worben, ob fich nidht folche ©treitfäUe barunter be=
finben, für welche bie cioilricbterliche 3 u ftönbigteit $u bean=

1) $o$t, ©efefc über SJerwaltungSrechtSpftefle, © 36, 37, 80-82.

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.Sie ne, 3uftänbtg!eit bet 6i»ilgeridjte.

91

fpruchen fei 1 ). GS erteilt heraus, bafe bie flefc^gebenbcn
gaftoren bei ber in 2lrt. 10 erfolgten 3wroeifung biefer Streit;
fachen an bie aSerroaltungSgerichte oon ben in ber Wedpfpre*
djung ber genannten fjöcfiften Stellen beS fianbeS gemeinfant
anerfannten ©runbfäfjen unb 3Ebefen nicht abgeljen roollten,
unb ferner, ba§ in biefem 2Irtifel eine ©renjbeftimmung ber
$uftänbigfeit gegenüber ben Gioilgerichten gar nicht beabfidhtigt
roar, fonbern nur eine folche jioifchen SSerroaltung unb 33er=
roaltungefufti^. $nfofern aber in Sßirflichfeit bennoch in ben
Seftimmungen biefeS SrtifelS eine foldje 2lbgrenjung gegeben
ift, fo ift biefelbe gegenüber einer anberroeiten bisherigen Uebung
ber grafte als eine auf bem 3)oben beS pofitioen ©efeheS
ftehenbe, fomit jtoingenbe, anäufehen. 2tto alfo hier auSbrüdlid)
unb unjioeibeutig bie 3uroeiiung einer Streitfadje an bie &rei3-
regierungen erfolgte, ba ift bie etwa bisher angenommene 3u=
ftänbigteit ber Gioilgeridpe nunmehr äioeifelloS ausgefdpoffen.

$n 3iff. 21 — unb nur biefe fann im gegebenen
in ^Betracht fommen — ift biefe 3utoeifung an bie ÄreiSregie=
rung als SferroattungSgericht erfolgt bezüglich ber Streitfachen
„über baS oon einer ©emeinbe ober oon Ginjelnen in
Slnfpruch genommene s Jtecht auf Senüfcung eines öffent=
liehen SBegS, einfd)liej?lich ber grage, ob einem 2Beg bie
Gigenfdjaft eines öffentlichen jutommt."

|)ienadh finb ben SSerroaltungsgerichten oorbehalten bie
Streitfälle 1) über baS in ber Silage beanfprudpe SRedjt auf
33enühung eines öffentlichen 2BegS b. h- über bas Seftehen,
bie 2lrt unb ben Umfang biefeS fftedps, 2) über bie Dualität
eines SBegS als eines öffentlichen — nicht aber über bie Iper
oorliegenbe Streitfrage, ob bie ©emeinbe ober ein einjelner
ber Gigentiimer eines beftimtnten, menn auch am ÖrtSroeg ge-
legenen ^lafceS fei, benit biefe grage ift eine rein prioatrechtliche
unb als folche in ben oben citierten Gntfd)eibungen bes oberften
Gioil= unb Slbminiftratiogerichtshofs 2 ) iibereinftimmenb aner-

1) f. «• a. D., ©. 48 unb 127.

2) ©bl. 111. 298, inürtt. Streit», XV. 249, 251.

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92

9lb§anMut«g :

fannt mit ganj au-Sfd^IiefilidEjer 3uftänbigfeit ber ßioilgeridhte.
®ie ju 3iff- 1 unb 2 bejeidhneten Streitfragen bagegen ge-
hören an fid» fdjon bem öffentlichen Ütedht an, unb e! ift ihre
©ntfcheibung oor ber fBerroaltungljuftij überhaupt erft möglich,
meint ba! ©igentum ber in f5 ra 9 e fommenben öobenflcicbe un=
beftritten unb unjroeifelhaft ift ober anbernfad! erft, roenn ber
(Sioilricfjter äuoor bie ©ntfcheibung gegen ben fein ©igentum
baran behauptenben .Hläger getroffen h nt - Sorliegenb fteht
aber in erfter Sinie nur bie $rage jur ©ntfcheibung, ob ber
Kläger ©igentiimer bei ifUahe! unb all folcher befugt fei, bem
Söeflagten bie fDtitbenühung ju oerbieten; — biefel ift ein
aulfdhliefjlicher ißrioatredjtlftreit unb betrifft in feiner 3tid)tung
bie in 3«ff- 21 bei 2lrt. 10 ben S?etmaltunglgerid)ten äugeroiefette
•Dtaterie. 9lÜerbingl beanfprucht ber 93eflagte bie ©titbenügung
unter bem Xitel einer au! bem öffentlichen Stecht ftammenben
SBefugnil unb barüber, mie unb oon mein ein öffentlicher 2öeg
benüöt roerben barf, h«t nach jener 3iff. 21 ber iBerroaltungl:
rid)ter ju entfdjeiben. Mein biefel ift nicht ber Streitgegem
ftanb in bem fortfreten §ad; e! hanbelt fich nid)t barum, ob
unb mie SBeflagter, fall! ber fßlafc ein ber ©emeinbe gehöriger
Xeil be! Crtlroeg! märe, benfelben benähen bürfe, ferner nicht
um einen Streit jroifchen bem unbeftrittenen ©igentümer be!
fpiafse! unb ber ©emeinbe, bejio. einem Ortlbemohner, melche
fi<h ba! 9ted)t ber Seniigung be! ijllahe! all eine! öffent=
liehen 2Begl sufdjreiben, fottbern nur um bie einjig in ba! ©ebiet
bei ffirioatredhts faUenbe ©igentumlfrage an biefem iplaße.
©I ift ferner nicht negatorifch auf Freiheit bei etroa mtbe:
ftritten im flägerifd&en ©igentum ftehenben fßlahe! oon ber 33e=
laftung mit einer öffentlid^rechtlichen SSegferoitut geflagt, eben:
foroenig ift fonfefforifd) bie Selaftung be! s .ßtabe! all eine!
fßrioatgrunbftüdl mit einem öffentlichen 2Beg geltenb gemacht,
— melche beibe 2lrten oon Klagen nunmehr allerbingl, roeil
im Sinn ber 3*ff- 21 bei 9lrt. 10 eine „Streitfache über ba!
beanfpruchte Sted)t auf 33emihung eine! öffentlichen SBegl"
barftedenb, in bie .Hompetenj ber Verton Itunglgerichte faden.
®ie Mlage geht einzig auf Merfettnung be! flägerifdjen ^irioat=

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JSiene, 3uftänbigfeit bet ©ioitgeric^te.

93

eigentutroS an biefent ifEah unb auf ©djufc beffelben gegen bie
©ingriffe be3 93eflagten, eben biefeS ^rioateigentum be3 .Klägers
roirb non jenem beftritten, unb fo hatte ber Äläger auch gar
feine älerartlaffung, bie feines an fidj fdjon in feiner

©riftenj beftrittenen ©igentumS non ber Selaftung mit einem
öffentlichen 2Begered)t ju behaupten unb ju oerfolgen, roie er
biefeS in 2Birflid)feit aud) nicht getljan ^at. hieran roirb aud)
baburd), baff ber Seflagte in jroeiter fiinie unb für ben galt/
baff ber Kläger etroa fein ©igentum an bem 'jJlafc ermeifen
foEte, baS SBeftehen einer öffentli<h : red)tlichen SBegbienftbarfeit
an biefem eoentueEen ©igentum beS Klägers einreberoeife geltenb
machte, in feiner |)infid)t für bie 3 u fionbigfeitSfrage etroaS
geänbert, ba aud) mit biefer ©oentualbefiauptung bas nom
Kläger beanfprud)te ©igentuni beftritten roirb unb biefelbe eine
©ntfd>eibung über biefe au3fd)tiej|li(he ^rioatred^tsfrage nicht
überflüffig macht.

©o fteht nor aEem ber Sßortlaut ber ©efehesbeftimmung
in 3iff- 21 ihrer Stnroenbung auf bie norliegenbe 9iegatorien=
flage entgegen; noch Deutlicher ergibt fid) bas v 3iid)tjutreffen
berfelben aber auS ben ©efehesmaterialien, in roeldhen im 3roei=
felSfaE bie richtige SluSleguitg ju fud)en roäre. $n ben 3Ro*
ti o en ift auSgeführt :

nad) ber 3*ff- 21 foE bie 3uftänbigfeit ber 33erroaltung8=
gerichte begriinbet fein nicht nur im J-aE, roo es fich um
baS Stecht ber Söenü|iung unb ben Umfang biefeS StechtS
fjinfidjtlich eines unb e ft ritten er mähen öffentlichen
SBegS han^lt, fonbern aud) im ©treitfafle bariiber, ob
einem 2Beg bie Gigenfchaft eines öffentlichen jufommt.
dpieburch roirb im 2tnid)luj5 an bie frühere fonftante ^rariS
ber <5JerichtS= unb 2$erroaltung§juftiäbef)örben unb abtoei^
djenb non neueren ©ntjd»eibungen beS DbertribunalS (ro.
2lrd)in, XV. ©. 248) bie oerroaltung§rid)terticbe 3 u ftän=
bigfeit aufrechterhalten aud) für biejenigen $älle, in roeldjen
ein ©runbeigentiimer bie Selaftung feines GigentumS mit
ber fCulbung eines öffentlichen 2BegS beftreitet, ba es in

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94

Stt^anblung :

ben gälten biefer 2lrt um eine ©elaftung beS ißrioateigcm
tumS aus ©rünben beS öffentlichen StecfjtS ftd^ hobelt ’).
hier ift unfere obige Sluffaffung unb Auslegung ber 3*ff-
21 beS Strt. 10 flar unb unsroeibeutig beftätigt, baff nemlich bie
gälte, in welchen, roie hier, bas ©igentum beS MlägerS an bem iptag
beftritten ift, nicht hierunter falten, benn eS roirb oon ber 23e*
laftung beS ©igentumS, atfo beS anertannten, feftftefjenben
ißrioatcigentum* mit einer Sßegferoitut, ferner oom Stecht ber
5öenii^ung unb bem Umfang berfelben t)infid)tlid) eines u n b e=
ftrittenen öffentlichen SßegS gefprodjen, unb enblich roirb ^in=
geroiefen auf eine bieSfaltfige fonftante ißrapis ber ©erichtS=
unb SBerroaltungSjuftis, roie fie früher beftanb unb neuerbingS
oom Dbertribunal oerlaffen rourbe. Stun beftanb jene fon=
ftante ijkajiS nadf bem früher SluSgefüfjrten gerabe für bie
gälte ber negatorifchen ftlage, roo baS ©igentum ein beftrit =
teneS roar, unb bie bemerfte Stbroeidfung trat nur bezüglich bet
im ©bl. V. ©. 276 unb roürtt. Slrcbio XV. ©. 248 angeführten
gälte ein, roo nicht, roie fyiex, baS ©igentum beS Stegatorien--
IlägerS beftritten roar, fonbern nur bie Senkung eines auf
anertanntem ijkioateigentum jufolge öffentlich-rechtlicher fDienft=
barfeit beanfpruchten 2BegS. gn einem galt ber fl e 9 e::
benen Slrt roar bie Stedjtfpredjung ber guftis unb Sßerroattung
ftets bie gleite geblieben unb bie auSfchlieffliche Äompetenj
ber ©ioilgeridjte niemals geleugnet, eS fann (ich fomit bie $e=
mertung ber SJtotioe auch nicht auf gälte biefer 2lrt begehen.

©ans biefelbe Sluffaffung ift in bem ÄommiffionS*
b e r i ch t ju giff- 21 beS 2lrt. 10 oertreten. ©S roerben bafelbft s )
bie ©treitigfeiten über baS Stecht ber S3enü|ung, foroie über
ben Umfang beS löenühungSrechtS eines öffentlichen äßegs nach
ben ©runbfäfsen beS öffentlichen 3techtS auf ©runb feftftetjenber
$rayiS als ©egenftanb ber Stbminiftratiorechtfprechung erflärt,
unb bann roirb auf bie nur bejiiglich ber grage, ob einem
SBeg bie ©igenfdjaft eines öffentlichen SßegeS jufomme, fd)roan=
fenbe ißrariS ber fpäteren 3^it hingeroiefen ; bie gegenüber

1) f. §o£)l, a. a. D. ©. 52.

2) f. §of>l, a. a. D. S. 138.

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fiiene, 3uftibtbigfett bet Ginitgerid)te.

95

früherer ißrajiä für bie 3 u ftänbigfeit ber ©ioilgeridde bieä=
falls fic^ auSfpredhenbe (Sntfdjeibung beS DbertribunalS oom
21. gebruar 1872 (®bl. V. 3. 276) roirb fobann beleud^tet
unb unter .ginroeifung auf bie gegenteiligen Sluäfütjrungen im
©bl. VI. S. 36 unb roiirtt. 9lrd)io XV. 3. 249, foroie im §in=
blicl auf 3®ec!mäfeigtcitögrünbe bie 3uftänbigEeit beS $er=
roaltungSridjterS für begrünbet erachtet, .fjiebei roirb ausbriidlid)
Ijeroorgefjoben, bafs nur fene negatorifdje Älage, mit roeldjer
bie greifjeit bes ©runbeigentums non ber iBelaftung burd)
einen öffentlichen 2Beg, bejro. jene fonfefforifdje Älage, mit
meiner bie iBelaftung eines ißrioatgrunbftücfs mit einem öffent=
licken SBege geltenb gemacht roirb, ber oerroaltungSrid)terlid)en
Mompetenj jufallen foUe. Sorool)l burd) biefe 2luSfül)rung,
als burd) Sejugnaljme auf bie allegierten ©ntfd)eibungen im
©bl. VI. 3. 36 unb roiirtt. 9lrd)io, XV. S. 249 ift jeber 3roeifel
barüber auSgefdjloffen , bafj für einen gall ber oorliegenben
9lrt, roo in erfter ßinie baS (Eigentum beS oom SJetlagten jur
SJBegbenü^ung beanfprud)ten ißlafceS im Streite ift, EeinenfaHS
bie 3**ftänbigfeit beS 5Serroaltungsrid)terS oinbijiert roerben
rooHte. ©enn bie Selaftung eines ifkioatgrunbftüds mit einer
öffentlichen 23egferoitut fann ber 32atur ber Sache nach bod»,
erft bann in grage fomnten, roenn baS ißrioatgrunbftütf als
fotdjeS anertannt ift, unb roie fc£)on oben Seite 87 unb 88 aus=
geführt rourbe, ift gerabe in jenen citierten 3lusfül)rungen für
einen Streitfall mit beftrittenem ©igentutn bie cioilgerichtliche
3uftänbigEeit im ©egenjafs ju ben gäHen, roo auf einem un=
beftrittenen ifirioateigentum ein 9Begred)t beanfprudjt roirb,
auSbrücflid) als unäroeifelhaft hingeftellt roorben.

9llfo roeber ber ©efefcesteyt, noch bie 3Jtotioe unb ber Mont-
miffionSberid)t ju 3iff> 21 beS Slrt. 10 beS ©efe^es über iters
roaltungSrechtSpflege ftatuieren bie ilompetenj ber 33erroaltungs=
jufti§ für eine 'Jiegatorienflage, roeldier gegenüber ber 93eElagte
baS ©igentum beS Klägers läugnet unb mit ber Behauptung, es fei
ein öffentlicher ißlah ober Bieg, baS ©igentum ber ©emeinbe
oorjchüjät, im ©egenteil fprechen ficf) bie SDlotioe unb ber ttom=
miffionSbericht itnplicite in ber unjroeifelhafteften äßeife biesi-

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9C>

aib^tmblung :

falls für bie cü)ilgerid)tlid)e 3uftänbigfeit aus. ©'S fann beS-
Jjalb bet Auffaffung VangS in feinem Supplement jum Sachen;
recht ©. 33 nid^t beigepflicbtet werben unb biefeS untforoeniger,
als berfelbe für biefe feiner früheren £ehre im .öanbbudb bes
Sachenrechts entgegengesetzte Auffaffung fici» lebiglkb auf bie
3iff. 21 beS Art. 10 beS citierten ©efebes nebft SJlotiuen unb
HommiffionSbericbt beruft.

Scheiben bemgentäh bie genannten s öeftitnmungen beS ©e=
febeS oom 16. ®ejember 1876 über bie 31erwaltungSrechtS=
pflege non ber ©ntfcbeibung ber 3 u H<inbigfeitSirage für eine
Aegatorienflagc ber oorliegenben Art aus, fo fteljen mir roieber
auf bent ©tanbpuuft ber Aedjtfprechung oor ber 3 e ü biefeS
©efebeS unb begegnen ber oben gefchilberten übcreinftimmenben
SßrariS beS oormaligen Dbertribunal-j unb bes ©eheimen 9iatS,
welche in ben im ©bl., III. ©. 298 unb roiirtt. Ard)iü, XV.
©. 251 angeführten ©ntfdjeibungen ihren gleidjlautenben AuS=
brucf in ber auSfdEjlicfjlidjen Anerkennung ber cinilricfiterlichen
3uftänbigfeit gefunben hat- @3 ift übrigens aud) neuerbingS
feit ber SBirffamfeit bes oorgenannten ©eietjeS in einer im
©eridhtsblatt XVIII. ©. 379 ff. enthaltenen Ausführung als
entfdheibenbeS ÜJloment für bie 3uftanbigfeitsfrage bie SLhat=
fad)e erflärt, roie ber Mlaganfpruch geltenb gemacht unb be=
grünbet roirb, unb weiterhin bie ®urd)fübrbarfeit bes AnfprudjS
als ©egenftanb ber materiellen JBürbigung feitenS bes juftänb=
igen SlidfterS bezeichnet foroie angenommen worben, bafj bie
3uftänbigfeit baburd) nic^t rücftoärtS aufgehoben werbe, roenit
bei ber Prüfung beS als prioatrechtüd) erhobenen AnfprudjS
fid) ergebe, baf; berfelbe als foldjer nicht befte^e unb baff biefeS
SßriifungSrefultat nur jur Abroeifung beS AnfprudfS, nidjt aber
jur UnjuftänbigfeitSerflärung führen fönne. SHefelbc Anfidjt
finbet fich in einer ©ntfcbeibung beS iDberlanbeSgeridjtS oom
5. ÜDliirj 1885 in ber SerufungSfadje ber ©emeinbe ff. gegen
bie ©tanbeSherrfd)aft Iß. — Sl. mit ber näheren töegrünbung,
baft bie im Urteil I. ^nftanj gegebene ©ntfcbeibung bariiber,
ob nad) ben jur Mlagebegrtinbung oorgebrachten fontreten £b at =
fachen ein prioatredjtlicher Anfprud) als materiell begrünbet

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Sang, Beitrag jur Sefire vom ©efinberedjte. 97

fi<h barftelle, nicht al# ©ntfcheibung über ba# Vorljanbenfein
einer i|kojefiöorau#fet 5 ung, nämlich über bie 3uläffigfeit be#
9techt#n>eg#, bejro. bie 3uftänbigteit be# ßioilridbter-S angefeheh
roerben Eöttne, fonbern al# eine burd) materielle# Urteil erfolgte
©ntfcheibung über ba# Veftehert be# oom Stläger geltenb ge=
machten Slnfprud)# als eine# prioatredbtlicfjen. Siefelbe Eom
ftante ißrayi# h at fi<$ in ber 9tecf)tfpred)ung ber Verroaltung#:
fuftis erhalten, toie au# einem im roürtt. 2lrd)iö Sb. XXI
S. 293 citierten ©rfenntni# ber Mrei#regierung äu 9t. erhellt;
e# ift barin gefagt: ergibt fidh au# bem Vorbringen
be# Kläger#, bafj bie Verbinblichfeit, bie al# öffentlich:
rechtlich bejeichnet mirb, im fßrioatrecht ihren ©runb hat, fo
liegt ein, ber 3uftänbigfeit be# Verroaltungögericht# anheim:
fallenber Slnfprud) nicht oor *).

VII.

Beitrag jur ^eljrr ooin (ßffinbertdjte.

Son

Sanbgeri<ht#bireftor Sr. o. Sang $u 9tottiuei(.

Von einjelnen Sehrern be# gemeinen 9ted)t# ift ber 9ted)t#:
fah aufgeftellt roorben, baff, roeitn ein Sienftbote ohne ©runb
beit Sienft oerlaffe, berfelbe feinen 2lnfpru<h auf ben riicfftän:
bigen Sohn »erliere *), roährenb nach ber richtigeren 2lnfid)t

1) Sgl. aucf) Sarroep, ba§ öffentliche 'Jicrfjt unb bie Serroaltung«=
re$t«pflege ©. 339 unb ©. 661 u. ff. (Sinnt b. 9ieb. Sie cit. ©nt«
jdfeibung ber Jtreibregicrung nimmt übrigen« an, bajj, roenit ber »läget
bie prioatredjtl. Setbinblid)feit unrichtiger '.Seife al« öffentlich-redjttiche
bezeichne, ber Sern>altung«rid)tcr feine Unjuftänbigreit anäjufpredjen ljabe.1

2) Sgl. bie Bei ©riefinger, Komm. IV, ©. 986, 2lnm. o. a. ®.
Silierten.

Jat)tbü.v*v b. SBürttemlia. SHegrtapflefle. II, 1. 7

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98

Slb&anblitng :

bieS nur in einzelnen s J5artifular=9techten feftgefegt ift , nidjt
als allgemeiner 9techtSgrunbfaf} gilt ').

3» biefen ißartifular=9ted)ten jäljlen auf ©runb oon £anb=
red)t II, 17, § 8 unfere 9ted)tSlehrer auch bas roürttember=
gifefje Siedjt a ), jebodj nad) bem golgenben mit llnredjt.

Sei ber (Sioilfammer beS fönigl. 2anbgerid)ts ju fRottmeil
roareit nämlich in neuefter 3eit di»ei foldjer gnlle (infolge oon
'Berufung) anhängig unb mürbe in beiben fällen biefe grage
o e r n e i n t unb jroar aus folgenben ©rünben :

„6in SanbredjtSfah, bemjufolge ber Sienftherr bei unge=
rechtfertigtem Austritt beS ©efinbeS beit riiefftänbigen Äoljn
gan$ ober bod) für ben £eil beS laufenben 3> e ^/ in meinem
ber ausgetretene ®ienftbote noch roirflid; im SDienft mar, ein;
bemalten fann, ejiftiert nicht ; er mürbe mit bem allgemeinen
©ruttbfafc, baff bie Verlegung eines Vertrages jur fieiftuttg
beS ^ntereffeS, juin ©djabenerfah verpflichtet, unb mit ber
genteinred>tlid)en Dtegelung beS ©efinbeoertragS in 2Biberfprudh
flehen, mä^renb bie ©efchidjte unb ber Sßortlaut beS § 8 beS
17. Titels beS jroeiten SEeileS beS Sanbred^tS jur Annahme
einer foldien eigentümlichen 2lbroeid)ung oon ben ©ruitbfägen
ber locatio conductio feirteSroegS nötigen.

5Der angegebene § 8 beftimmt in feinem erften ©afce an=
näljernb roörtlich :

„Unfere ätmtleute füllen bie ohne UrfadE) au* bem ®ienft
gehenben Unechte ober ÜJtägbe auf 2lnrufen beS perrn hanb=
haben u.oerglübben, ihmauSjubienenoberbenner=
urfadjten© d»a ben nachBilligfeitabjulege n",
unb übereinftimmenb tierorbnete baS I. unb II. 2anbred»t :

1) ©ie()e bie »on ©riefinger a. a D. SingangS 2lngefiil)rten unb
©tobbe, b. $r. 9t. III 6. 271.

2) SBgl. ©riefinger a a. O., 9ieinfjart, Siomm. S. 223, 9lnm. 4,
2Bei8t|aar § 1131, Regler ©. 147. Stepfdjer g 45.3, 9tote 13, be=
jiefjt bieS für ben jioeiten galt beS § 8 nur auf ben t a u f e it b e n
£ot)n, nicf)t auf ftütffiänbe früherer Quartale, inäljrenb er bann, tsenn
ber ®ienfil)err ben SJienftboten roieber annetjmen will, ganj gegen ben
Söortlaut beb § 8 3lbf. 1 ©rfterem fogar bas> gnnebefyaltungbredjt beb
ganjen SotjnS, aud) früherer Quartale, geftatten will.

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Sang, Seitrag jur Vefjre nont ®eftnbere<§te.

99

„2>er ,§err mag ftc burd) unfere SlmtSleute hanbljaben unb
be^efften, bis fte ihm ben 2)ienft ausbienen ober ifjm ben Schaben
abtragen;" tjienad) ift alfo bie golge ber SSertragSoerlebung,
roie nach gemeinem Stecht unb nach §§167 unb 168 ber preu=
fsifchen ©efinbeorbnung, 3mang jum SBeiterbienen ober jum
©djabenerfab. ®er angeblidje StechtSfab fanu alfo nur aus
bem jweiten ©abe beS § 8 gefolgert werben, welker im III.
fianbredjt wörtlich lautet:

,,©o aber einer gemeltc .Unecht, 2)tägb ober iaglöhner
nid)t oerbieten laffen nod) roieber in ®ienft ober Slrbeit
annehmen rooltt, ift er nicht fdiulbig , ihnen einigen Sohn
ju geben, unb Jollen baneben biefelbige ungetreue ®iener
unb Arbeiter burd) uttfere 2lmtleute gebührlich geftraft
werben."

■Öätte biefer ©ab ben ©inn, baf? bie .^errfdiaft bei um
gerechtfertigtem , oorjeitigem Austritt ben rüdftänbigen
©efinbelohit behalten fann , wenn fie nic^t auf ber #ortfebung
beS SSertrage^ ju beftehen oorjieht, fo mürbe er mit bem erften
©ab in bireftem SBiberfprud) ftehen, infofern ber 'BertragS^
brud) bes SDienftboten — abgefehen oon ber 93erpflid)tung
beffelben juin SBeiterbienen — eben nicht ©djjabenerfab , fon*
bem ftatt beffelben (Sinbehaltung bes rüdftänbigen ßefinbe=
lohneS jur $olge haben foltte; ein folcher SBiberfprudh ift nicht
ju oermuten unb auch nicht oorhanben, wenn bie 2tnfangS;
worte : „fo aber einer gemelte Äned)t nicht oerbieten laffen,
it o d) w i e be r in 2) i e n ft ober Slrbeit annehmen wollt"
geniigenb beachtet werben, unb weiter erwogen wirb, bag bie
©teile nicht oon „riidft ä nb i gern S o h n" fpricht, fonbern
nur Jagt : „ift er nicht fdjulbig, ihnen einigenSofjnju geben."

SDer erfte ©ab hatte auSgefprod)en, ber Sienftherr fönne
ben oertragsbrüchigen 2)ienftboten obrigfeitlid) jum ÜluSbienen
ober jum ©chabenerfab jroingen laffen. 3n bem SBorte „ober"
war bereits b«S 3ßahlred)t bes 2>ienftherrn gegeben; gegen
bie ©tatuierung beffelben erhob fidj aber ber ' (Sinmanb, ob
nicht ber ©ienftljerr oerpflidjtet fei, ben oertragSbriichigen,
aber in ben 2)ienft jurüdfehrenbeit 2)ienftboten wieber anju=

7 *

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100

Slbljanblung :

nehmen unb fernerhin ju belohnen, roeil ber 33ertrag$brudb
ben Vertrag nicht aufhebt unb bec locator operarum feines
Sohnanfprud&eS baburcß nicht oerluftig geht, baß ber SOfteter
bie ihm 3 ur Verfügung geftellten $ienfte nid^t abnimmt.

tiefer ©inroanb tourbe im jtoeiten Sage in Uebereinftim=
inung mitbem gemeinen Stecht beö@efinbeoertrage$bahin erlebigt :
„®er ©ienftherr, ber bie ungetreuen Arbeiter nidjt roieber in
feine £ienfte annehmen will, ift nicht fchulbig, ihnen einigen
Sohn 3 u geben, b. h- nic^t fcßulbig, ben Vertrag für bie
3ufunft einjußalten; biefe 2lu3legung roirb burcf) ben ab-
roeidhenben äBortlaut beö I. unb II. Sanbrecßte nicht ioiber=
legt, fonbern eher beftätigt. ®ort hieß e$ : „märe aber einem
niet gelegen, fie alfo ju begafften unb in ®ienft ferner anju*
nehmen, fo foE er ihnen hoch umb oergangenen Sohn
3 U geben nit fchulbig fein." ®ie ©rünbe ber ißeränberung
biefer SBorte, beren ^ebeutung bahingefteEt bleiben fann, in
bie SBorte: „ift er nicht fchulbig, ihnen einigen Sohn ju
geben", finb auä ben SDlaterialien be3 britten SanbredjtS nicht
erfidhtlich; biefe SSeräuberung ift aber fo eingreifenb, baß als
3toecf unb jebeitfaES als fjotge berfelben eine Steränberung
b es Sinnet bes oorliegenbeu ©efeßeS angenommen roerben
muß. ®ie gegebene Interpretation mirb roeiter in ßeroor*
ragenber SBeife beträftigt burcb ben ganjen ^n^alt ber auf
23efeßl beS .Königs am 27. Dftober 1819 oeröffentlidjten ©e=
finbeorbnung für bie Stefibenjftabt Stuttgart. — ©3 fann bahin
fteßen, ob biefe ©eftnbeorbnung gefeßlidhe ober geioohnheits=
restliche ©eltung hat, jebenfaEs ift fie für bie an maßgebenber
SteEc über bie SBeftiminungen beS SanbredhtS ^errfdhenbe 2Iuf*
faffung bebeutenb, ba in berfelben — roie bie ©ingangStoorte
tauten — „nicht iotüoßl eine neue ©efeßgebung, als oielmeljr
eine 3uiammenfteEung ber bereits in ben ©efeßen enthaltenen
ober burd) |>ertommen eingeführten ober fonft auf aügemein
anerfannten rechtlichen ©runbfäßen beruhenben Seftimmungen
über baS SBerßältniS jiuifchen .iperrfchaft unb ©efinbe mit be=
fonberer Seriicffichtigung ber Sofalität ber Stefibenjftabt ge=
geben ift." ®iefe ©efinbeorbnung enthält nun in oöEiger

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Sang, Beitrag jur ?ef)re nom Oefinberedjte 101

UebereinfHmmung mit ben §§ 117, 136, 150, 152, 161, 1157,
168 ber preußifcßen ©efinbeorbnung oom 8 . 'Jtooember 1810
für bie 4 möglichen $älle ber fofortigen StufTöfung eines ©e=
finbeoertragS oor 2 lblauf ber ®ienftjeit unb oßne oorhertge
gcfegmäfeige äluffiinbigung folgenbe 35eftimmung :

1 . roenn ber itienftßerr bas ©efinbe aus rechtmäßigen
Urfachen, als roelche j. 39. in § 82 3iff- 1 unb 4 fEhätlicßfeiten
gegen bie Jperrfchaft unb ®iebftaf)t jum 'Jtachteil berfelben auf*
geführt roirb, entläßt, fo fanit nach § 87 ber fDienftbote Sohn
unb $oft ober Äoftgelb nur nach Verhältnis ber 3 eit forbcrn,
roo er roirllicß gebient hot;

2. roenn baS ©efinbe ben ®ienft aus rechtmäßigen Ur=
fadhen oerläßt, muß ihm nach § 89 Sohn unb ftoft für baS
laufenbe Vierteljahr, besro. roenn er monatlich gemietet roorben
ift, auf ben laufenben SHonat oergütet werben;

3. roenn bie jperrfcßaft b aS ©efinbe ohne rechtmäßige Ur=
fachen entläßt, fo ift fte nach § 94 fchulbig, benfelben für bie
noch rücfftänbige ®ienftjeit ben Sohn ju entrichten unb ftoft
ju beforgen ;

4. roenn bas ©efinbe ohne Urfache auStritt, fo beftimnten:

§ 97: „ber 2>ienftbote, welcher oor Slblauf ber fDienftjeit

ohne gefeßmäßige Urfache ben ®ienft oerläßt, muß bureß 3roangs=
mittel $u beffen J-ortfeßung unb jum ©rfaße allee bttreh feinen
SienftauStritt oerurfachten SdßabenS angehalten werben", § 98:
will aber bie Iferrfcßajt einen foldjen 2 )ienftboten nicht toieber
annehmen, fo ift fie berechtigt, einen anbern an feine Stelle
ju mieten, unb ber ausgetretene SDienftbote ift ihr 511 erfeßen
fdßulbig, roaS fte bis jum 3lblauf feiner fDienftjeit auf ben
neuangenommenen fDienftboten mehr, als jener bezogen hätte,
oerroenben muß."

©erabe im galt 4 fd)roeigt bie Stuttgarter unb preußifche
©efinbeorbnung bariiber, roie es mit bem Sohn gehalten werben
foll. 2>arauS fann nicht als Sinn beS ©efeßes folgen, baß
biesfalls bie .fjerrfcßaft ben rücfftänbigen Soßn gaitj ober
jum Seil einbehalten barf, unb jroar f<hon beSßalb nicht, roeil
bann ber ohne Urfacße auStretenbe läenftbote in jroeifaeßer

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102

Stbfianbluiifl:

Stidjtung harter beßanbelt würbe, a(3 ber fDienftbote, ber wegen
fDlißßanblung feiner |>errfd;aft ober wegen 35iebftaf)(3 enttaffm
wirb; legerer niitnlicf) l;at Üoßn für bie wirflidje Üüenftjeit
SU beanfprucßen unb ift für beit fDießraufwanb feiner |>errfd)aft
bur<$ 'JieuanfteHung eineö anberett J'ienftboten ttid)t erfaßpflidttig,
wäßrenb nadj) ber a($ unrichtig bejeicßneten 2lnficf)t ber olpte
llrfacße auStretenbe feinen reftlidjen £ofm liegen (affen unb
außerbettt ©cßabetterfaß leiften müßte.

©erabc bie anebriicflidjc Statuierung ber ©djabencrfaß;
pftidjt beweift, baß batnit bie SierfitSfolgen be$ uttgered)tfer=
tigten 2luätritt3 — abgefeßeu oott poliseilidwr 23e(jaitb(nttg unb
©träfe — erfdjöpft fein follen, unb im übrigen bie allgemeinen
©runbfäße eintreten, ttad) weldien ber au^tretenbe ®ienftbote
beit ganjett i'oßn für bie wirflidje ®ienftjeit oerlangen fann."

.Öienad) ift ba3 Siefultat ber Auslegung be3 Sanbredjt'S
II, 17, § 8 in üürje ba3:

2Bettn ein $ienftbote Den ®ienft oßne ©runb »erläßt,
fo fann ber fDienftßerr if)it geridjtlid^ burd) ©träfe baju an-
galten (affen, baß er beit fDienft au3(fa(te ober aber ©djabem
erfaß bejahe, in weitem f^ade er aber, wenn ber Sienftbote fitf)
red)tjeitig ttod) ju gortfeßung be$ £>ienfte$ erbietet, tjiemit
juf rieben fein muß. 28id er aber fid) leßterem nidjt auöfeßett,
fonbern beit ®ienftboten in feinem gad ttteßr antteßnten, fo
ßat er ben i'obn bi$ jum SluStritt ju jaljlen unb ßat er feinen
Snfpntd) auf 3uriicfbef)a(tung , ebenfo wenig ber ®ienftbote
auf 3af)Iung be3 i'oßn-i bi$ ju betn 3> e ^/ au f nteldjeä ißnt
tton bem .fierrn ßätte gefünbigt werben föttnen ; e$ ift oielmeßr
üeßterer ttocß einen etwaigen ©cßabeti ju erfeßen pflicßtig.

vm.

Tlattn ein iJerfäumnisurteil für uotliiuftg ooUftrethbar erklärt
roerbfit , wenn ber Antrag auf uorläufige jJollltrcthbarhrit ber

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De ft er len, SerfdumniSurteil. 103

ausgeblitbenen Partei nidjt redjtjeitig mittels SdjriftfnbfB mit=
geteilt roorben i(H
Son

ftello. AmtSridjter Sr. De ft er len in Stuttgart.

Sie meiften ©ericf)te pflegen in benjenigen gäden, in
toeldien ein Urteil nur auf Antrag für oorläufäg ooHftrecfbar
ertfärt roerben fann, bei Ausbleiben einer Partei non ber er--
fc&ieitenen Partei gemäß § SOO^iff- 3 ber G.fß.0. ben 'Jiad)-
roeis ju oerlaitgen, baß ber Antrag auf oorläufige SBoUftrecfs
barfeit bem ausgebliebenen ©egner recfjt^eitig mittels Sdjrift*
faßeS mitgeteilt roorben ift. Aud) fämtlicfie Kommentatoren
bet (Liß.O. nehmen in feltener Uebereinftimmung an, baß bie
3?orfd>rift ber 3iff. 3 beS § 300 aud) für ben Antrag auf
oorläufige SBoUftredbarfeit gelte '). Sagegen ift in ber fori=
ftigen ötteratur fc^on roieberßolt auf bie erljeblid)en Sebenfen,
roeldje biefer Anjtdjt entgegenfteßen, ßingeroiefen roorben 1 2 ).

Sie (Vrage roirb insbefonbere im amtsgericßtlicßen 'Her-
faßren feßr ßäuftg praftifcß, ba in ben oon ben Parteien felbft
angefertigten Klagfdßriften ber Antrag auf oorläufige 2Mftred=
barfeit oft feßlt, unb aufierbem, roenn ein 3 c *^t un g^f>efebl
oorauSgegangen ift, bem 5feflagten in ber Siegel überhaupt
feine Klage, fonbern gemäß § 636 ber (S.iß.Ö. nur eine Sabung
gugefteHt roirb 3 ). Aber aud) im lanbgerkßtlüßen Verfaßten
roirb bei Ausbleiben einer Partei nidßt feiten oorläufige ilolU
ftredbarfeit beantragt roerben, oßne baß biefer Antrag bereits
in ben oorbereitenben Sdjriftfäfcen enthalten roar, ja, es finb
ßier fogar $äüe benfbar, in melden bie oorläufige ®ollftrecf=
barfeit erft unmittelbar oor ber miinblicßen $erßanblung ju-

1) J. S. ®aupp, Sb. III 3. 140, Süil nt oroö f i *Ue öt), ®. 827,
3 tr ucf nt a nn« Äocl), 3. 598, (Snbentann, Sb. II 3. 91 uitb 158.

2) Stet Inet in Said)’« 3 e 'tfd)rift für Gibilpröjej), Wb. 1 3. 137,
Sränfner bafelbft Sb. VII 3. 257, Dberntatjer in ben Stöttern
für SiedjtSamnenbiina in Sägern, Sb. 47 3. 258.

3) lieber bie grage, ob in biejem gatle überhaupt ein SerjäumniS-
urteil erlaffen roerben fann, ngl. Sufcfj, Sb. XI. 3. 103.

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104

Slbficmblung :

(affig wirb, fo bafi eine 3ufteHung jenes Antrags nicht mef>r
möglich ift, j. V. roenti berJUägcr nad) ber Älagjuftellung teil*
loeife betriebigt roirb, unb beSfjalb ber ©egenftanb ber Verur=
teilung ben Setrag oon 300 2J(arf nic^t mehr iiberfteigt, ober
roenn erft nadjber Jtlagerljebung Umftänbe eintreten, roelc^e bein
©laubiger bic ©laubtjaftmadjung ermöglichen , baß bie AuS=
feßung ber Vollftredung bemfelben einen ferner ju erfeßenben
ober fd)roer 511 ermittelnben 9tad)teil bringen mürbe.

®ie Gntfcheibung ber $rage hängt einjig oon ber AuS=
legung ber 3'ff- 3 bes § 300 ber G.iß.D. ab.
fBiefe Veftimmung lautet:

„3>er Antrag aitf Grlaffung eines VerfäumniSurteilS ift
jurüdjuroeifen , unbeichabet bes 9ied)ts ber erfdjienenen Partei,
bie Vertagung ber miinblidjen Verhanblung su beantragen:
3) meint ber nicht erfdueitenen Partei ein thatfädjlidjeS
tuiinblidjeS Vorbringen ober ein Antrag nicht rechtzeitig mittels
©chriftfaßeS mitgeteilt mar."

3iad) bem SBortlaute biefer Veftimmung folltc man meinen,
bafi biefelbe für Anträge jjeber Art, unb gleichtnäuig im Ver=
faumniSoerfafjren gegen .Kläger unb Veflagten gelte. 2lHein
troß bes allgemeinen SBortlautS fann bie Vorfdjrift nur mit
jmei roidjtigen Ginfchränfungen Anroenbung fiitbeit.

Vor allem begeht fid) biefelbe nur auf Anträge bes .Klägers,
ni<ht aud) auf biejenigett beS Veflagten.

3)ie 3iff- 3 beS § 300 ftel;t nämlich im engften 3ufommen=
hang mit § 296 ber G.'fi.SD. s Jlacf) biefer Veftimmung ift beim
Ausbleiben beS Veflagten bas thatfädjliche münbliche Vorbringen
beS .Klägers als jugeftanben anjuneljmen, unb ber dichter h at
ju prüfen, ob biefe f£h<itiad)en geeignet finb, ben .Klageantrag
511 rechtfertigen. GS bürfen aber gemäf? §300 3- 3 nur foldje
Anträge geftellt roerben, toeldje bem Veflagten redhtjeitig mittels
©djriftfaßeS mitgeteilt morbeu finb, unb ebettfo muffen bie
‘Xhfltfocben, roeldje jur Vegrünbung biefer Anträge oorgetragen
roerben, in einem bem Veflagten orbnungsmäßig sugefteHten
©djriftfaße enthalten fein. Grifft biefe VorauSfeßung nicht ju,
fo ift ber Antrag auf Verfäumnisurteil burd; Vefdjluß abju-

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D e ft e r I e n , SerfäumniSurteil.

105

lernen, offne baß e$ einer Unterfudiung bebarf, ob bie Klage
fchliiffig ift ober nicf)t. dagegen roirb im VerfäumniSocrs
fahren gegen bcn Kläger gemäß § 295 ber 6.^.0. bie Klage
abgetoiefen, ohne baf? ber Veflagte jur Vegrünbung biefeö 2lns
trag* irgenb welche ^^atfac^en oorjubringen l»at, mtb e3 fann
be-S^alb oon bem Veflagten aud) nicht ber üladjroeiS geforbert
roerben, bah er fein thatfäcf)lid)e$ Vorbringen bem Kläger redjb
jeitig jugefteHt habe. hieraus folgt jroar nicht ohne weitere-?,
baß audj ber jroeite Deil jener Vorfdjrift, wonach bie Anträge
ber auägebliebenen Partei jugeflellt fein mitffen, bei 2lu3bleiben
bes Kläger* ebenfalls feine 2lnwenbung finben fann, beim an
ftdj märe benfbar, bah jroar ber 21ntrag auf Klagabioeifung,
bagegen nicht ba* thatfäd)(id)e Vorbringen be* Veflagten bem
Kläger sugefteUt fein muff. SBo^l aber ergibt ftdh ba* mit
9iotroenbigfeit au* ben ©runbfäjsen, welche bie 6.V-0- für bie
oorbereitenben ©dhriftfäjje aufftellt. Da 3 ©efeß unterfcheibet

jwei 2Irten oon ©dhriftfähen, ttemlich foldhe mit beftimntenbem
Inhalt, b. f>. ©dhriftfäße, roeldie jur Vornahme beftimmter
projeffnalifcljer |janblungen abfolut oorgef ^rieben finb, unb
bie eigentlichen oorbereitenben ©dhriftfäße, welche lebiglidj bie
Vorbereitung ber miinblichen Verhanblung bejroeden. 2tuf
fämtlidje ©df)riftfäße bet leßteren 2lrt, ju welchen insbefonbere
bie Klagbeantroortung gehört, begeht fid) bie Vorfdjrift bes
§ 120, bah bie Unterlaffung be* ©dhrittenroedhfel* feine 9tedht*=
nachteile in ber ©ache felbft jur $o!ge habe. ®icfe Unters
laffung fann oielmeßr fjöchften* baju führen, baß bie Verhanbs
lung auf Äoften ber fäumigen ißnrtei oertagt roirb, roenn fid)
ber ©egner über bie in ber münblidien Verhanblung neu ge=
fteüten Anträge unb neu oorgebradjten Dhatfadjen nicht ju
erflären oermag ; jebe anbere golge , unb in*bcfonbere auch
bie Ablehnung be* Antrag« auf VerfäumniSurteÜ roäre al*
ein 9iecht§nachteil in ber ©ache felbft anjufehen ')•

1 ) 35a bie Seftimmung bes § 120 nur auf bie eigentlichen oor=
bereitenben Schriftfähe, bagegen bie ßtff. 3 beä § 300 nur auf Schrift:
fäfje mit beftimmenbem Inhalte be jietjt, tuirb oon ber SRehrjahl ber
Schriftfteller mit Siecht angenommen, baff sniijchen biefen beiben 33eftim=

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106

äbganbluug:

®er Antrag be3 Veflagten, bie Älage burd) Verfäumnt3=
urteil abjuweifen, barf alfo nicht aus bern ©runbe abgelebt
werben, weil ber SIntrag auf Mlagabweifung bem au»geblie=
betten Kläger niefjt rechtzeitig in einer Slagbeantroortungsfchrift
*ugeftellt worben ift. ’Jtun ift aber ber einjige ©runb, aus
welchem nach ber berrfebenben Meinung ber auögebliebenen
Partei ber 2lntrag auf oorläufige SBoUftrecibarfeit red)tjeitig
mitgeteilt werben muß, baf 3 biefer Antrag al$ ein Veftanbteit
be3 in ber 6ad)e felbft geftellten 2lntrag3 angefeßen, uub bee>=
fjalb ben für biefen Antrag geltenben Vorfcßriften unterworfen
wirb. SBenn baber ber 2lntrag auf .Rlagabweifung bem au3=
gebliebenen Kläger nidbt jugeftedt fein muß, fo muß berfelbe
©runbfaß aud) für ben 2lntrag, ba3 flagabweifeitbe Veriäumni3=
urteil für oorläufig ooUftrecfbar ju erflären, gelten ’).

©ine weitere Vefcßränfung ber in 3- 3 beö § 300 ent=
baltenen Vorfcßrift befteßt barin, baß biefelbe nicht für 2lnträge
jeber 2lrt, fonbern nur für bie fogenannte Sacßpctita gilt.

Unter Sadjpetüum wirb »erftanben ber 2lntrag auf 3 U -
erfennung unb 2lbcrfennung oon 9led)ten, b. ß. ber Antrag
auf Verurteilung, bejw. geftftellung, unb ber 2lnlrag auf Klag-
abweiiung. ®a febodß auf ben leßteren 2lntrag bie 3iff- 3
be» § 300 auö ben bereit* angeführten ©rünben feine 2lnwenbutig
finbet, fo fomtnt hier nur ber 2lntrag auf Verurteilung bejw.
geftftellung in Vetracßt.

mutigen fein 3ufa>umengnng beftegt (j B Sßeterfen I.S.313, Seuf»
fert S. 153, St r uef m ann = K otg ©. 125, ©aupp I S. 352). 3tur
SBilmoroSfUSeop S. 182 nimmt an, baß bie 3iff- 3 beS §300 eine
SlusSnaßme oon ber SJorfdßrift beö § 120 enthalte Stucg in ben Sto=
tioen gut ß.p.D (ogl. $agn, 3J!aterialien jur S.p.D. S. 255, 294 u.
296) ift roiebergolt auSgefprocgen, baß bie 3*ff- 3 be§ § 300 nur für bie
Klage unb bie Bcrufunggfcgrift, begio. für bie 'Jtacg träge ju biefen 6cgrift=
fügen gelte, unb roirb bemgemäft ein 3ufamtnenßang biefer Beftimmung
mit § 120 ber ß p.D. oerneint.

1) 9luf bie weitere Streitfrage, ob überhaupt ein llagabroeifen*
beä Urteil für oorläufig ooUftrecfbar erflärt roerben fann, foU gier niegt
eingegangen roerben. Uebrigenä bürfte bie grage fegon mit Jiücfjtcgt
auf bie unbebingt gebotene ©leitßfteUung beiber “Parteien gu bejagen fein.
Bgl ©ruegot, Beiträge Bb. 27 S. 14 ff.

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0 e ft e r 1 e n , Serfäumuilurteil.

107

&i’n ©egenfafs 511 ben ©adjattträgen bilben ©efud)e rein
projeffualifdier Statur, toie Anträge auf Vertagung, 93eroeil=
anträge u. f. ro.

$ie 6 .fß.D. enthält nun eine Steife oon Seftimntungen,
n>eld)e unbeftrittenerma&en nur für bie Sadjpetita gelten, §. S.
bie §t? 121 3iff. 3, 128, 230 3iff. 2, 269, 296. ©I fragt
fid) batier, ob and) bie3iff- 3 bei §300 jit biefen 58orfd)riften
gehört.

®afür fpricbt oor allem ber enge 3 ufammenl)ang, melier
mie bereite ermähnt mürbe, jroifdien ber 3fff- 3 bei § 300
unb beut § 296 befte£)t. ©I ift, abgelegen oon ben in 3*ff-
1 unb 2 bei § 300 unb in § 302 aufgefiifjrten fällen, un=
benfbar, ba§ au! irgcnb meinem ©runbe bie ©rlaffung bei
33erfäumnilurteil! abgelehnt mirb, obrootü ber Antrag auf 93er=
urteilung bejto. geftfteHung unb bie £f)atiad)en, toeldje biefen
Slntrag all begrünbet erteilten lagen, betn Steflagten red)t=
jeitig mitgeteilt morben finb. ^näbefonbere tann biefer 2 In=
trag nicht joeibalb jurücfgetoiefert roerben, toeil ber JSläger aufjet
bentfelben nod) irgenb einen anberen, bem ißeflagteit nidjt ju;
geteilten, Slntrag fteflt. Senn in biefetn $alle fömtte bod)
jroeifello! nur biefer meitere Antrag, bagegen nicht ber Eintrag
auf ©rlaffung bei 33erfäumnilurteil! abgeletjnt roerben. Qn
§ 300 ift aber nur oon ber 3uri»cfroeifung bei 2Intrag! auf
iBerfäumnilurteil, nidjt auch non ber 'Ablehnung anberer 2 lm
träge bie Siebe, unb fjteranö ergibt fid) mit Slotroenbigfeit,
bafi fid) aud) bie 5Borfd»rift ber 3>ff- 3 bei § 300 nur auf
folche pinbentiffe bejieht, roeldjc ber ©rlaffung bei 2 >erfäumni!=
urteill im 2Bege ftefieu. ©in fold)e! .piiiberui! liegt aber nur bann
oor, roenn ba! älagpetitum, nid)t aber roenn irgenb ein anberer
Antrag bem aulgebliebetten ©eflagten nicht §ugeftellt morben ift.

®er § 300 bietet felbft jtoei Seifpiele oon projeffualifdjen
2 lnträgen, roeldfe sroeifellol ber ßufteHung nid;t bcbiirfen, nämlich
ben Antrag auf ©rlaffung bei SSerfäumnilurteil! unb ben Sin«
trag auf Vertagung.

Dafj ber Antrag auf ©rlaffung bei i?erfäuinni!urteill,
fotoie bie $ur ^Rechtfertigung biefe! Antrag! erforberlidje Tljat-

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108

2U>fjanbfung :

fadje, nämlid) bie £l)atfadf)c beS SluSbleibenS beS orbnungS=
rnäfeig gefabenen Seflagten, biefem in einem ©dfiriftfa^e mit-
geteilt roerben muffe, ift nod) niemals behauptet raorben, unb
biefe Stoficbt märe aud) gerabeju roiberfinnig. ®affelbe gilt
aber non bem Anträge auf Vertagung, benn anbernfads märe
bas Sied)t auf Vertagung, meines in § 300 ber erfcffienenen
Partei eingeräumt rnirb, faft ganj ittufortfd^, ba in bet Siegel ber
ißrojefsfeljler, roeldjer ber Grlaffung beS 33erfäumniSurteilS im
SBege fteljt, unb bie Partei jur Stellung beS 33ertagungSan=
tragS nötigt, erft in ber miinblidjen 33erf)nnblung fonftatiert
roirb, fo bafe eine oor&erige Aufteilung beS 33ertagungSantragS
nidt)t möglidj) ift.

®ie 58orfd>rift ber 3- 3 beS § 300 ift Ijienad) auf rein pro jeffua=
lifcfye Slnträgenidjtanroenbbar, unb hieraus folgt, baff ber Antrag
auf vorläufige SBoUftretfbarteit ber Aufteilung nidjt bebarf, roenn
berfelbe als ein foldjer projeffualifdjer Slntrag unb nid^t, wie bie
fjerrfcljenbe Meinung annimmt, als ein ©adljpetitum anjufe^en
ift. GS ift beS^alb ber 9lad)roeiS ju führen, baff jener Slntrag
nadf) ben ©rutibfäjjen ber G.iß.D. fein ©ad&petitum ift.

SBenn ber Slntrag auf oorläufige SSottftrecfbarfeit ein ©ad £)=
petitum fein foH, fo muff baS Slecbt auf oorläufige 3?oHftre<f=
barfeit ein bem SlntragfteHer jufteljenber cioilrecf)tlict)er Slnfprudf»
fein. Mein, roenn bie G.'JJ.D. in geroiffen fällen ber fiegenbeu
Partei baS Sted)t einräumt, ein Urteil oor beffen SledjtSfraft
ju oollftreden, fo fann hierin nichts anbereS gefunben roerben,
als eine gefefdidie Siegelung ber Auläffigfeit ber AroangSooli*
ftrecfung, unb bie 33efugnif; beS ©läubigerS, in biefen gälten
oor Gintritt ber Stecbtstraft bie 3roangSoollftreduug einjufeiten,
ift fo wenig ein neben bem ju oollftredenben Slnfpruc&e be=
fteljenbeS Mled)t, als bie bet fiegenben Partei in anbern gälten
^ufteljenbe SefugniS, ein Urteil nad) Slblauf ber SterufungSfrift
oollftreden ju laffen.

Sßenn jene Befugnis ein materiell-reddlidjer Slitfprud}
roäre, fo müpten jelbftoerftänblicb fämtlicbe fiir bie Sadjpetita
geltenben ©eftimmungeu, tticfjt nur bie 3ift- 3 beS § 300 auf
jenen Slntrag Slnroenbung finben. An biefem gälte roäre aber

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Oefterlen, Serfüummäurteil.

109

ein ^eit ber SSorfc^riften, roeld;e bie S.iß.D. für bie oor«
läufige Soüftrecfbarfeit auffteflt, oöEig überflüffig, roäßrenb
anbere Seftimmnngen in einem unlösbaren 2Biberfprud) ju an--
bereu 2$orfdjriften ber S.iß.D. fielen mürben.

Ueberflüffig märe oor allem bie 3Sorfdjrift beS § 654,
baff § 292 Anroenbung finbe, roemt ber Antrag auf oorläufige
35oUftrecfbarfeit im Urteile übergangen ift. ©enn § 292
finbet unbeftrittenermaßen auf Sadjanträge jfeber Art Anroen=
bung, unb es mürbe beSljalb feiner befonberett 3Sorf<$rift be=
bürfen, baß berfelbe aud) für ben Antrag auf oorläufige ÜlolU
ftrecfbarfeit gelte.

©benfo überflüffig märe § 653, roelcßer oorfc^reibt, baß
ber 2lntrag auf oorläufige SSoüftrecfbarfeit nur bis sunt Sdjluffe
ber münblidjen ^erljanblung geftettt roerben fönne, ba fid) biefer
©runbfaß aus bent fDlünblicßfeitsprinsipe oon felbft ergeben
mürbe, roenn jener Antrag ein ©adjpetitum märe.

SlnbererfeitS mürbe bie 23orfcf)rift beS § 648, roonadj in
einer fReilje oon gätten e i n Urteil ol>ne Antrag für oorläufig
ooUftredbar ju erflärett ift, in äßiberfprud) fielen mit bem in
§ 279 aufgefteEten ©runbfaße, baß einer Partei nid^tS juge=
fprodjen roerben fann, roaS biefelbe nid^t beantragt t>at.

ferner ließe fid) bie 23orfd)rift beS § 650, roeldje unbe:
ftrittenermaßen aud» itn 33erfäumniSoerfal)ren gegen ben 23e=
flagten gilt, nicfjt oereinigen mit ben in § 296 unb 261 ent=
ßaltenen Seftimmuitgen, ba nacß § 296 bei Ausbleiben beS $e:
flagten bie oom Äläger jur 23egrünbung feiner ©admnträge
oorgetragenen ©fjatfadjen als jugeftanben gelten unb beSßalb
gemäß § 261 feines roeiteren Seroeifes bebürfen, roäßrenb nad)
§ 650 nidjtSbeftoroeniger in gemiffen *$äEen eine roeitere ©laub:
Ijaftmadjung einzelner foldjer X^atfacßen notroenbig märe. Außer:
bem mürbe § 650 mit bem ©runbfaße in äßiberfprud) fteßen,
baß auf ©runb einerj. bloßen ©laubßaftmacßung niemals eine
befinitioe ©ntfdjeibung über einen matcrielbreditlidjen Anfprud)
ergeben fann.

©benfo unbegreiflid) märe bie äkrjcbrift beS § 651, baß ber
Antrag auf oorläufige äkEftrecfbarteit jurücfjumeifen fei, menn

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110

älbfjanblung :

bie SSoUftrecfung be -3 Urteile bem Sdf)ulbner einen nidjt ju er=
fefcenben Sdjaben bringen mürbe, beim es märe eine ©ingu=
larität otjne gleidjen, roenn ein an fid) begriinbeter Slnfprucf)
lebiglid) aus bem ©tunbe abgetoiefen mürbe, roeil feine 58er=
roirf(idf)ung einen unerfeölidjen Stadtteil für ben Sdjulbner jur
fyolgc ltnben mürbe.

Siur eine einjige SSorfd^rift ber G.'iß.D. fdfjeint für bie
inaterielbredjtlidje Statur beä 21nfprud)$ auf oortäufige ätall--
ftreefbarfeit 511 fpredfjen, nämlid) bie Seftintmung, baß bie oor=
läufige SMftrecfbarfeit ben felbftänbigen ©egenftanb einer $ 8 e-
rufung bilben fann. $n ben ÜJtotioen *) wirb jebodf» biefer
©runbfafc lebtglid) batnit begrünbet, baff bie ^Berufung ata
ba$ geeignete Sledttsmittel erfdjeine, roeil über bie oorläufige
itaUftrecfbarfeit ftets burdft Urteil entfliehen roerbe. ®iefe
Segrünbung lägt aber nicl)t ben minbeften 3 roß ifel übrig, baff
bie ^Berufung in biefem gälte nur au$ formellen ©rünben ju=
gelaffen mürbe, unb bafi aud) bie SJfotioe bie oorläufige S3oll=
ftreef barfeit nid^t ata einen materieU=red)tlidf)en Slnfprud) be*
©läubigerä anfeljen. ®iefe Slnfidjt mürbe aud) bei ber S3e=
ratung ber (S.^.D. oon oerfd)iebener Seite au*gefprod>en, roäfjrenb
in ber SieidtatagSfommiffion ein Slntrag, aud) in ben gällen
be-S § 648 bie oorläufige SSollftrecfbarfeit nur auf Slntrag
julaffen, roeil eine oon amtatoegen au$gefprod)ene oorläufige
SloHftredbarfeit mit bem ^rinjipe be$ § 279 in äöiberfprud)
fteljen mürbe, abgeleftnt mürbe 2 ).

Slita biefen ©rünben fann moljl nid)t bejioeifelt roerben,
bafj ber Slntrag auf oorläufige 33ollftredbarfeit fein Sadtpetitum
ift, unb roenn biefe 3lnücf)t richtig ift, fo fann bie Sorfctjrift
ber 3- 3 be3 § 300 auf biefeu. Slntrag feine Slnroettbung finben.
(Sin ®erfäumntaurteil gegen ben sBeflagten fann baljer auf
Slntrag für oorläufig oollftrecfbar erflärt roerben, aud) roenn
biefer Slntrag roeber in ber Älagfdjrift, nod) in einem Stad)=
trage ju berfelben enthalten mar.

©egen biefesi (Srgebttta fönnte oielleicfjt nod) ba$ Slebenfen

ll Sab». 1- c. S. 430

2) S>at)n, 1. c . S. 799, 800 unb 1271.

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fjirfd), ©teuerbefraubalton.

111

geltenb gemalt werben, baf) es unbillig fei, ben ibeflagten ber
fofortigen 3roangSi)ottftrecfung preisjugeben, o^tte baf? berfelbe
juoor auf biefe 2Jfögli<bfeit bingemiefen worben fei. Mein, meint
auf ©runb ber pofitioen SBeftimmungen bet G.iß.D. bie 3uftellung
jenes SlntragS nicht notroenbig ift, fo faun fie aud) nicht aus
SMigfeitSgrünben geforbert roerben. Mfjerbem rnirb aber ein
^eflagter, meldjer ber Silage begrünbete ©inroenbungen ent-
gegettjufe^en bat, ficf> niemals aus bem ©runbe oom ©rfdjeinen
üt ber tnünblicben 3>erl)anblung abbalten laffen, roeil er meint,
ein etma ergebettbes SBerfäumnisurteil fonne nicht fofort uoll-‘
ftredt werben; unb ein öet'lagter, welcher in ber tnünblicben
i^erbanblung erfdjieneu wäre, um burd) unbegriiitbete ©inmett-
bungen bie ©rlaffung beS Urteils ju oerjögern, wenn er bie
3){oglid)feit Per fofortigen SBollftred'barfeit gefannt hätte, uer=
bient feilte Serütffid)tigung.

IX.

jBie Steuerbefraubation nndj bettt Kobe bes JJefraubanten.

SSott

.jjerrn Rechtsanwalt ©r. |>irfd) in Ulm.

®aS württembergifd)e ©efeß oom 19. September 1B54
betreffenb bie Steuer tton ÄapitaU, SHenten=, ®ienft= unb 58e=
rufSeinfonttnen bebrobt unter ber lleberfd)rift „Strafbeftim-
mungen" in Slrtifel 11 bie nbfid)tti<be 3$erfd)weigung fteuer=
pflichtigen GinfomtnenS burd) ben JaffionSpflidjtigen neben Radp
bolung bet oerfürjten Steuer mit einer Strafe, welche im }ebu=
fachen betrag ber bi'Uerjogenen Steuer beftebt. S)er 2lb|ab
4 beS angeführten Ülrtifels beftimmt, baß bie Steuernacbboluitg
unb Strafe auch bann ftattfinbeu follen, wenn bie Sbatfadjc,
burd) weld)e fie begriittbet werben, erft nad) bem Xobe beS
Sd)ulbtgett befannt wirb.

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112

Slbtjanblung :

Stuf ©runb ber (eßtgenannten Seilimmung be§ ©efeßeS
finb in SBürttemberg bi* in bie jiingfte 3 e »t }af)lreiche Hnter=
fudjungen wegen Ginfommenöiteuergefäfjrbnng geführt worben,
bei weiten entroebcr fc^on jur 3eit ber (Sinleitung ber Unter:
fudjung ber ©dhulbige bereite oerftorben war, ober bei welchen
ber wegen ©teuerhinterjiehung Sefdbulbigte im Saufe beS Ser:
fahrend mit ©ob abgegangen ift, offne baff biefetn Umftanb ein
©inßuß auf beu ©aitg beS ©trafoerfalirenS beigemeffen wor=
ben ift.

©ie gefe^lic^e 3uläffigfeit biefeS SorgefjenS mar bisher
nicht beanftanbet worben, weit auf ©runb beS 2lrt. 11 9tbf. 4
bie förmig einer Unterfucfjung wegen Steuerhinterziehung
aud) nadh bem 2lbleben beS ©efraubanten für gefefsmäfjig er=
achtet würbe. 3 roar beftiinmt § 30 beS feit bem 1. Januar
1874 in SBürttemberg in fraft getretenen ©trafgefehbudEjS für
baS beutfdhe SReid), baß eine ©etbftrafe nur bann in ben 9iad&:
laß ooUftredft werben fann, wenn baS Urteil bei Sehweiten bes
Serurteilten rechtsfräftig geworben war; allein ba burcf) 2trt. 2
9lbf. 2 bes GinführungSgefeßeS sum ©trafgefeßbudh für baS
beutfdje 9ieich bie befonberen ftrafredhtlidhen Seftimmungen ber
Ginjelftaaten über Serleßungen ber ©teuergefeße aufredjft er=
galten worben finb, uitb ba nach ber GntftehungSgefdhid&te beS
StrafgefeßbuchS utib beS GinführungSgefefceS unter bie „be:
fonberen" Seftimmungen auch Sorfd&riften ju regnen finb,
weldfe bie im allgemeinen ©eile beS ©trafgefeßbudhs befjanbelten
ÜJtaterien betreffen, fo finb burd) ben § 30 St.©.S. bie Sor=
fd&riften berfenigen in bem ©infüfjtung-Sgefefs aufrecht erhaltenen
befonberen ©efeße, meldje bie geftfeßung unb Sollftrecfung oon
©elbftrafen gegen ben 9iad)laß bejw. bie Grben bes ©fjäterS
geftatten, nicht außer fraft gefegt J ).

3lUein wenn audf) bie Seftimmung bes 2lrt. 11 3lbf. 4
bes württembergifdieu GinfominenSfteuergefeheS, roeldhe fomolfl
einen materiell=rechtlichen als einen projeffualen ßh ara ^ er trägt,
nach ihrer materietUrechtlidhen , ftrafrechtlidhen Seite hin als

1) 35gl. Oppen hoff, Gommentar jum 6t. ©33., § 30 Bote 6, ©inf.»
@ef § 2 Bote 6 ff.

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§irf($, Steuerbefrcmbation.

113

burdh baS 3tei<^gftrafgefe^bud^ nicht befcitigt, fonbern jweifelloS
noch in traft befinblidt) ju erachten ift, fo bebarf bodh biefe
ySorfc^rift beS materiellen ©trafrecljtS, um praftifdh oerwirftidfjt
werben ju fönnen, bet Sllöglichfeit iljrer ftrafprojeffualen Durch-
führung.

Unter bet .ficrrfchaft ber württembergifdhen ©trafprojejj*
orbnung »on 1868, butdf) welche bie ftrafproäeffualen Seftim=
mungen beS ©infommensfteuergefehes nicht aufgehoben würben,
war bie 3uläffigfeit bet Durchführung eines ©trafoerfahrenS
gegen einen oerfiorbenen ©teuerbefraubanten einem 3roeifel
nicht ju unterwerfen.

Unjuläffig ift aber bie Rührung ober Fortführung eines
©teuerftrafoerfahrenS gegen einen Serftorbenen feit ber &t-
fefseSfraft ber ©trafprojefjorbnung für bas beutfdhe 9teich b. h-
feit bem 1. Oftober 1879. hierüber hat fi<h ber erfte ©traf=
fenat beS 9tei<hSgeridhtS in feinem Urteil oom 19. 2lpril 1888
auSgefprocljen, inbem er baS Urteil ber ©traffammer ju $aH
ootn 11. Dftober 1887 in ber ©traffache gegen ben oerftor=
benen Söder F- 9t. oon 0. aufhob unb bas ©trafoerfahren
unter Ueberbürbung ber Äoften auf bie fönigl. württembergifche
©taatsfaffe als unjuläffig einfteHte.

DaS reidhSgerichtliihe Urteil (abgebrudt in Solcher, 3«'t=
fchrift für bie freiwillige ©eridhtSbarfeit unb bie Ö5emeinbeoer=
roaltung Sb. XXX ©. 214 ff. unb oben S. 52 ff.) bietet nun
änlafj ju nachftehenben 2luSfiihrungen.

I. 2ßie baS 3teichSgeridjt ausführt, ift bie 2lburteilung
eines Serftorbenen, baS ftrafprojeffuale Sorgehen gegen einen
Sadhlafi, eine föinterlaffenfdhaft unter allen Umftänben unju=
laffig in einem gerichtlichen Serfahren, ba bie beutfdhe 9teicl)S=
ftrafprojefiorbnung nur ein ftrafprojeffualifcheS Sorgehen gegen
einen lebcnben ©dfiulbigen fennt unb ihr febeS Sorgehen gegen
einen Serftorbenen ober gegen bie Srben eines Sefchulbigten
wegen eines SergehenS in ber ißerfon beS @rblafferS fremb
ift. 2Beil ferner auf bie Uebertretung beS (SinfommenSfteuer=
gefe^eS eine ©träfe gefegt ift, baS heifit ein Hebet, oon welchem
im Srinjip bie ißerfon beS ©dhulbigen getroffen werben

3a^rbü$er b. SBttitteinbg. Sfec^töpflf^o. II. I. 8

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114 2t6fjanblung:

foU unb nic^t ©egenftänbe in bent Vermögen beS ©<bul=
bigen, weil eä fidb fonarf) um baä SSorgeben gegen ein be-
ftimmte* ©ubjeft, nidbt gegen Dbjefte, welche ißrobufte ober
■Kittel eines ®eliftes finb, ^anbeit , fo tonnen auch nictjt bie
^Bestimmungen ber ©trafprojeßorbnung für baS bcutfcße SWeic^
betreffenb ba3 o b f e f t i o e Verfahren bei ©injiebung uoit ®e=
genftänben 2lnmettbung ßnben, ba biefe Söeftimmungen befcbränft
ünb auf proäeffuale ^anblungen in Sejiebung auf ©egen;
ftänbe, meldbe, obwohl eine ©träfe nicht nerbängt werben
fann, gleiäjmobl unabhängig b> eö0n einjujieben ober ju oer=
nickten finb.

II. ®ie ©ntfcbeibung bes SReidbägericbtS bafiert auf ber
©runblage, baff b aä ©trafoerfabren unjuläffig fei, weil eine
felbftänbige ftrafred;tlicf)e SBerantmortlicbEeit ber ©rben im @iit=
fommensfteuergefeß ni<^t Statuiert toorben fei, alfo bie ©rben
auch nidbt 33efdpilbigte feien. Daß eine felbftänbige frimineHe
SSerfdjulbung ber ©rben nicht gewollt unb oom ©efeßgeber
ausbrütflidb abgeleßnt worben ift, folgt au3 ben oom 9ieicbä=
geriet (für weichet bie Sttedbtstbeftimmungen beS Württemberg
gifdieu ©teuerftrafredbt^ an ficb reoifible ^Rechtsnormen nicht
fein mürben) beroorgefjobenen ©rünben mit ooller 33eftimmt=
beit, ©s mag biefen ©rünben nur nod) beigefügt werben, baß
bie ©rben, wenn fie felbftänbig oerantmortlicb im ©inne beä
©teuergefeßeä fein Sollten, für bie no<b nicht oerfäbrte ©teuer*
ftrafe felbft bann aufäufommen hätten, wenn beim Xobe beö
®efraubanten eine itermögensunjulänglicbfeit oorbanben wäre,
unb baß bie uneinbringlidje ©elbftrafe erforberlidjeitfalls gegen
bie ©rben in greibeitsftrafe müßte oerwanbelt werben fönnen;
berartige SRefultate finb aber in ber ijlrapis nie gejogen worben,
was uneberum einen weiteren 2lnbalt3punft bafür gibt, baß
bie ©rben beS ®efraubanten nidbt felbft bie Sd)ulbigen im
©inne best ©efeßes finb.

III. 3)aS 9teid)Sgerid)t befc^ränt't feinen 2luSfprucb nidbt
barauf, baß ein ©trafoerfabren als unjuläffig nur erfdbeine,
wenn infolge einest Antrages auf geridbtlicbe ©ntfdbeibung bie
©ad;e au bie ©eridjte erroadjfe; oielmebr ertlärt e3 auch

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fjirfd), Steuerbefraubation.

115

ein Verfahren bet SSerwaltungSbehörben gegen einen
s Ji a d) i a fe wegen ©teuerhinterjichung für u n 3 u I ä f f i g. ®enn
nad) bem ©infiihrungSgefeß jur ffteichSftrafproseßorbnung § fi
3iff. 3 ftnb lanbeSgefeßliche 'Ikrtifularbeftimmungen bejüglid)
be>3 Verfahrens bei 3uwiberhattblungen gegen ©teuergefeße jtoar
jugelaffett, aber nur infoweit, als nicht bie aud) für bie SanbeS^
gefeßgebuttgen maßgebenb bleibettben §§ 459 — 463 ©t.iß.0.
entgegenfteßen. 'Jfun feßt aber ber Straf befd^eib ber Verwalt
tungSbehörbe im § 459 St.iß.O. einen Vefcßulbigten b. b-
eine einer ftrafbaren ,<panblung angeflagte ^erfon »orauS, welche
^Rechtsmittel ergreifen fann, ^teritad^ einen lebenben 9Renid)en.
®a nun ber ßnbjroed bes ©teuerftrafuerfahtenS not ben Verwal=
tungSbehörben bie ©rlaffuttg eines ©trafbefcjjeibs gegen ben
©cßulbigen ift, fo folgt hieraus riicfwärtS, baf? auch baS t>or=
gängige Verfahren ber VermaltungSbehörbe, weil es ja borf)
mit einem Strafbefcbeib nicht abfdßließen. fann, gleidjfalls un-
juläffig fein muß. @S ergibt fid) barauS, baß auch ein ©teuer*
ftrafoerfabren ber VerwaltungSbef)örbe gegen einen fRacßlaß
nid>t eröffnet werben barf, bejio. baß bie VerwaltungSbehörbe,
wenn ihr im ßaufe einer gegen einen lebenben Vefdjulbigten
eröjfneten Unterfudbung baS Slbleben be$ Vefdjulbigten bcfannt
wirb, fofort gehalten ift, bas Verfahren unter Uebernabme
ber Sloften auf ben ©taat (SR.St.iß.0. § 497 2lbf. 2 ) einju*
fteHen. (2ßenn etwa bie Verwaltungsbehörbe in folgen gälten
gleidhrnoßl einen 3trafbefd)eib erlaffen würbe, müßten bie 23e*
teiligten, wie in bem bem fReichögeridjtSurteil ju ©runbe lie=
genbeit gall, bie ^Überleitung ber Sache ins geridjtlid^e Ver*
fahren unb auf biefe SBeife bie llnjuläffigfeüSerflärung ber
©trafnerfolgung berbeifiibren.)

IV. 2BaS nun bie mehrfachen gäUe non ©trafbefcheiben
betrifft, welche non ben ©teuerbchörben feit bem 1. Oftober
1879 gegen 4 pinterlaffenfcf)aften erlaffen worben ftnb , fo ift
rücffidhtlich aller uorweg ju fagen, baß biefe ©trafbefcßeibe,
weil uon $aufe aus gefeßlid) unäuläffig, niemals haben in
fRedjtSfraft übergehen fönnen. ®cnn ber ©trafbefdjeib feßt,
um bie SBirfung eines recßtsfräftigen ©trafurteifS 31 t erlangen.

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116

Slbljanblung :

oorauS, bafj ber Söefc^ulbigtc, b. h- ber bas ©teuerbelift 33er=
übenbe, binnen einer SUodje nach ber 3 u ft e H un 9 on ihn bie
jugelaffenen ^Rechtsmittel nicht ergreift, ober bafj bie oon
i h m ergriffenen fRedhtSmittel oerroorfen roerben. 'Jtaturgemäfi
hat nun, iuenn ber 39efd)ulbigte bei ber ©rlaffung bes Strafe
befcheibs bereite oerftorben roar, eine 3ufteHung an b en Se-
id) ul big ten nic^t mehr erfolgen unb alfo aud) bie 9ted)t^
traft bes ©trafbefdjeibs nidjt Ijerbeigefüfjrt roerben föniten.
2)aS in feinem Schlupartifel bie früheren abroeichenben 33e=
ftimmungen ber ©teuergefepe aufhebenbe roürttembergifdje
falftrafprosefjgefeh oom 25. 2luguft 1879, foroie bie ju bem=
fetben ergangene Sol^ugSanroeifung bes fönigl. ©teuerfoHe-
giurnS oom 22. ©ept. 1879 fpred>en aud^ mit feinem SBorte
baoon, baff, roenn ein ©teuergefehübertreter im Saufe ber
Unteriud)ung oerftirbt, bie Unterfudjung fortgeführt roerben
ober bie 3ufteHung bes ©trafbefdheibs mit 5Recf)tSroirfung an
bie Grben beS UebertreterS erfolgen bürfe ; oielmeljr beftimmt
ber 3lrt. 22 biefeS ©efefceS, bap bie ©trafbefdjeibe bemSe =
f d) u I b i g t e n ju eröffnen ober sujufteflett finb, unb ber 2 lrt.
27 bafelbft läfjt bie 3?ollftrecfbarfeit eines ©trafbefcheibeS nur
eintreten, wenn nach oorfcfiriftSmägiger ©röffnung ber 53 e =
f d) ulbigte fid) bent ©trafbefdjeib unterroirft, ober roenn ber
s Sef dj u Ib igte nadhiKrt. 23 Rechtsmittel nid)t ergreift, ober
roenn feine Rechtsmittel jurüdgenommen ober oerroorfen roerben.
®a eS f)iernadb felbft nad) roürttembergifdhem fitest an einer
2Röglid)feit, bie 9tect)tSfraft bejro. SoHftredbarfeit eines ber=
artigen ©trafbefdfjeibS herbeijufüjjren, fehlt , unb ba biefelbe
burd) eine an bie ©rbett bes oerftorbenen ©dhulbigen erfolgte
3 ufteHung nicht herbeigeführt roerben fann, fo brauet nicht
erft barauf eingegangen ju roerben, bap felbft oom ©tanb=
punft ber ©teuerbeprben auS jebenfaUS bie 3 u fteßung an
alle ©rben erforberlid) wäre, um berfelben fRedjtSroirfung ju=
fommen 31 t laffett; bie ©teuerbet)örben haben fid) nämlirif) ab
unb 5 u bamit begnügt, einem ber ÜRiterben, ber hieju oon
feinen übrigen s JJtiterben ermächtigt roar, ben ©trafbefdheib ju=
jufteUen, obwohl nach ben Seftimmungen ber (nach ben SJfotioen

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$ i t f d) , ©teuerbefraubation.

117

jutn gisfalftrafprofeßgefefc ©. 9 fubübtär maßgebenben) fReid)«--
ftrafprojeßorbnung bie 3 u fteHung ber Straferfenntniffe nicht
mit fRechtSnürfung gegen ben ^nfutpaten an ©ritte erfolgen
fann, fonbern bie triften für ^Rechtsmittel ben ju ihrer (£in=
legung berechtigten Verurteilten erft oon ber an fie felbft
erfotgenben 3uftellung an ju laufen beginnen *).

V. SBenn nun gleidjtoohl, entgegen ber oorftehenb erör=
terten Unpläffigfeit, oon ben VerwaltungSbehörben ©trafbc=
fd^eibe gegen eine-fpinterlaffenfchaft erlaffen werben, bejro. würben,
fo fommt in grage, in welcher Söeife bie betroffenen weiter
üorgehen fönnen. ©em SteidjSgericht lag ber normale $all
oor, baff bie 3uftellung an bie Erben erfolgt ift unb biefe
bann innerhalb einer 29oche nach ber an fie erfolgten 3ufteIIung
ben Antrag auf geric^tlidte Entfärbung geftetlt unb lüieberum
innerhalb einer SBocße nach ber in ihrer 2tnwcfenheit erfolgten
Verfünbung beS lanbgerichtlidben Urteile gegen ledere« bie
fReoifion eingelegt haben, gür folcße gäHe fpridjt nun ba«
fReichSgericht au«, baß jwar an fidh ben Erben eine« befdjuk
bigten bie ^Rechtsmittel nicht juftehen würben, baß aber, weil
bas ©traferfenntnis recbtsirrtümlich bie felbftänbige ftrafredT
ließe 3Ritoerantwortli<hfeit ber Erben für bie ©teueroerfehlung
angenommen habe, ben Erben bie ^Rechtsmittel jugänglid) fein
muffen; baß bie« auch uw beSroülen angenommen werben miiffe,
weil eS ein anbereS URittel, um gegenüber betn unhaltbaren
ErfenntniS ben gef ermäßigen 3uftanb hcrbeijuführen,
nicht gäbe.

©a nun aber nach bem oben 2luSgefiihrten eine fRechtS=
fraft beS gegen bie Jpinterlaffenfchaft ergangenen ©traferfennt=

1) 9tatb einem Sefdjlufi be« III ©traffenat« be« 91ei$8gericf|t« com
13. Januar 1887 (3uriftifdje 3Boc§enfd)rift, 1887. ©eite 183, 31 1 18) folt,
menn ber bie fReoifion einlegenbe Stngeltagte 3ufteUung be« Urteil« an
feinen Serteibiger »erlangt, bie SteoifionSbegtitnbungäfrift erft »on ber
3ujietlung be« Urteil« an ben SSerteibiger laufen fönnen; allein hierbei
ift »orau«gefe?t, bajs ba« Urteil bereit« bem Stngeflagten burtf) 3ler!ün=
bung eröffnet roorben toar, 3lu$ lann hieran« nicht bie 3uläffigfeit »on
3uftelIung«be»oUmäc§tigteit, reelle nid^t SJerteibiger finb, abgeleitet werben,

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118

2l6|anblung :

niffes nicht fjat herbeigeführt werben fönncti, felbft tuen» bie
Grben, an welche bie 3ufteIIung bes ©traferfennttüffes erfolgt
ift, ^Rechtsmittel nicht ergriffen haben ober ihre 'Defchwerbe
oon ber Rotieren $erroaltungSbehörbe uerworfen worben ift,
fo ift ju untersuchen, wie jtä) bann bie Sachlage geftaltet. @3
finb Ijier mehrere gäile gefonbert ju betrauten.

1) 3ft in ber 3eit feit bem 1. Oftober 1879 ein ©traf=
befd)eib gegen eine ^interiaffenfdjaft erlaffen worben, bejüglid)
beffen bie einroöd^ige 9tecf)t*mittelfrift feit bet 3uftellung an
bie (Srben bereite oerftridjen ift, bejiiglich beffen aber bie ©traf=
ooHftrecfung nod) auSfteljt, fo muff gleichwohl bie ©rgreifung
bes ^Rechtsmittels, bie ja nach ben Ausführungen beS 9teid)S=
geridjts an fid; nidjt oerfagt werben fann, ttod) immer als ju=
läffig erachtet werben. ®enn ^Rechtsmittel fönnen fo lange
ergriffen werben, als nicht bie 9ted)tSfraft bes mit bem fRedjtS;
mittel anjufechtertben ©traferfenntniifes eingetreten ift ; ba nun
nad; bem Obigen bie 9iecf)tSfraft überhaupt niemals eintreten
fonnte, fo fann and; baS ^Rechtsmittel nicht als »erfpätet ein*
gelegt oerworfen werben (umfontehr in folgen $äHen, wo ber
©trafbefebeib nicht fämmtlidhen ßrbeit jugeftellt worben ift).

2) befindet fi<h bie ©ache bereits im ©tabium ber 9SolI=
ftreefung bcs ©trafbetdjeibes in ©emäß^eit bes Art. 28 bes
^iöfalftrafprojeögefebeS unb ber 9Irt. 10—13 beS (5efe(jeS über
bie 3roangsuoUftrecfung wegen öffentlich rechtlicher Anfprüdfe
»om 18. Auguft 1879, fo fann innerhalb beS hier gefefdid)
sugelaffenen ^efdjwerbeoerfahrenS nod) geltenb gemacht werben,
bafs ber ©trafbefdjeib wegen Mangels eines Slefdjulbigten , bem
berfelbe hätte jugeftellt werben tonnen, nod) gar nicht t>oll=
ftredbar fei, rnoburd; bie 3uläffigfeit ber OoHftrecfung bebingt
fein würbe, unb würbe bann ber ©trafbefdjeib bur<h bie S -Be=
idjwerbeentfcheibung befeitigt bejiehuitgSweife feine üMftrecfung
als unjuläffig bejeid)net werben müffen. (Soentuell fönnte noch
immer bie geridjtlidje ©ntfdjeibung beantragt werben , ba ber
Antrag nad) bem foeben unter 3>ff- 1 ©efagteit als oerfpätet
nidjt bejeichnet werben fönnte. 3 11 erwähnen ift auch noch bas
formelle SBebenfen, baB bie ©trafbefcheibe fich gegen bie „fjnn*

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§irfcf|, Steuerbefrnubation.

119

terlaffenfdfaft" $u rieten pflegen, baö aber $ur 3eit ber SSoU-
firecfung meift eine ruljenbe ©rbfchaft nid;t mehr oorljanben
ift unb bie gegen bie „$intetlaffenfd)aft" erfannte Strafe nicht
ohne roeitereö gegen bie (Srben beö Sdjulbigen mürbe ooüftrecft
werben fömten.

3) |>at auf ©runb eines in ber 3eit nach bettt 1. Dft.
1879 erlaffenen Strafbefcfieibeö bie Vollftredung bereite gegen
bie @rben ftattgefunben, fo roirft fiel) bie g ra 9 e au b biefe
im 2Bcge beö CEiuilprojeffec' bie beigetriebene Strafe (über bie
Steuernachholung fiehc unten) nont giöfuö (bejiehungSroeife
fo weit bie Korporationen in Vetrad&t fommen, oon biefen)
juriieferftattet »erlangen fönnen. ®iefe $rage ift aber fictferlid)
ju bejahen, ©elbftrafen biirfen nur beigetrieben roerben aus
rechtsfräftigen unb oollftredbaren Straferfenntniffen; bie Strafe
befcheibe gegen bie Verdorbenen haben überhaupt nie rechtS--
fräftig roerben unb, ba baö 6infommen$fteuergefefc uon 1852
eine felbftänbige ftrafrechtlidje Verfdfulbung ber ßrben nid^t
ftatuiert, f>at auch gegen biefe auf ©ntridjtung einer Strafe
nic^t erfannt toerben fönnen. SBenn bie Grbeti gleid)rool)l bie
uon ihnen eingeforberte Strafe auf Slnforbern bejaht haben,
fo haben fie eine Vichtidjulb bejaht, ba nur auf ©ruitb eines;
redjtöfräftigen unb ooHftrecfbaren StraferfenntniffeS ber Ginjug
erfolgen burfte, oorliegenb aber ohne biefe Vorauöfe^ung ber
©iitpg erfolgt ift, unb ba es an einer eigenen 3ahlungs»er=
binblichfeit ber (Srben fehlte, fofern eine felbftänbige Verant=
roortlichfeit ber ©rbeit gar nidjt begrünbet mar.

Vegrünbet ift ^ienadt) bie condictio sine causa ober bie
condictio indebiti; biefe le(jtere mirb jroar im allgemeinen uer=
fagt, roenn ber Irrtum, auf ©tunb beffen bie 9tid)tfd)ulb bejaht
mirb, ein fRedjtSirrtum ift: allein im oorliegenbeit galt, roo bie
Veljörben bisher burdiroeg ben dledftsirrtum, als liege ein oolb
ftrecfbareS StraferfenntniS uor, geteilt haben, mufe ber 9ted)tS=
irrtum beö 3urüdforbernbeu als entfdjulbbar bezeichnet unb
barum bie condictio als juläffig erachtet roerben ; eine un-
gerechtfertigte Vereiterung beS giöfus liegt aber jmeifelloö
uor, roeil biefer nur reditöfräftige Strafen einjujiefien berechtigt

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120

3ibf)anbtung ;

war, roährenb er nicht rechtSfräftige Strafen 3um ©insug ge=
bradjt hat. Begrünbet ift iiberbieä bie in integrum restitutio
ob causam metus bejie^ung^roeife bie actio quod metus causa,
weil bie ©rben be3at)lt haben in ber Befürchtung ber ihnen
für ben gaH bet aiid^tja^lurtg angebrot)ten jmang^roeifen Bei-
treibung, roorin ein metus majoris mali ju erblicfen ift. Ä a m
es 31t einer 3 mang 3ro ei fen Beitreibung, fo ift bie condictio
ob injustam causam begrünbet, roeit eine ungerechtfertigte fieü
ftung gegen ben SBillen be$ Seiftenben non biefeni erhoben ift.

3 n gleicher 2 Beife roie bie ©elbftrafcn fönncn auch bie 3U
Unrecht ( 9 t.St.B-D- § 497 3 tbf. 2) erhobenen Unterfuhung 3 =
toften 3urüdgeforbert raerben, rceil auch hier eine ungerecht
fertigte Bereicherung be$ $i 3 fus »orliegt.

®afi, roenn bie Berroaltungäbehörben oermöge ber ihnen
3u ©ebot ftehenben öffentlich rechtlichen 3roangsmittel im Ber=
roaltungSroege Beträge 5U Unrecht beigetrieben haben, bie 3 “=
rüctforberung im 2 Bege be 3 ©ioilprojeffe^ erfolgen fann, ift
001t ben ©erichten anerfannt ').

VI. 9 teich‘ 5 gericht hat i n feinem oben angeführten
Urteil bie baä Strafurteil nicht berührenbe Jrage, ob etroa
ber $iöfuö auf ©runb be§ 6infommenSfteuergefe|}e§ befugt fein
mürbe, biejenige ©etbfumme, roelche ber gegen einen lebenben
Befhulbigten 3U erfennenben ©elbftrafe entfprähe, gegen beffen
'Nachlaß ober ©rben imSBege beS CSioilproseffeS geltenb
3U machen, bahingeftellt gelaffen, ©ine berartige ©eltenbmadhung
fötmte in Betracht tommen, entroeber inbent biefer ©ioilanfpruch
einer nah oben V 3 iff- 3 3U erhebeuben Älage einreberoeife
entgegengefefjt mürbe, ober inbem ber gi'Sfu» ben 2lnfpru<h
flagenb geltenb mähen mürbe (in roelhem $all er Iebiglih auf
bie cioilproseffuale Beroeisführung angeroiefen märe, ba ihm
hier bie nur 311 3 'oecfen ber Strafoerfolgung 3U ©ebot ftehenben
Beroeiserhebungen mittelft Befhlagnahnte, ®urhfu<hung, 3 CU =
genoernehtnung burh bie Berroaltungsbehörbe ic. niht juftiinben).

1) ngt. bie an baS 5ieid)C'gerici)t erroacfjfene ;Med)täfadje ber Sippmann’*
jrf)en JeftamentSDoüftretfer in Hamburg gegen bie Steuerbeputation §am>
bürg oon 1887; ©euffert’3 Strd)io, Sb. 43, 9tr. 238.

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§irfct), ©teuerbefraubation.

121

©in berartiger ©ioilanfprucb be3 giSfu* muft aber perneint
merben. ÜDem 2lrt. 1 1 be3 GinfommenäfteuergefeßeS ftebt bie
2luffd)rift „Strafbeftiimnungen" ooran ; biefe 2luffdjrift, ber
SBortlaut be§ 2lrt. 11 2lbf. 4 unb bie ©ntftebungögefdjjichte
be$ ©efeßeo taffen einen 3*ueifel bariiber nid^t auffomnten,
baß in bem 2lbf. 4 nur ErimineHe Veftimmungen haben ge=
troffen merben rooUen: bie bem materiellen Strafrecht ange=
börenbe Veftimtnung, bafi ber £ob be>3 Sdbulbigen fein Straf;
ausfcblieftungögrunb fein falle ; unb bie projeffuale Veftiminung,
bafe ein ©trafoerfabren troß bess Xobt-i be3 Sdbulbigen ein-
geteitet bejro. fortgefeßt merben bürfe. 3u>eifeIlo$ foHten aber
in jenem 2lbfaß 4 cioilrecbtlicbe 'Jiortnen nicht getroffen merben ;
eS |jat fein im 2ßcge be$ ©ioilprojeffea geltenb ju macbenber
©ioilanfprucb auf eine Strafe ber bort normierten «$öbe
begrünbet merben roollen. SarauS ergibt ficb aber, baß eine
2lu3nabme ooit bem gemeinrechtlichen unb auch bem roürttem=
bergigen Vrioatrecßt aitgebörenben Säße, roonadb b aS S<bulb=
oerbältni§ auä ftrafbaren ^anblungen paffit» unoererblicb ift,
roonadb Straf Obligationen nid^t auf bie Grben beä Sdbulbner4
übergeben , nicht ftatuiert ift , unb baff barum ein berartiger
©ioilanfprucb meber mittclft Stlage noch mittelft Ginrebe oerfolgt
merben fann.

VII. ®ie in einem Strafbefdjeib getroffene ©ntfcßeibung
über 9ta<bbotung ber jurücfgcbliebenen ©teuer ift nicht ein 5£eil
be4 ©traferfenntniffeä felbft, fonbern bilbet eine felbftänbigc,
ben Strafcbaraftcr nicht an ficb tragenbe ©ntfdbeibung ber
©teuerbebörbe (9Jlotioe ju 21rt. 21 be3 gisfalftrafprose&ge;
feßesS). 3)ie bisher entroicfelten ©runbfäße fommen baßer für
bie über bie Steuernacbbolung getroffene ©ntfdbeibung nicht jur
2lnmenbung. Vielmehr ift hierüber folgenbeS ausjufübren.

1) 2Sknn auch bie Veftimmung , roonadb bie Verhängung
ber Steuerftrafe audb nach bem 'Sobe beS Sdbulbigen juläffig
fein foH, feit bem Snfrafttreten ber ©ttafptojefiorbnung für
ba3 beutfdße 9tei<b ©ültigfeit nidßt meßr beanspruchen fann,
fo roirb bodß ßieuon bie roeitere Veftimmung be3 2lrt. 11 2lbf.
4 be3 GinfommenäfteuergefeßeS, baff ber 2lu3fprudb unb Volk

8 *

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122

Jlbfjanblung :

pg einer @ntf<beibung über 3iac^^o(ung ber ^interjogenen
©teuer auch nach bem Xobe bed $efraubanten pläfftg fein
falle, nicht berührt unb ift biefe Veftimmung bc§ raürttember-
gifcben ©teuerredbts als fortgültig anjufeljen.

2) ^jnfotoett baber in ben nach bem 1. Dftober 1879 er-
Iaffeneti ©trafbcfd^eiben gegen Verftorbenegleichjeitig auf ©teuer*
nacbbolung erfannt ift, ift, obwohl im Uebrigen bem ©trafbe*
fcbeiö feine rechtliche ©eltung abgefprocben werben muff, bie
(Sntfdbeibung in Slnfelpng ber ©teuentadbbolung als red^täbe-
ftänbig anpfeben. Qnforoeit baber bi er ÖOn & en bie
jurürfgebliebene ©teuer bejaht roorben ift, baten fie fein in-
debitum be^af)lt uub fann bier oon einer 9tücfforberung feine
Diebe fein. 3a>eifelbaft fönnte bie-5 nur erfdjeinen für bie $äHe,
in welchen bie eine ©teuernadbbolung oerfügenbe ©ntfcbeibung
fpäter a£$ brei ^fabre nach ber 3 a b^ un 9 ö fäüiflfeit ber jurüd--
gebliebenen ©teuem ergangen unb eröffnet roorben ift, beim
tiadb 2lrt. 13 9lbf. 3 unb 5 bed ßinfommenöfteuergefebeä t>er=
jäbrt bie Verpflichtung pr ©teuernacbbolung in brei fahren
nad) ber ^äHigfeit ber juriicfgebliebenen ©teuer, unb bie 33er-
fäbrung bes Utecht« pr Diadbforberung prücfgebliebencr ©teuem
roirb nicht burd) biejenigett .fpanblungen , roeldje eine Unters
bredjnng ber Verjährung ber ©teuerbefraubation beroirfen,
fonbern au$fcf)li e fjli cb burdb urfuitblicbe Dlnforbenmg ber
3ablung oon ©eite ber ©teueroerroaltung unterbrochen ; gleicbs
roobl ift eine Dtiicfforberung au^gefdbloffen, roeil berjenige, roelcber
eine oerjäbrte gorberung ohne ©eltenbmacbung ber eingetre*
tenen Verjährung jablt, fein indebitum bejablt.

3) Qnforoeit bagegen foldje eine Dtadbbolung jucitcfgeblies
bener ©teuem oerfügenbe ©trafbefdbeibe, bei roeldbett feit ber
gäUigfeit ber priicfgebliebenen ©teuer biä p ber in ber 3*1=
fteHung be« bie Verpflichtung pr 'liadbjablung auäfpredbenben
Vefcbeibä liegenben 2lnforberung pr 3®hfatig mehr al« brei
Qabre in ber 3Jiitte liegen, noch umroUpgen finb, roäre atter*
bingS bie ©teuernadbbolung oerjäljrt unb ber ©öbutbige pr
9tadbäablang nicht mehr oerpflidbtet, roeil bie etroa pr Unter=
brediung ber ©tr af oerjäbtung oorgenotnmenen Unterfudbungä*

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$ir|d), Steuerbefraubation.

123

Ijanblungen für bie ©erjäfjrung ber ©teuernadjfjolung nic^t
unterbredEjenb geroirft Ejaben. (®ie£ trifft in entfpredjenber
SBeife aucl) ju in fällen, in melden ©trafbefdieibe noch nidjt
eriaffeu toorben finb, unb ift gleidjmäfjig jutreffenb, ob e* fiel)
um ©teueroerfel)lungen nodj) lebenber ober oerftorbener ©teuere
befraubanten fjanbelt.)

4) ©ei ©erftorbenen befdjränft ficf» ttad) bem 2UoSgefüf)rten
ba3 9ted)t ber ©teuerbeljörben, ba eine ©eftrafung nic^t meijr
ftottfinben fann, lebiglicl) auf bie Jiadiforberung ber juriicfges
bfiebenen — nodj nid&t oerjäljrten — ©teuer. 3^ @rmitt*
lung ber .fpötje ber gefcfjulbeten ©teuer bürfen jebodfy bie ©teuere
beworben non ben lebiglid) ju ftrafproseffualen 3 ro *^n iijnen
ju ©ebot fteljenbett llnterfud)ung3f)anblungen ber ©efd()lagnal)me,
®urdbfud)ung k . feinen ©ebraud) machen, fonbern finb auf bie
itjneit fonft jugänglidjen SJiittel ber Sßaljrl) eiteermittlung befd&ränft.

VIII. SBenn bie oorftefyenbett Ausführungen, roonad; bie
Aburteilung oon ©teueroerfeljtungen ©erftorbener unjuläffig,
ein ©orgeljen im 2Bege beS (SioilproäeffeS gleichfalls nicht möglid)
unb bas allein übrig bleibenbe 9led)t auf ©teuernadfljolung
roegen fdEjroieriger ©eroeisfitfirung ber nadijuäalüenben ©umme
oon böcbft prefärem SBerte ift, richtig finb, fo roirb ber ©e=
febgebung, roenn fie nicht auf Abrügung oon ©teueroerfeljlungen
©erfiorbetter gänjlkb oersidbten will, nur bie Abänberung ber
geltenben 9ted)t3beftimmungen übrig bleiben ; ob in einem joldben
ffaHe baS neue ©efej} fidb mürbe riidroirfenbe Äraft beilegen
Tonnen, foü als ju fernab liegenbe fyrage nicht unterfudjt
roerben ’).

1) 3)ie Stebatiion behält ftc§ oor, »eiteren SBefpredjungen ber ben
Segenftanb ber corftet)enben 91bt)anblung bilbenben fragen Saum ju
geben. 3lnm. b. Seb b. JJafirb.

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I.

(Sntfdjeibungen öes ©berlanksgeridjts.

A. in Sinilfadjen.

5.

Btfljt ötm Sdjulbner eint (finroenbung gegen blc |Art ber jtroangs^
iioUfiredtung mittrlfl Jlfänbung beroeglidjer hörperlidjer Sadjrn
nudj bann |u, roenn er nidjt (Sigentümer öerfelben ifl, foitbern
foldje nur im ©eroaljrfatn Ijnt?

Stuf Slntrag beS öefoitomen -Dt. nmtben bem Oefonomen
31. Derfdjicbenc FahtniSftficfe gepfänbet. ©egen biefe >4§fan=
bung ertjob ber legiere auf ©runb beS § 715 3- 5
Sinroenbung bei bem SSoUftredEung^gerid^t uttb bat um Frei-
gabe ber gepfänbeten ©egenftänbe. ®er ©laubiger 3Jt. trat
biefem 3lntrag entgegen, inbem er unter aitberem behauptete,
St. bube baS ßigentum an jenen ©egenftänben feinem ©dbtoieger=
ua er übertragen unb fönne baficr bie Freigabe berfelben auf
©runb beS § 715 3- 5, raetefjer fieg nur auf ©adgen bejiege,
bie bem ©chulbner gehören, nicht beanfprueben. St. gab ju,
bafj er bie fraglichen ©egenftänbe feinem in feinem |>aufe
mohnenben Schroiegernater jufolge eines mit biefem abge=
fchloffenen Vertrages übergeben habe, allein er fei nunmehr
bagin belehrt roorben, baß legterer ungiltig fei, meShalb er
auf feinem 3tntrag beharre.

®aS SMftredungSgericgt roieS bie (Sinmenbung beS 31.
gegen bie 3'uangSoollftrecfung priief , inbem eS annahm, bafj

3«brbii<ber b. SBilrttembg. 9te$t3t>flege. II. 9

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126

Sntfdjeibungen beä DberlanbeSgerichtS.

biefer nicht mehr Eigentümer ber gepfänbetcn ©egenftänbe unb
baher jur Erhebung einer Einroenbung auf ©runb beS § 715
3- 5, rceldjer nur bie bem ©chulbner eigentümlich geljörenben
unentbehrlichen Qnoentarftücfe uon ber ißfänbuitg ausnehme,
rtid^t berechtigt fei.

Stuf bie Befdjroerbe beS St. befdjlofj baS Sanbgeridht, ben
Befchlufe beS BoßftredungSgeridjtes aufjuhebett unb bentfelben
bie Entfdfjeibung barüber 5 U übertragen, ob bie gepfänbeten
©egenftänbe nadh § 715 ß.iß.D. ber fßfänbung nicht unter:
rootfen feien, föiebei ging bas Sanbgericht uott fotgenben Er=
iüägungen auS:

©egenftanb ber 3 rcan 93 tJoßftre<Jung in baS bewegliche
Vermögen mittelft ipfänbuitg feien bie bem ©djulbner eigen:
tiimtich gehörigen beroeglidjen förperlidhen (Sachen. 3 U ©unften
be» ©läubigerS roerbe nun uermutet, es feien bie im ©ernähr:
fam beS ©chulbnerS befinblichen beweglichen ©egenftänbe beffen
Eigentum, weshalb bie Behauptung beS ©djulbner», baß ein
©rittcr bereit Eigentümer fei, ben Qortgang ber 3u>angSoon=
ftredung nidht ju henuuen »ertnöge. Qm oorliegenben Qaß
habe aber ber ©dfjulbner im BoßftredungSoerfahren eine foldje
Behauptung nicht aufgefteßt, uielmehr bie gepfänbeten ©egen=
ftänbe als fein Eigentum, mithin als ©egenftänbe, bie an fid)
ber ßroangSooßftredung unterliegen, ancrfannt unb ber ißfätt:
bung nur auf ©runb beS § 715 ß. s }$.ö. roiberfprochen. ©iefer
Söiberfprudh fönne burdh bie Behauptung beS ©läubigerS, bie
©achen feien oottt ©dhutbner einem ^Dritten 311 Eigentum über:
geben worben, nid)t befeitigt roerben, fofern, roemt mit biefer
Behauptung gefaßt fein foße, bie ©achen feien in SBahrheit
Eigentum beS ©ritten, ber ©läubiger bamit bie 3 U feinen
©unften aufgefteßte fßcchtsoermutung entfräften, bie 3 toang 8 s
ooßftredung in bie fraglichen ©egenftänbe felbft als unftatt=
l;aft bejeidhiten mürbe, roährenb, roenn er baS Eigentum beS
©ritten beftreite (roaS im Qall ber |>auptinteroention beS
©ritten mit ©id;erheit 3 U erraarten märe), ebenbantit baS
Eigentum beS ©chulbnerS behauptet, besra. forneü es fich um
bie Slnmenbbarfeit beS § 715 f>anble, sttgegebett mcrbe.

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A. in ©toilfadien. 6.

127

®te 93efdf)roerbe beä ©läubigerä 2Jt. gegen oorfte^enben
iöefdjjluß tourbe non betit OberlanbeSgericfit, „in Grtoägung,
1) baß nadj § 712 G.iß.D. bie 3roang3ooftftrecfurtg mittelft
fßfänbung beroeglid^er förperficßer ©adfieti gegen ben ©djulbner
ab3 ^nfjaber be$ ©etoafirfatnS, nic^t al3 Gigentiinter berfelben
gerietet ift, 2) bafj baßer bie Sßfänbung ber nadß § 715
G.^ß.D. ber ißfänbung nidßt untertoorfenen Sacßcn einen red)t§=
toibrigen Gingriff in ben ©etoaßrfam be3 ScßulbuerS enthält
unb biefett traft feinet ©etoaßrfantS jur Grßebung einer Gin=
toenbmtg gegen bie 2Irt ber 3roanggooHftredung gemäß § 685
G.Sß.O. berechtigt, audE) tuenn er nicßt Gigentiinter jener ©adßen
ift, 3) baß ßienadf) ber ©cßulbnet 21., ba er unbeftrittener=
maßen ficß im ©etoaßrfam berjenigen ©egenftänbe, beren ^reü
gäbe er nadß Maßgabe beä § 715 3- 5 G.iß.D. beantragt
fiat, bcfinbet, ju biefem 2tntrag, audj roenn er nicßt tneßr
Gigentiinter jener ©egenftäitbe fein foHte, beredfitigt ift", äurücf=
getoiefen.

Sefdjluß be§ Dberlanbe3gerid)tS II. Senate oont 22. 9too.

1888 in ©adfjeit 3Jterj gegen 2lierle.

6 .

jJuläfftgheit bes jtledjtsroegs.

®er ©enteinbe 2lltßeim, 0.21. .fporb, ftcßt baS <Sdßaf=
toeiberecßt auf ißrer ÜDiarfung ju. ®iefe3 SBeiberedßt grünbet
fid^, rooriiber bie Parteien einig finb, auf ben SDtarfung^ unb
©emeinbeoerbanb — 21. 13 beä ©efeßeä oom 26. 2)iärj 1873.
®ie ©tabtgemeinbe |>orb nimmt auf ungefähr bem britten
f£eil ber ■Dtarfung 2f(tßeim ein llebertriebäredjt mit ©df)afen
— ein 2Jtitioeiberedjt — in 2lnfprudß, meines uon ber ©e=
tneinbe 2Htßeint beftritten toirb. ®ie pricairedfitlidje 2iatur
biefeä uon ber ©tabtgemeinbe Jporb behaupteten ItebertriebS*
redf)t3 ift non beiben teilen anerfannt.

9*

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128 ®ntfcf}eibungen beä Dbertanbeägeridjtä.

$ie ©emeinbe Slltheim h<U bemgemäj? gegen bie ©tabt=
gemeinbe .Iporb ülage erhoben, worin fte auf ©runb ber an=
geführten SC^atfad^en ju erfennen bat, bie Veflagte fei nicht
bered^tigt, auf ber SDiarfung ber ©emeinbe Slltheim ein 3Beibe=
red)t — Uebertrieböredbt — ausjuüben. ®ie Veflagte t>at
um foftenfäßige Slbweifung ber $lage gebeten, inbem fie gef=
tenb macht. Re fyabe auf ber angegebenen glädhe ber 3}tar=
fung Slltheim, fei eä burdj aufjerorbentliche ©rftfcung, fei eä
burdh unuorbenflidhe Verjährung ein ajiitroeiberedjt erworben.

®er tlägerifche Vertreter hat in 1. Qnftanj auf Vefragen
erflärt, bie angefteHte SUage fei bie actio negatoria, geftiifct
auf baä ber Klägerin an ihrer SJtarfung juftehenbe 2BeiberedE)t,
wetcheä burch baä oon ber Veflagten beanfprudjte Uebertriebä*
reiht befcfiränft werbe, weähalb biefeä mit ber Klage abgewehrt
werbe; weil biefeä lefctere priuatrechtlicher Statur fei unb aü=
ein ben ©egenftanb beä ©treitä bilbe, h ulte er bie 6ioitge=
riihte jur ©ntjcheibung beä ^rojeffeä für juftänbig; ber Ver=
tretet ber Veflagten bemerke, er habe bie Klage ooit Slnfang
an fo wie eben angegeben aufgefafjt unb fönne bie 3uläffig=
feit beä 9ied)täwegä nicht beanftanben.

3n erfter Qnftanä würbe bie Klage wegen Unäuläffigfeit
beä Siechtäwegä jurücfgewiefen, im wefenttidhen anä bem ©ruitbe,
weil eä fi<h um einen ©treit über ben Umfang beä Stedjtä
ber ©emeinbe Slltheim hanble. iDaä SBeiberecht biefer ©e-
meinbe werbe burd) baäjenige ber ©tabtgemeinbe $orb be=
fdjränft. ®er ©treit brelje fich bemnach um bie $rage ber
2tuäfc£)lie6lid^feit beä Stechtä ber Klägerin, fomit um ben Um=
fang biefeä Stechtä. $iir bie grage ber 3uläffigfeit beä Siechtä=
wegä fei entfdtjeibenb bie Statur beä Stedhtä, welcfjeä in ber
Klage geltenb gemacht werbe. ®aä 2Beiberedf)t ber flagenbeit
©emeinbe fei unbeftrittenermafjen öffentlich : rechtlicher Statur
unb baher fei ber Vermaltungäridhtcr juftänbig.

Qn 2. Qnfianj würbe baä erftrichterliihe Urteil aufgehoben
unb ber 9tecf)täweg für juläffig erflärt.

©rünbe :

I. ®ie flagenbe ©emeinbe hat in ihrer Klage gebeten.

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A. in ßiutlfatfien. 6.

129

511 erlernten: es fei bie beflagte ©emeinbe £orb nicht bered^-
tigt, auf ber fDtarfung ber ©emeinbe Sütfjeint ein SBeiberedht
auSäuiiben. (Sä fann bat;ingefteHt bleiben, ob nicht hienadh
fdf»on ber »orige Stifter oerpftid^tet gemefen märe, über biefen
»on ber Klägerin geltenb gemalten SCrtfprnd^ materiell ju et=
fennett, ba über baS 35eftef)en ober Slidjtbeftefjen eines $ri»at=
redjjts nur ber ßioilrichter entfdjeiben fann unb bie Klägerin
baburdh, ba§ fie ben 9lnfpru<h bei bem Gioilricfjter erhob, um
jroeibeutig ju erfennen gab, bafj fie baS Stecht auf jenen
richterlichen SluSfprudh als ein prioatredjtlicfyeS geltenb machen
rooHe. 2lu<h toenn »on ber 2lnf<hauung auSjugehen ift, bafc
baS »on ber flägerifchen ©eite behauptete ifkioatrecht über=
haupt als ißrioatrecht möglich fein müffe, bamit bie 3 uftänbig=
feit ber ©eridjte begriinbet fein fönne, ift biefe griftanbigfeit
»orliegenb als gegeben ju eradhten. ®enn bem Verlangen
ber Klägerin, ber Dtid&ter folle auSfprechen, bie beflagte ©e=
meinbe .foorb fei nidht beredhtigt, auf ber SDtarfung ber ©e=
nteinbe 2lltheim ein SBetberecht auSjuüben b. h- ein foldheS
Stecht beftehe nicht, fann ber ©h ara ^ ter eines prioatredhtlidhen
bei bem 6 ioitri<hter »erfolgbaren SlnfpruchS nid)t abgefprodf>en
roerben. ÜDiefer 2lnfpru<h auf geftftellung beS StidjtbeftehenS
jenes SBeiberechtS (negatioe f5 c ffrteHitngSvtage) ift ein pri»at=
rechtlicher, ba baS 2Beibered)t ber ©tabtgemeinbe $orb, gegen
roeldheS ftdh biefe negatioe ^eftftellungSflage richtet, anerfannter=
maßen prioatrechtlidjer Statur ift, unb es »erliert berfelbe
feinen prioatredhtlidhen ©horafter baburd; nidht, bafj bie £lä=
gerin ihr Qntereffe an jener geftftellung auf baS ihr juftehenbe
SBeiberecht grünbet, mcfdhes butdh bie 2tuSübung beS StedfjtS
ber ©tabt $orb beeinträchtigt roirb, unb welches allerbingS
bem öffentlichen Stecht angehört, weil eS auf bem 3JJarfuttgS=
unb ©enteinbeoerbanb beruht ’).

2 Bie bie Älage »on ben Parteien bezeichnet mürbe, ob als
negatorifdje, fonfefforifche, als ÜScrlüetungSredht, ift gleichgiltig,
beim ber Stidjter f)ot über ben Slttfpruch beS Klägers, roie er

1) f. auch @ntfch b. ® 16 ©. 390.

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130 (Sntfdjeibungeit bes DbetlanbeSgeridjtä.

fiel) itt bent ©efudje auSbrüdt, ju entfdjeiben, unb aus betit
Utnftanb, baö bie Klägerin bie Älage als negatorifcfje bejeid^net
fiat, ift entgegen bent geteilten ©efucfje nic^t 5 U fdE>Iiefeen, bafj
fie nidft roenigftenS neben ber negatorifdjen Älage audj bie
negatioe geftftellungSflage erhoben fjaben roolle.

linerörtert fattn tüenacf) bleiben, ob niefit aud& ein, übri=
genS in bem Jiltagegefud) nidjt 3 um 2luSbrud gefommencr. Sin*
fprud) ber Klägerin, bie 23etlagte Jjabe bie Störung beS 9ted)tS
ber Jllägeritt burclj 2luSübung beS non ber SBeflagten be(iaup=
teten ItebertriebSredjtS 3 U unterlaßen, roeil gegen baS oon ber
bettagten ©tabtgemeinbe in 2 lnfprud) genommene ^rioatrecfjt
gerietet, prioatredljtlidjcr Statur märe.

II. 2luf baS gleite Ergebnis fügten bie ©eftimmungen
beS 21. 87 2tbf. 2 beS ©efefceS »om 26. SOiärj 1873 betr. bie
2luSübuitg nnb 2lbtöfung ber 2BeiberedE)te auf lanbroirtfdmffc
lidjen ©runbftücEen. |>ienadE) füllen, roenn ©treit über baS
2Jeftel;en unb ben Umfang eines gelbroeibe= ober s ^ferd)redf)tS
entfielt, hierüber , inforoeit biefeS Siedjt auf ben fötartungS*
ober ©enteinbeoerbanb geftüfct roirb (21. 13), bie SSerroaltungS=
redjtSfteUen, in allen anbern gäUen bie ©eridjte entfdfjeiben.
hieran ift burdj bie SSorfd&riften beS ©efefces ootn 16. SDejeinber
1876 betr. bie SBerrcaltungSred&tSpftege nid)tS geänbert u>or=
ben, cf. 21. 1. 2 . 10 3iff. 23. $ie tljatiädf)Iidf)e Sage ber
©aclie ift nun bie, ba§ fiel) äroei üted^te entgegenftelfen, oon
toeldjen baS eine baS anbere befdjfränft, ton benen baS eine
an fidf) anerfannt, baS anbere beftritten ift. ®ie 2lnnal)me,
baff ber ermähnte 21. 87 2lbf. 2 biefen gaH, bie §rage, ob
baS an fid) anerfannte 9ted)t ein auSfcbließlidjeS fei, unter
ben SBorten „©treit über bett Umfang eines gelbroeiberecfjtS"
Ijabe begreifen rooHen, unb bie baran gefnüpfte Folgerung, baff,
roeil biefeS in feinem Umfang angeblich befdfiränfte unb be-
ftrittene Stecht fid) auf ben 3)tarfungS= unb ©emeinbeoerbanb
grünbe, bie SBerroaltungSredjtSftellen bariiber 311 entfdjeiben
Ijaben, tarnt nidf)t gebilligt roerben.

1. .fpiegegen ift fdfjon auf ben Söortlaut beS ©efeftcS 31 t
oenoeifen, beim in bem bejeicfpieten gall ift feberjeit nidjt

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A. in ©ioilfudjen. 6.

131

blofj ber Umfang beS einen, fonbevn jugleich baS Seftehen
beS anbern beftritten; es banbeit fid^ fowoljl um einen ©treit
über beit Umfang eines gelbweiberechts — baS SBort „Utw
fang" in biefem weitern ©inn genommen — als um einen
©treit über baS ©eftefjen eines folgen. Xiefe beiben fragen
finb untrennbar »erbunbeit.

Söenn nun baS eine Stecht auf einen prioatredjtlidjen
Xitel, baS anbere auf einen bem öffentlichen Stecht angebörigeit
geftüjjt wirb, fo märe bie notroenbige #olge, entroeber bafe fo=
wobt ber ©iüilrichter als ber 23erwaltungSricbter jur @ntfchei=
bung juftänbig wäre, ba beibe fragen ftreitig finb, ober aber,
baff in einem ©efe§, welches jur 2lbgrenäung ber 3uftänbig=
feit beS ßiüilricbterS unb ber 33ermattungSre<htSfteUen beftimmt
ift, für einen ^auptfatt nicht entfliehen märe, roer juftanbig
fein foH, benn in 21. 87 2lbf. 2 beS erwähnten ©efefceS ift in
feiner SSeife auSgebrücft, ob ber fragliche ©treit als ©treit
über baS SBefteben beS einen, ober über ben Umfang beS am
bern betrachtet werben foU , unb ber ©runbfaf}, welchen ber
»orige Stichler jur Söfung ber grage ^erartäujie^en genötigt
ift, baf? bas »ont Kläger geltenb gemachte Stecht mafjgebenb
fei, ift in bem ©efefce nicht einmal angebeutet ; es ift »ielmehr
in 21. 87 2lbf. 2 cit., fowie in 21. 10 3iff- 23 beS ©efefces
»ont 16. Xejember 1876 »ott einer ißarteirolle »oüftänbig ab=
gefefien. ©d)on hieraus ergibt fich, baff bie 2luSlegung beS
SBorteS „Umfang" in bem ©inne, bafj auch bie §rage ber
2luSfcbtie§Iichfeit beS StecbtS barunter fällt, nicht richtig fein
fann. ©ie wiberfpricht aber auch bem gewöhnlichen ©pradj=
gebrauch. 28irb in ber SBeife , wie bieS in bem gebachten
21. 87 2lbf. 2 gefchieht, »ott bem ©treit über baS 33eftel;en
unb ben Umfang eines gelbmeiberechts gefprochen, baS 23e=
fteljcn unb ber Umfang eines Rechts in bet angegebenen SBeife
neben einanbet gefteHt, fo foU bamit ber ©egenfafs auSgebrücft
werben, ob baSjenige Stecht, unt welches es fich banbeit, ganä
ober ob es nur nach einjeltten Stichtungen, ört, 3 e i { ober Sn=
halt, beftritten wirb. ®ur<h biefe Raffung beS ©efe^eS wirb
auch jeber mögliche galt getroffen.

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132

©ntf<§eibungen beä D6erIanbeSgeri(f)tS.

3 n gleicher 2 Beife faffett bie Parteien bal Sßerljältni!
auf, bcnn fte bemcrfett übereinftimmenb , roeil bal 9ied)t ber
«Stabt j§orb allein ben ©egenftanb bei Streit! bilbe, feien
bie Giuilgerid)te juftänbig. 3n ber Sfjat ift bejüglid) bei
91cd)t! ber Kagenben ©emeinbe 2 lttf)eim nidjt! beftvitten, roeber
rüdfidjtlid) bei bem 2 Beibered)t unterliegenben 2 lreall, noc§
ber 3eit, nod) ber 3<d)l ber aufsutreibenben Sdjafe. Seftritten
ift allein bal 23eftef)en bei 9ied)t! ber Stabtgemeinbe &orb.
hierüber allein ift 31 t entfdjeiben unb erft fotgerceife ftetlt fid^
je nacf) ber Gutfdjeibung biefcr grage bal 9ted)t ber ©emeinbe
2Utjjeim all ein in bet 2lu!iibung befd&ränfte! ober unbe^
fdjränfte! bar.

2 . 3 U biefer 2 lu!legung nötigt aber aud) ber ©runb unb
3roed ber Trennung ber Gioil-- unb äbminiftratio^uftij. 2fei
grageit bei öffentlid^en 9led)tl roirb ber 2lbminiftratiorid;ter,
bei prioatredjtlidien fragen ber Gioilrid)ter all ber fadjfunbU
gere öoraulgefefct '). tiefer 3 roed wäre bei 2 lnnaljme ber 2 iu!=
legung bei nötigen 9tid)terl ju einem mefenttidjen Xeit oer=
fe£)lt. $fei bem Streit über ben Umfang bei 9ted)t! ber fla-
genben ©emeinbe 2lltl;eim foH nad) beffen 2(r.fd)auung bie Gut-
fdjeibung über bal SSefteljen bei 9ted)tl ber bcflagten Stabt-
gemeinbe $orb nur Gntfdjeibunglgrunb fein, bie Verfügung
bei llrteill fid; aber lebiglidj auf ben Umfang bei flägerifdjen
9ied)tl ber ©emeinbe 2lltfieim be^ieljen. 2lHein bei bem um
trennbaren 3 ufammenl)ang beiber fragen nnrb ftetl mit ber
einen aud) bie anbere entfliehen. Gl fann fid^ bie Verfügung
bei Urteil! nid)t blof? auf ben Umfang bei einen 9tecf)t! be-
jiefjen. 2£irb bal 9ted;t ber ©emeinbe 2lltf)eim all aulfdjliefc
Ud)e! ber Stabtgemeinbe £orb gegenüber anerfannt, fo ift
bamit bal 9ted)t ber teueren oerneint. SBirb bal Uebertrieb!=
redljt ber Stabtgemeinbe |>orb bejaht, fo ift bal 9ied)t ber
©emeinbe 2Ütf)eim lein aulfdjliefilidjel rneljr. Gl finb nur
3 roei SDiöglidjfeiten oorljanben. Gntroeber roirb bie GntfcfjeU

1 ) f. aJiotiwe ju bent ©efefc »om 16 . Sejember 1876 bei §of)[ ©. 35 ,
©anoeg, Strato !öb. 14 S. 185 . 207 . 209 , ®b. 15 ©. 20 . 21 .

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A. in ©iirilfadjen. 6.

133

buttg beS nad) bec Slitnahnte beS »origen 9iicf)ter3 juftänbigen
a3erwattung3ri<hter$, baß baS 9ie<ht ber ©emeinbe 9lltl)eint
ein ouSfchliefjlidheS fei, fomit baS prioatrcchtlidhc llebertriebs*
recht ber Stabtgemeinbe |iorb nic^t beftehe, nid;t redjtsfräftig,
biefer 2tuSfpruc^ ift nur GntfdheibungSgrunb, bie Stabtgemeinbe
$orb !ann fiel; mit ber fonfefforifchen Sage nod) ait ben Gioil=
ridjter menben, bann ift nicht abäufeljen, welche 9?ebeutung
biefe Gittfdheibung beS 9ferwaltung$ri<hter3 haben fotl. Sic
hätte eine foldhe hödhftenS bis jur Gntfdfjeibung beS Gi»ilridf)ter3.
SBirb aber bie Gntfdheibung beS juftänbigen 93eri»altung3richter3
rechtskräftig, wie bicS aud; ber »orige 9li<hter annimmt, faitn
bie ©emeinbe |>orb ben Gioilrichter nicht mehr anrnfen, bann
hat ber SSerwaltungSrichter über einen anerfannt pri»atred)t=
lidhen Stnfprudh ber Stabtgemeinbe ^orb, bereit Uebertrieb3=
recht rechtskräftig entfdhieben, mährenb bie Trennung ber Gioil-
uttb 2lbminiftrati»=3uftij bahitt 3 ielt, bag ber Gioilrichter über
ißrioatrechte, bie $8ermaltung$red)t3fteUen über SBcfttgniffe,
welche im öffentlichen 9iecht murjeltt, entfdjciben foflctt. Unb
ebenfo »erhält es fich umgefehrt.

25ie Annahme beS »origen 9ii<hter$ h at aber weiter baS
prinjiproibrige 9iefultat jur golge, baft über biefelbe #rage
baS einemal ber Gioilrichter, baS anberemat bie SBerroaltungSs
rechtsftellen ju entfdieiben gehabt hätten, je ttadhbem bie ©e=
meinbe Sütheim ober bie Stabtgenteiiibe $orb als Klägerin
aufgetreten märe.

3. ^iientit ftimint au<h bie bisherige Theorie itttb ^raris
überein. @3 ift niemals ber ©runbfah anerfannt worben,
bag fich bie $rage nach ber 3üläfftgfeit bes 9ledjt3roeg3 lebig-
Ii<h nad) ber juriftifeben 9iatur beS eingeffagten SlnfprudhS be=
ftimme unb bie nadh bent Slaganfprudh einmal begrünbete ober
nicht begrünbete 3 u flänbigfeit beS GioilgerichtS burd) bie uoit
bem Seflagtcn entgegengefegten Ginmettbungen nid;t wieber
aufgehoben ober gefdjaffen werben fötnte ; »ieltnehr würbe als
entfdheibenb erachtet .bie innere 9iatur beS 9ied;ts nnb bes
9led)t3»erhäftnifte3, welches beftritten würbe ttttb über welches,
weil eS beftritten würbe, ju entfdheiben war. 2Bäre ftetS bie

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134

(Siitfdfeibuitgen beä DberlanbeSgenc^tä.

öffentlid»-red>tlid^e ober priuatrec^tlidje Statur beSjenigen Stedjts,
auf welches ber Kläger fich ftiifct, auSfdjlaggebenb , fo rnüfite
über bie auf baS ©igentum geftü^te negatorifche Älage ftets
ber ©ioilridjter erlernten, felbft wenn baS Stecht jum Gittgriff
in biefeS ©igentum aus einer in bent öffentlichen Siedjt be=
grünbeten Befugnis ^ergeleitet wirb, unb baS ©leid)e iniifite
gelten, wenn ein berartiger ©ingriff in ein anbereS ^riüat=
recht flagenb abgeroehrt wirb. ®ies ift aber nicht ber goß/
worüber bie 9te<htfpreä)ung feftfteljt; uiefmehr änbert ii<h bie
3uftänbigfeit bei ber Stegatorienflage, je uadhbem ber Älage=
grunb oerneint, liejie^ung-5njeife ein Stecht pm Gingriff nicht
behauptet ober biefeS auf ein fprioatredht geftüfct wirb, ober
aber bem anerlannten ©igentum gegenüber eine im öffentlichen
Sted)t wurjelttbe Befugnis in 3lnfpruch genommen wirb. Qm
lederen gaü höben fi<h bie ©erichte für unjuftänbig erflärt,
unb bie SBerroaltung-SredhtSftellen leinen Slnftanb genommen,
über baS behauptete öffentliche Siecht unb bamit über bie auf
ba3 ©igentum geftüfcte negatorifdw fölage p entfd)eiben l ).
«jMeoon weicht auch bie im SBürtt. ©eridhtSblatt 33b. 5 ©. 276 ff.
oeröffentlichte ©ntfdheibung bes oormaligen DbertribunalS nicht
ab, beim bie guftänbigfeit beS GioilriditerS würbe hier barauf
gegrünbet , bafs ooit bem Beflagten jwar ein auf baS öffent-
liche 9ted)t geftüfcteS SBegrecht geltenb gemadjt werbe, bafj fidj
baSfelbe aber in äöirltichfeit nur auf einen priüatred)tli<hen
5Eitel ftü^en lönne. ©iefer Begriinbung hätte eS gar nicht
beburft, wenn eS für geniigenb erachtet worben wäre, bafj
eine auf baS ©igentum begrünbete Stegatorienflage erhoben fei.

3n gleicher SEöeife fann über ein in Slnfprud) genommenes
Brioatredht , welches einem Stecht öffentlich-rechtlicher Statur
entgegengefteEt wirb, nur ber ©ioilridjter entfdjeiben.

4. 9tuch aus ben ftäitbifdien Beratungen über baS ©efefc
oom 26. SJfärj 1873 ergibt ficb nidjts aubereS. Ser erfte
©ntwurf oom 20. Sluguft 1857 beftinnnte in Slrtilel 97 ab=

1) f. Sarnet), 2lrcf)i» 58b. II ©. 256, Sb. V ©. 421. 424. 426.
429. 430, 33b. XV <3. 259. 261. 262. 888. 390. 248. 249. Sb. XVII @. 305,
Sb. XIX ©. 234. 434, cf. au $ Sb. VI ©. 388.

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A. in ©tDil|ad)en. 6.

135

meichenb »on bcnt fpäteren ©efefc : „(Sntfteljt Streit über baS
33eftehen ober ben Umfang eines 3!Beibe= ober ißferdjrechts, fo
haben hierüber bie ©eridjte ju entleiben. 2111c fonftigeu
Streitigfeiten über 2luSlegung unb 2lnroenbuttg beS gegenmär--
tigen GiefegeS 2 c. foiuie bariiber, ob ein an fi<h anerfannteS
2Beibere<ht öffentlich=redjtlid)er 9iatur fei, ober auf pri»atred)t'-
lichem Xitel beruhe, unterliegen ber (Sntfdjeibung beS 2lbmini=
ftratiorichterS". Der 21bgeorbnete 3Jfo^l benterfte in feinem
Berichte ju Slrtifel 97 : baS babifdje ©ejeh meife ben ©erichten
bie ©ntfcheibung über Safein unb Umfang eines SSeiberedjtS
ju unb oerfte^e unter legerem bie grage, ob baS 2Beibered;t
ein auSfdiliejUidjeS ober nicht auSfdhliefjlicheS unb ob es ein
genteffeneS ober ungemeffeneS fei. SaS baprifdje ©efe (3 meife
ben ©erichten bie fragen $u 1) ob überhaupt baS SBeiberedjt
beftehe u. f. m., 3) ob baSfelbe ein auefchliefjlidheS fei, ober
ob itod> anbere baS üBfithütungSredjt Ijaben 2 C. SBürbe eine
foldje genaue 2lbfdjeibung mie bei biefent ©efefj nid)t ftotuiert,
fo mürbe unter ben 2luSbrucf „Umfang beS 2Beibercd)tS"
naljeju alles fallen, inSbefonbere audj ßulturbefchränfungen,
roelche mit bem SBeiberec^t oerbunben feien. @S merbe baljer
beantragt ju präjifieren unb ben ©erichten jujuroeifen : „ber
3uftänbigfeit ber ©endete bleibt »orbetjalten, roenn Streitig:
feiten entfielen, 1) ob überhaupt baS behauptete 2ßeibered)t
beftehe 2C., 3) ob baSfelbe ein auSfdjtiefitidieS fei, ober ob nodj
anbere baS ÜDlitroeiberecht haben" 2 c.

2lllein ber 2lntrag beS 2lbgeorbneten 91fohl mürbe fchon
in ber Äommiffion bet Kammer ber Slbgeorbneten abgelehnt
unb »on bemfelben ift roeiter nid)t bie 9iebe. 28aS alfo ber
2lbgeorbnete 2)tof)l unter beni SBorte „Umfang" oerftanb, ift
für bie Auslegung beS fpäteren öefefjes »öllig bebeutungSloS,
nicht allein, roeil ber 2lntrag beSfelbeit abgelehnt mürbe, fo:
bann auch roeil biefer Slntrag felbft raiebcr auf einem ©efefce»:
entrourf beruhte unb auf einen foldjeit 1'ejug hatte, ber mit
ben fpäteren (Sntmiirfen prinjipiell in ber gragc ber ^uftänbig:
feit bifferierte. Sagegen finbet fid) fdjon hier in bem »on ber
aMjrheit gebilligten 23erid)t beS SSerid^terftatterS ber Sag:

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136 (Sntfdfetbungen beS Dberfanbeggetit^tä.

„nur wenn bie Partei, welche ein 2Beibered)t behauptet, ihren
Stnfprudb auf einen prioatred)tlid;ien ®itet ftüßt, ift ber GioiU
rietet jur Gntfdjeibung fompetent." Sdjon ^ier ift alfo bie
Statur be3, fei e3 oont Kläger ober 33ef(agten, behaupteten
9tedjt$ als entfdjeibenb anerfanut.

®er ©ntrourf oom 9. ®e$ember 1868 'beftimmt nun
roefentlicb abroeitbenb non bem früheren: „(Sntfte^t Streit über
ba3 Sefteben ober ben Umfang eines 2Beibered)t3 :c., fo haben
hierüber, wenn e3 fid) um eine prioatred)tlidje 93efugniS ban=
bett, bie ©ioilgericbte, roenn eine öffentlid)red)tfid)e 33efugni$
in fyrage ftebt, bie SBerroaltungSrec^tSfteUen ju entfcbeiben; ob
ein feinem 33eftet;en unb feinem Umfang nad) unbeftritteneS
Stedjt öffentlidprecbtfidjer 9tatur fei, ober auf befonberem pri=
oatre<f>tltd^em Site! beruhe, entfdjeiben bie juftänbigen £rei3=
beworben."

3u biefent Strtifet 82 bemerfte ber SÖerid^t ber £omntif=
fion, ber bierin au3gefprod)cne ©runbfab entfpredje bem be=
ftebenbeit 9ied)t. ®ie Äommiffion I)at aber ans 3roedmäfng=
feit3grünben einige 9lenberungen beantragt, roetcbe bie3uftän=
bigfeit ber ©eridjte jit erroeitern beftimmt roaren, inSbefonbere
in ber 5tid)tung, baf? aud) über SBalbroeiberecbte öffentlich
redlicher 9tatur bie ©eric^te erfennen foHen. ®er 2l6georbnete
9)iot)l beantragte ben 2lrtifel 82 beS 9tegierung3cntrourf3 an=
junebmen unb führt au3 „roegeit möglicher .ftompetenjftreitig=
feiten, bei fo roidbtigen SBerbaltniffen, bei roeld^eit e3 hoch geroib
febr barauf anfommt, baff jeber ©egenftanb oor bemjenigen ^orum
jur Gmtfdfeibung fonimt, an ba3 er oermöge feiner, fei es prioaU
rechtlichen, fei e» öffentlichredjtlidjen 9tatur gehört, biefen ®runb=
fab auf 3 ugeben unb alle? au bie ©erid^te ju oerrocifen, bas
mürbe ich für einen groben Reblet halten." .fneitad) bat ber
2lbgcorbnete 9)tohl ficf) felbft bem ©runbfafe pgeroenbet, baß bie
ÜJlatur beS ftreitigen 9ied;tS über bie 3uflänbigfeit entfdjeibe
unb hätte bentitadj bem 2lu3brucf „Umfang" nicht mehr eine
SBebeutung beigelegt, burcb mcldhe e3 fontmen fönnte, baß ber
3SerroaItung3rid;ter über ein 'prioatrecbt entfcbeiben rnübte.

9ludb bicSmal mürbe übrigem? ber Antrag beS 2lbgeorb=

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A. in ©ioilfa^en. 7.

137

neten abgelebt. dagegen nmrbe ber 2 lntrag ber Äom=
miffion uon bet Kammer ber 2 lbgeorbnetett angenommen unb,
ba auch bie Kammer ber ©tanbeg^erm beitrat, ®efeg.

$ienadj mirb anjune^men fein, bafj ba3 (Uefeg oom 26.
5Diärj 1873 Strt. 87 2lbf. 2 unter beit Sßorten „lltnfang eines
2Beiberecf)t3" nicht auch bie SluSfdhliefilidhteit bcSfelben begriffen
hat, baff oietmetjr ber 311 entfctjeibenbe Streit ein Streit über
baS ÜBeftehen beS 9tecj)t3 berStabtgemeinbe $orb ift, worüber,
ba baS (entere ein ißrioatredjt ift, bie ©ioilgeridjte ju ent=
fdjjeiben haben.

©etngemäfj ift baS Urteil beS oorigen StidhterS aufju*
heben, bie 3 uftänbigfeit beS Eioilricbterö als oorfjanben an*
guerfennen unb ber 9te<ijtSftreit jur äBeiteroerhanbluitg in bie
I. ^nftanj gurüctguoerweifen.

Entfdh. beS 1. Eiüil=SenatS oom 7. ©egentber 1888 in

ber BerufungSfadhe Slltheim c. £orb.

7.

|lad] lufldjein örtlidjen Kcdjt ift bie ^nfrdjtutig einer
Jtedjtsljaublung auf grunb bes Meidjsgefcljfs 00m 21. Suli 1879,
betreffenb bie 3Lnfed)tuug non itfd)tsljnnblungtn eines Sdjulbners
außerhalb bes Bonhursucrfal)rcns, ju beurteilen? 1 )

®ie ©runblage ber ainfedfjtung nadh bem ermähnten ©efef)
bilbet baS 33efriebigungSred)t ber ©laubiger, jufolge befielt
für biefelben bie ÜDiittel, welche ber Sdjulbner entioeber in
bem bezüglichen EinoerftänbniS mit bem Empfänger ober in
einer oerjjältmsmäfiig nahen Sßergangenbeit unentgeltlidh auf*
gegeben hat, jurüdgefchafft werben tönnen 2 ). ®ie beit ©lau*

1) 3u ogt. 6of ad, 3tnfed)tung3red)t 6. 105, Jfjartmann, 3ln=
fedjtungSgefef! (3. 3t. ©. 29 f.), SBtlmoroS I i , Jtonf.D. (3. 3t.) ©. 127 f.,
3H c rt 3 e 1 , 3tnfedjtung3red)t ©. 31, unb bejüglid) be§ paulianijdlen 9tecf)t3=
mittel«, SBeft, cio. Streit) LX, 371 ff , fjrancte a. a O. LXII, 487 ff.,
©euffert, Strdj. XXV 91t. 115 (0.2*. Stuttgart), XXVII 91r. 1,
©ntf$. be« 91.D.§®. XVII, 294 ff., 33ar, internat. $rii>atrecf)t ©. 494 f.

2) 9Kot. bei .fjatjn, 9Jlater. IV, 734.

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138

©ntfdjeibungen besä DBertanbeggeridjtS.

bigern juftefjenbe 23efugnies, bie 9ted)t3l)anblungen be3 jal)lung3=
unfähigen ©djulbnerä anjufedjten, beruht fomit auf bem
Syetutionäredjt berfelben unb erfdjeint al$ eine Srroeiterung
ber 3roang§ooIIftre<fung *). ®a nun bie legiere nadj a(Ige=
tneinen ©runbfätsen unter ben ©eieren beSjenigen Drt§, an
roetdjem fte »orpnelimen ift, ficfjt *), fo ift bas 2lnfed>tungSred)t
nad) bem ©efeg beSjenigeit DrtS ju beurteilen, an meldjem
fid) ber burcf) bie angefod)tene 9ted)t§f)anblung auS bem 23er=
mögen be$ ©djulbnerS roeggegebene ©egenftanb, aus meinem
ber 2trtfedgtenbe im gaE ber Unrcirffamfeit biefer ^anblung
iöefriebigung »erlangen faitn, befmbet ober, fofern e£ ftd) nid)t
um einen an einem beftimmten Drt gelegenen ©egenftanb Ijan:
beit, nach bem ©efejs beSjenigen DrtS, an meinem ber 2ln=
fedgtenbe feine sBefriebigung ju fudjen Ijat, alfo beS SßotinortS
bes ©mpfängers ber attgefodjtenen Seiftung.

Urteil beS £).£.©erid>ts II. ©en. ootn 28. Suni 1888
in ©adjen ©teiner unb ©ofm gegen SBanf 23abeit.

8 .

Die örntfdjeibungen über ben (frfak ber bem UrioatklHger
enundjfenen noituenbigen Auslagen tuerben itadj ben llorfdjriften
Uber bie iJollRrediung ber Urteile ber (lii>ilgertd)te oolijogen,
unb juiar erfolgt bie Mollltredumg aus ber nadj St.^J). § 496
Hbf. 2 erlaffencn ftoftenfeltfetpng 8 ).

2Iblerroirt r»on Äorb mar auf ^rioatttage be£ dauern

burd) am 3. Sluguft 1887 »erfiinbeteS ©rfenntnis beS
©d)öffengerid)t3 2ßaiblingen roegen 23eleibigung p einer ©etb=
ftrafe, pr Tragung ber fioften be£ SBerfafjrenS , foroie pm
6rfa^ ber bem Sßrioatfläger erroadjfencn nottoenbigen 2lu3lagen,
bereu ^Betrag burd) einen beiben teilen pgeftellten Söefd^Iufj
beS 2Imt3gerid;tS SBaiblingen feftgefteUt mürbe, oerurteitt

1) (Sntfcf). beS %&. VII, 189.

2) Sle^tö^ülfegefeg com 21. Quiti 1869 § 7, ©euffert, 9lrd).
XXVII 3tr. 1, 8at «. a. D. 487, 495.

3) Sgl. 33b. I ©. 88 f. 33b. II ©. 70 f.

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A. in ©ioilfadjen. 8.

139

roorben. Sadjbem Sauer |i. auf feine an ben Verurteilten
erlaffene ütufforberung, ben beredjneten Setrag biefer 9Iu»lagen
binnen 10 Sagen ju bejahen ober anjuerfennen, eine 91ntmort
nidf)t ermatten l;atte, beantragte er beim Amtsgerichte 2Baib=
lingen behufs SoEftrecfung biefeS Äoftenfeftfe|ung3bef<hluffes
unter Sorlegung einer ooflftrecfbaren Ausfertigung beSfelben bie
ißfänbung einer ©elbforberung beS Stblerroirtd ft. an 2Bein=
gärtner < 5 . ®aS Amtsgericht roieS biefen Antrag unterm
18. gebruar 1888 beShalb jurücf, roeil bie oon ihm jurn Se=
ginn ber 3 wa» 9 ^ooEftrecfung für erforberlid) erachtete 3wftel=
lung beS angeführten fdhöffengerichtlichen Urteile noch nidjt
erfolgt fei.

Sie II. ßioilfammer beS 2anbgericf)tS Stuttgart oerroarf
bie gegen biefen Sefdjlufj erhobene Sefchroerbe am 23. 9Jtärj
1888 in (Srroägung, bafj 5 roar bie oom Amtsgericht behufs
beS SfänbungSbefd)luffeS erforderte 3* l fteflung beS jugrunb=
liegenben Urteil» gemäß § 702 nr. 2, 703 ber 6.$.D. burd}
3ufteEung eines ber Sefchroerbe unterworfenen SefchluffeS er=
fe^t roerben mürbe, baß feboch ber ablehnenbe Sefcfjlujü info-
fern gleidhroohl jutreffenb erfdjeine, als § 495 ber ©trafiß.D.
„nach ben Sorfchriften über bie SoEftrecfung ber Urteile ber
©ioilgeridhte" nur bie „über eine SermögettSftrafe ober eine
Suffe ergangene ©ntfdjeibung", nicht audj ben ÄoftenfeftfeßungS*
befchlufj nach § Abf. 2 »oflftrecfen läfjt ’), bafi auch jeber
2lnhaltSpunft bafür fehle, baff unter ben Gntfdjeibungen beS
§ 702 Sr. 3 ber G.ijS.D. anbere Sefdjliiffe, als Sefdjlüffe ber
6. s f}.D. felbft »erftanben feien, arg. StedjtSanmaltSD. § 97
Abf. 2 — 4 *), baß fomit roeber bie SeühSgefeßgebung uod) — gemäfi
bem in §706 ber (i.ift.C). ihr gemährten Sorbehalt — bie roiirtt.
SanbeSgefeßgebung eine 3u>angS»oflftred:'uug ju ©unften beS

1) Sgl. Die Sütotine jur St.^J.D. Serlin 1873 ©. 210, ©aupp,
Komm. jur 6.^.0. Sb. III 0. 126, 161, SJürtt. ©eridjtäbtatt Sb. XVII
S. 385 f., »gl. aud) 3uftijmimfterialuerf., betr. bie Sefjanblung ber ©e=
tic^tölofteu in ©traffadien § 43 9ir. 1, QJerid^tö&Iott Sb. XX 0. 214.

2) Sgl. ®trudntann = ftod), bie (S.^S.D , 5. Slufl., Seile 760—770,
SHotine jur ®.$.D. Serlin 1874 0. 566, XV erfter Sab-

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140 ©ntfdjeibungen beä Dberlanbe3geric§t8.

ißrioatflägerä in bie ifjnt erroadjfenen Äoften ber ißriuatflage
Fenne *).

2luf bie »on Vauer |>. gegen biefen Vefchlufj erhobene
rceitere Vefd)t»erbe rourbe »om I. Sioilfenat beä Dberlanbeä;
gerid^tö unterm 27. 9Ipril 1888 ber Vefd)lu& beä 2lmtägerichtä
»oin 18. gebruar, foroie berjenige ber Giüilfammer II beä
Sanbgeridhtä aufgehoben, bem Stmtägerichte Saiblingen bie
erforberlidje rceitere älnorbnmtg nach § 538 ber S.iß.D. über-
tragen, unb in ben ©riinben ju biefem Vefchtuffe auägefiihrt:

lieber bie Voflftredung ftrafgerichtlidjer ©ntfdjeibungen,
burd) rceldhe in einem Verfahren auf erhobene ^rioatflage
ber Verurteilte nadh § 503 2lbf. 1 ber St.iß.O. }ur ©rftat=
tung ber bem ißrioatfläger erroachfencn notroenbigen Sluälagen
üerpflidjtet rcirb, fiitb roeber in bem »on ben Soften beä Ver=
fahrenä hanbelnben Slbfdfmitt II beä VII. Vud)ä ber ©traf=
projeporbnung (§ 496 biä 500), noch * n ben fonftigen eiit=
fdjlägigen Veftimmungeu berfelben (§ 50. 69. 77 unb 145)
Vorfdjriften enthalten. s Jtach ber Verfügung beä St. Suftij-
minifteriumä »om 22. Särj 1882, betreffenb bie Vehaitblung
ber ©eridjtäfoften in ©traffadjen (Siirttbrg. ©eridjtäblatt
Vb. 20 ©. 182 ff.) hat bie jrcangärceife Veitreibung ber ©es
richtätoften gegenüber oom Verurteilten nötigenfalls unter ent-
ipredjettber 2lnroenbung beä ©efejjeä »om 18. Sluguft 1879,
betreffenb bie 3 roan 8^ l, oUftrecfung rcegen öffentlidpred)tlicber
2lnfprü<he 9lrt. 10—13 ju erfolgen (Verfügung cit. § 36), ift
aber ber Siebereinjug ber burd) ben ülngeflagten ju erftat*
tenben, »on ben ©eridjtäfoften auäjufcheibenben Sluälagert beä
iprioatflägerä biefem überlaffen, unb herüber nur fooiel be-
ftimmt, bajj „über Anträge auf ©rftattung ber erroadhfenen
notrcenbigen Üluälagen burd) bie ©egenpartei (©t.iß.O. § 503
2lbf. 1 unb 2) bie ©ntfdjeibung nadh § 496 9lbf. 2 ber ©t.iß.D.
3 U erfolgen habe". (Verfügung cit. §43 3- 1 unb 3). £ne=
nad) fehlt eä an einer Veftimmung bariiber, roie bie ©ntf<hei=

1) Slgl. Sienftanro. fiit bie ®ericf)täDoUjie[)er oom 23. September
1879, § 16 9?r. 7, 12; SaOrbüdjer ber württ. Sledjtäpflege S8b. I S. 92
„rünfidjtlid) einer etwaigen Slnmenbbatfeit beä § 495 ber St.^J.D." —

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A. in Ctuilfadjen. 8.

141

bungen über bie bejeidnieten 2 (u«lagen ju ooUftreden ftnb,
was jur golge Ijätte , bafi biefelbeit überhaupt nidjt «oflftrccft
merben fönnten. Sie« fann jcbod) tiidf;t in bcr 9Ibfid)t bc«
©efctses liegen, »ielmefir bietet bie Söeftimmung be« § 495
ber ©t. v }$.0., wornadj bie 2>oHftredung ber über eine 33er=
mögeitSftrafe ober eine SBuffe ergangenen Gntfdjeibung nad)
ben SSorfdjriften über bie 33oHftrecfung ber Urteile ber GioiU
geriete ju erfolgen t >at, eine Grgiitisung biefer £üde. 2>ie
©trafprojefforbnung fiat itämlid; bie 5>oHftrecfung ber 33er-
tnögeii'jftrafen nnb 93uf?en wegen bereu 2lel)nlid)feit mit t>er=
mögenöredjtfidjen 2 (nfpriid)en nacf) ben für biefe geltenbcn
Slorfd)riftcn georbnet, e« muff baljer als in ber 2 lbfid)t be«
©efe§e« gelegen angenommen merben, baß and; bie im ©traf=
oerfal;ren ju erlaffenben Gntfdjeibungen über bie bejeid)iieten
2 lti«lagen wegen il;rer 2 lel)nlid)feit mit ben 23ufsen nad) ben=
felbeu ißorfdirifteti ooUftrecft merben follen. ©ie red)t«iil)nlid)c
2 lnmenbuttg jener 33eftimmung auf biefe 2luslagen finbet eine
Unterftii^ung in ber SBettterfung ber ÜDiotioe ju § 155 uub
156 be« ®erid)t§t)erfaf)uttg 8 gefe§e«, mornad) bie 2Mlftrcdung
ber Höften, weldje im galle ber ifkioatflage in ©emäfjfieit be«
Urteil« eine Partei ber anbern 3 U crftatteii f)at, nach 58orfd;rift
ber Gioilprojefforbnung 3 U beioirfen ift *). giir biefe 2fnroen=
bung fpridit weiter ber Umftanb, baf? in § 78 dir. 2 b be«
©eriditsfoftengefebe« (in ber Raffung ber 9iou. oon 1881) unb
§ 75 dir. 2 ber @ebül)reiiorbnung für 9ied)t«anwälte bie 33oH'
ftredung einer über Grftattung oon Höften ergangenen Gift-
fdjeibung im ©inne be« § 496 ber ©t.iß.D. ber 2>oHfirednng
einer über eine 23uf;e, bejicljiingSmeife 2>erntögeti«ftrafe erlaffenen
Gutfd)eibung in bejug auf ©eriefit«- unb 2lnwalt»gebiif)r gleid)=
gefteüt wirb. Sie 2Infid)t ber Gimlfammer, worttad) Gntfd)ei=
billigen über bie fraglidjcn 2 lu«fagen überhaupt ber Soll ftredung
nidit unterliegen follen, ift baljer nidjt jn billigen 1 2 ).

1) ,£>aljn, SRatetialien junt Öeric^täöerfaffungSgefe^ 6. 164.

2) $u °9t- u c 1 1 , 1882 2lmu. 3 ju § 303 ©. 850,

Heller, SSufl. 2, 1882, Slnm. 7 ju § 495 S. G27, «öioe,

St.^.D. Stuft. 5, 1888, Sinnt. 4 ju § 503 S. 83», SeuffertS »lätter

b. üBiltUcml)|j. :iU\l)tovf[c«K. II. 10

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142

©ntfdjeibungen beä CbettanbeSgericfjt».

|>ienad) fjat bie SBoUftrecfung ber ©ntfdjeibung beä ©d)öffen=
geridjtä SBaiblingcn, burd) roeldje Slblertoirt S. jmn ©rfaj} ber
betn 33efd)toerbefütiter erroadjfeneit notroenbigen ülmslagen oer=
urteilt roorbeti ift, in analoger 2lnn>enbung be3 § 495 ber
©t.iß.D. ttad) ben 33orf Triften über bie SBoUftrecfung ber Ur=
teile ber ßioilgeric^te ju erfolgen. 3 U &cn nach biefem ©e=
fefc in Slnroenbung fommenben SBorfdjriften gehören überhaupt
alle einfd^Iägigen SBeftimmungen ber (Siuilprosejiorbnung unb
imJbefonbere auch bie be$ § 702 3if- 3/ raornad) bie 3roang8*
uollftredung nicht unmittelbar au3 bem bie Verpflichtung 311m
Softenerfah oljne gleichzeitige geftfejsung be-5 Vetrag^ auS=
fpredjenben Urteil, fonbern au3 bem auf ©runb be3 lejjtercu
511 erlaffenben, bem ^Rechtsmittel ber &cfd)tuerbe unterroorfeneu
Moftenfeftfe^ung^befdjluffe ftattfinbet *). 35a ber amt3gerid)t=
lid)e, auf ©runb be3 § 496 ber St.ip.D. erlaffene SoftenfefP
fe^ung3befd)lu&, in meldjem ba$ fc^öffengerid;tlid)e 311m ©rfa^e
biefer .Soften »erpflidjtenbe Urteil au3brücflid) als uollftrecfbar
bejeichnet unb bamit beffen VoUftrecfbarfeit befdjeinigt ift, bem
^Rechtsmittel ber einfachen 23efchmerbe nad; fDcafigabe beö § 340
ber ©t.^.D. unterliegt, bilbet berfelbe einen 3Mftretfung$=
titel im ©ittne beS angeführten § 702 3*1^* 3 ber G.iß.D.
2>er beginn ber 3 nian 9^ ü °Uftredung auS biefem, mit ber
SBottftredungSflaufel uerfehetten SCitet erforbert nad; § 703

für Secfjteantpenbung junädjft in Sägern, Sanb 51, ©. 273 f. Safetbft
©rgcinjungSbanb VI S. 113 ff., ©oltbatnmer, Strcfjiu für Strafrecht
Sb. 33 S. 177 f.

1) Sgt. ©ntfcheibungen beö SReich§gerichtg in CSioilfac^en Sb. 1 9!r.
86 6. 233 f., Sudelt, ©t.5ß D. S. 833 2lnm. 3 ju § 495, ©ott=
bantmer, 2trd)iu für Strafrecht Sb. 33 S. 29 ff., S. 162 ff., auch 3Jii-
nift.=Serf. oom 21. iDtärj 1882, betr. bie Sotlftrectung ber ooit ben Quflij»
behörben nerfügten SermögenSftrafen unb juertannten Sufjen § 31 im
lüürtt. ©erichtSblatt Sb. 20 S. 160 f. Stach einer an'oeren 2lnficht finb
unter benjenigen Sorfchriften über bie Sotlftrectung ber Utteile bet ßi--
»itgerichte, nach roelcfjen bie Sotlftrectung ber über eine Sertnögengfirafe
ober eine Sufie unb fotgeroeife auch ber über ben ©rfafc notroenbiger
9luglagen beS SfkioatftägerS ergangenen ©ntfcheibungen ju erfolgen hat,
nur biejenigen über bie 2(rt unb Steife ber 2tuSfiihrung ber Sotlftrectung

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A. in Gioilfac^en. 9.

143

oergl. mit § 671 ber ß.ifi.D. nur bie im oorliegenben gafle
fdion früher erfolgte Aufteilung biefeS 33efdjluffe3, unb nicht
baneben nod) bie Aufteilung be§ ergangenen «Strafurteile. ©aö
2lmtegeric^t Sßaiblingen bat baber o(;ne ©runb bie Verfügung
ber beantragten fßfänbung ber bem ©dbulbner ß. an ©aoib
©. äuftetjenben ©clbforberung oon oorgängiger Aufteilung be$
fd)öffengerid;tlic()en Urteile abgängig gemailt.

9.

Bann bet jum ^rojrfjbroollmädjtigtcn brlMte ikdjtsnnmnlt
bie ffiebiiljr bes § 37 Jled)tsannmlt 0 gebiil)renoibnung für bie
fllitiuirltung bei einem Siif;neuerfudj in ^nfprudj lirljiucn ^

9Iad)bem bie 23eflagte red^tefräftig jur ^erftellung bcS
eljelid)cn Sebent oerurteilt, biefem Urteil aber über ein Saf)t
lang nidjt nacbgefoinmen mar unb fid) iiberbiee einee ©be=
brud)3 fd^ulbig gemadjt batte, erteilte ber ©bemann bem
9ted)t3anroalt 9t. iprojefioollmacbt berufe Grbebung ber Sc^ei=
bungSflage. ©er leitete beantragte junäcbft bei bem 9lmte=
geriet Sornabme be3 ©iibneoerfucbS , bat jebod), al3 ficb
berauäfteHte, baff bie SBeflagte megen ftranfbeit nicht erfdjeineu
fönne, um ©ispenfation be§ ÄIäger3 oon bem ©iibneocrfabren.
liefern ©efnd) ift entfprodjen. 9iacbbem bie @b e gefdjieben
unb bie Seflagte in bie Äoften oerfällt mar, liguibierte ber
Slmoalt brei Aebuteile ber ©ebiibr bee« § 9 9led;ts2I.©eb.O.
für bie SDiitnurfung beim ©iibneoerfabren unb bejog fid; auf
§ 37 eod. ©ie töefcbroerbe beleihen gegen bett Skfdjlufi be§
£anbgerid}t$, burd) ioeId;cn biefer 2lnfa(5 geftrid;en roorben ift,
ronrbe oertoorfen.

©riinbe :

©er 23efd;ioetbefübrer beftreitet bie Dtidjtigfeit ber Stu-
nabmc beS oorigen 9tid;terS nidjt, baff 9ted)t3amoalt Du bei

ju uerfteljen. £ön)c, 9lufl. 5©. 823 9(nin. 3ju§ 495, ©euf*

fertö iUatter für 9ted)t4amuenbunö in Siatjent , GrgänsungSbanb VI
©. 149.

10 *

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144

(intfdjeibuttgen beä DberlanbedgetidjlS.

(Einleitung besS ©ül;nei)erfatiren3 fc^on jum ^rojefibeuoEmädp
tigten befteEt mar. ®ie3 ergibt fidj aud; au§ beu Aften be3
Ä. Amtsgerichts 51., wonach AedjtSanmalt 9t. am 12 . Sep~
tember 1888 iprojeffnoEmacht erhalten unb am 12. pr. 13. gl.
93itS. mit öejie|ung auf feine ißrojcfjooUmadjt ben Antrag
auf 23ornahme bcS ©ühneoerfucbs geftellt bat. £ienad; aber
ift bie wegen Abfegung ber ©ebüljr für bie 9)iitmirfung beim
©iihneoerfal;ren erhobene 23efd;merbe uubegrimbet.

1 . ®ie 9)totioe ju § 37 ber 9ted)tSA.©.iD. unterfd;eiben
jwei fyäfle. Qm erften §aE, meint ber 9ied)tSanmaIt jum ißro
jejjbeoollmadjtigteii befteEt fei, gehöre feine 9J2itmirfung 511
einem ©iihneoerfahren — §§ 471, 571 g.iß.D. — jum $fko=
3 ef?betrieb unb es bebiirfe feiner auSbriic£lid;en geftfejjung,
baf? itjm hierfür feine befonbere Vergütung juftehe. dagegen
fei für ben weiteren $afl SBorforge ju treffen, bah ber Auf=
trag beS 9ted;t3anwaltS fid) lebiglid; auf bas ©ühnenerfahten
beziehe, gür eine berartig befchränfte $£f)ätigfeit beS 9ied;t»=
anmalts erfcheine eine Vergütung, wie fie Abf. 1 in geringem
9Jtafje beftimme, burchau» angemeffen. .öienad; besieht fid?
ber § 37 überhaupt nur auf ben gaE, wenn ber 9ted;tSanwalt
feine --IkosehDoEmad^ h°t, fonbern fid) fein Auftrag auf baS
©ül;neuerfat)ren befd;ränft. ABeht aud; bann fott ber Slnwalt
nid;t immer biefe ©ebithr unoerfürst erhalten. SBenn oielmehr
ein iproseßocrfal;ren nachfolge, unb ber Anwalt beS ©üEine=
oerfaf;renS uad)l;er ^rojefjoollmadtt erhalte, fo entfpredjc eS
ber SBiEigfeit, baß bie ©ebül;r beS ©ül;ncoerfal;renS auf biefe
etwa fpäter $u erl;ebenbe tf>rosej?gebül;r in Anrechnung gebrad;t
werbe, hieran h at bie itommiffion beS 3tcid;StagS eine Aeiu
berung getroffen. SMefe Anrechnung foll nur bann ftattfinben,
wenn ber nad;t;crige 9ted)tSftreit uor bem Amtsgericht, nid;t
aber, wenn er uor bem £anbgerid;t ucrl;anbelt wirb. 2 Bie
ber gaitge § 37, fo bejiel;t fid; Ijienac^ aud; ber Abfaj? 2 fo=
wohl nad) ber Raffung be^ (Entwurfs, wie uad; bem 33efd;luffe
ber 9teid)Stag3fommiffion nur auf ben gaE, wenn ber Anwalt
Suoor aBciu Stuftrag für bas ©ül;ncoerfal;reu hotte, unb es
ift nur bie biefcn ©ebühreubcjug befd;ränfcnbe 21 e ft immun g

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A. in (Siutlfadjen. 9.

U 5

bes 2 tbf. 2 bes (Sntwurfs burdj bie Äommiffioit auf ein engeres
©ebiet — bie Verfjanblung beS 9 led)t$ftreit 3 oor bem 2 lmtS=
geriet — eingefdjränft worben.

c^iemit ftimmt audj ber ©runb, melden bie SRotioe für
beit 2 lbfaf 3 2 beS GntwurfS anfii^ren, oollftäiibig überein, ©ie
Snredjnung ber ©ebiiljr beS früheren SuljncoerfaljrenS auf
bie etiua fpciter 511 erljebenbe ißrojeßgebüfir foll erfolgen, weil
bie Information , welche ber 9 ted)t 3 anwalt ju ber Vertretung
im Siißneoerfafiren nötig ßatte ober im Siifmetermin gewinnt,
ifjm bei güfjruttg beS ffirojeffeS jngute fommt, weil ifjnt alfo
bei ber nadjfolgenben umfaffenberett ^Projefünftruftion -DJiifie
erfpart ift. Söenit aber ber 2 tnwalt Stuftrag 311m Vrojejj unb
bamit Information jur Vrojefifü^rung erhalten unb bie Vro=
jeßgebüfir oerbient l)at, fo bebarf er jutn Sii^neoerfaljren
einer weiteren ^nftruftion niefit, eine foldje mad)t ifjm feine
weitere SJh'ifje, er ift bafi'tr burd) bie ißrojefjgebüljr entfdjäbigt.
©er ©runb, weldjer bie Äontmiffion beS SfteicfjStagS ju iljrer
2(eitbcrung beftimmt f;at, ergibt fid) weber auS bem münbtidjeu
Verid)t beS VeridjterftatterS, nod) ben weiteren Verljanblungen
beS 9 teid)$tagS *) ; er fann aber woljl nur barin gefunben
werben, baß bie Äommiffion angenommen Ijat, es werbe ber
Streit beim 2 lmt 3 gerid)t alSbalb folgen, bagegen fönne, wenn
bie iflagc bei bem i.'uitbgerid)t ju ergeben fei, jwifdjen Siifjne=
oerfaßren unb diecßtsftreit ein fo erljeblidier 3 ro ifd;enrautn
liegen 2 ), baß bie beim Süfmeoerfalircu erteilte unb baburd)
gewonnene Snftruftion eine abermalige oollftänbige Information
nicf)t überfftiffig ober weniger jeitraubenb macßc. ^pienad)
nötigt ebcnfowenig ber ©runb, wie bie Raffung ber an § 37
2tbf. 2 oorgenommenen 2(enberung 511 ber 2Initaf)me, baß 2tbf. 1
nid)t bloß ben $aU betreffe, wenn ber 2 lnwalt nur 511m Süf)ne=
oerfaljren Sluftrag unb nadlet '}>ro3eßooltmad)t erhalten tjat,
fonbern and) bariiber IjinauS bann 'fMati greife, wenn ber 2ln=
walt juoor fdjon jum '^rojeßbeooUmädjtigten beftellt ift.

1) ©. ^rototolle oon 1879, 0. 894 unb 919, S8eil.S3anb 0. 1199 ff.
1205. 1214.

2) 0. 9f.©.@ntfd). «. XVIII 0. 365.

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146 ©nlfdjcibungen be« DberlcuibeSgcncfytö

3 u bem llorftehenbcn ift noch ju bewerfen:

2 . ©‘3 ift nid&t richtig, baß bie 53efcf)ränfung ber SBerecfjtü
guug be3 ©ebührenbesugS für bas ©ithneoerfahren auf bcn gall,
baß ber 2 tnwalt jiioor nur Auftrag für biefes erhallen hat, welche
süefdjränfung fidj aus ben ÜJtotioen mit Söeftimmtheit ergibt, in
bem ©efeße feinen 2lu3brucf gefunben habe. 3 mar fc^eint ber
2lbf. 1 bes § 37 audj ben galt ju umfaffen, baß ba3 ©iißne=
uerfal;ren ber ßrhebung ber Klage oornuSgeßt, ber ©rteilung
ber ^SrojefsooUmaebt aber nadjfolgt. 2Wcin oou einer „9lm
redjttung biefer ©ebübr auf bie ^rojefigebühr" fann nur bann
bic 9tcbe fein, wenn ein fclbftänbigeS Verfahren oovangegangen
ift, burdj welches bie ©ebühr für baS ©ühneoerfafiren verbient
ift, unb bann ein weiteres Verfahren folgt, bureb weldjeS wie=
berum bie 2 lnred)nung ber ißrojeßgebithr begrünbet wäre, ©oll
ber ^roseßbeüollmädjtigte beredjtigt fein, neben ber i}ko 3 eß=
gebühr nod) weitere ©ebiihren ju beredeten, fo wirb bieS an*
berS auSgebriicft *).

3. 2ßemt bie SJtotioe ju § 37 9ted)t32I.©.0. auSfpredjen,
bie ÜDtitwirfung bes jum $pro 3 eßbeoollmäcbtigten bcfteHteu
9ted)t3anwalt3 31 t einem ©ühneoerfahreu nach §§-471. 571
6 .^. 0 . geljöre jum ^prosegbetrieb unb eS ftehe ihm bafiir
feine befonbere Vergütung 3 U, fo befinben fie [ich bamit in
Uebereinftimmung mit § 29 9tecßt32l.©.D. unb ben fonftigen
©runbfäßen biefeS ©efeßeS. So wirb ©. 36 ber 9Jtotioe atu
geführt „bie s }>ro 3 cßgebüßr umfaßt in ihren oerfchiebeneu 2 lb=
ftufungen bie gefamte ißätigfeit beS 9ted)töanwalt3 außerhalb
ber miinblichen 25erhanblung, inSbefonbere bie Information,
bie Anfertigung aller oorfommenben Sdjriftfäßc unb fdjrift-
Hohen Anträge, bie SBabrneßmung oon Terminen, forneit foldje
neben ber münblidjen Sßerßanblung etwa oorfommen, unb ben
jum s f>ro 3 eßoerfahren erforberlidjcn 23erfehr mit ben Parteien,
bem ©eridjt unb bent ©eridjtSuoHjieher. 9tadj § 77 (S. s .p.0.
ermächtigt bie s pro 3 eßoollmad)t 311 allen ben 9ted)t3ftreit be=
treffenben Ißrojeßhnnblungeu unb jur Sefeitigung bcS 9ted;tö=
ftreits burd) 3krgteid), fomit auch 31 t ben einen SJergleid) bc =

1) S. § 30 9ted>tSÜl.®.D.

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A. in ßtuilfadjeii 9.

147

jtoedfenbett .fiattbluitgen uitb e3 ift anjuneijmen, baß bie burdf)
Mitnahme be3 MftragS begrünbete Serpftidfitung regelmäßig
ber bitrdf) bie SoUtnadfit erteilten Grmädhtigung entfpridjt.
Qtisbefonbere ift ba3 Süßneoerfaßren in Gßcfadjen ttadj § 570
ein fo roefentlidjer Seil be3 ißrojeffeS, baß bie 3)Jit--
mirfung baju al3 ju beit bttrd) bie SeooIImäd)tiguttg jutn
iprojeß bei» Mroalt aufgetragenen ©efdjäftett geßörenb anju*'
feljen ift. ©o (;at and) ber flägerifdje Mroalt auf ©runb
feiner 'flrojeßvollntadjt beit SiiEjiteuerfudf) beantragt. .fjätte bie
Äomtniffiou be$ 9teid)3tag>3 oon biefcn örunbfäßen eine M3=
nähme ju madjett beabficßtigt, fo tuäre biefe befonberes ermähnt
unb begriinbet toorben, benn eine foldje Slettberung tonnte
nid;t al$ eine ganj uuroefentli^e bejeid^net roerben. G3 iittb
jebod) ittt ©injelneu nur bie Slenberungen ber §§ 9, 94a, 75,
28 ßeroorgeßoben unb e-S ift ttn llebrigen nur bemerft roor-
bett, baß bie roeiteren Slenberungett ttur Eieine ttteljr tedtjnifdtje
Ginjelßeitett uttb rebaftionelle tBerättberungen feien.

9lun ift allerbiitgsS ridjtig, baß unter ben 8 Siff^'n be3
§ 29, roeldje non ben ©efdjäften ßanbeln, „roelcße jur 3'nftanj
gehören", bie fDlitroirfimg bei einem ©tißneoerfaljren nid)t er=
roäßttt roirb. Mein § 29 Mi. 2 fagt: 3 11 her Snftanj ge=
hören itt^bef onbere tc. unb bie 3J?otioe führen ßieju au :
„unter 8 Hummern merbeit oerfdjiebene fünfte als jur Qn=
ftanj gehörig bejeidptet, bei betten e3 jroeifelljaft fein
föitnte, ob fie nid^t eine neue bilbett tonnten". ®ie

äJJotioe ju § 37 aber erachten eine auäbriidlid)e geftfeßung,
baß aud) bie 2)titroirfung jutn ©üßnenerfaßren gut Snftanj
gehöre, nicht für erforberlidj, erfidjtlidj, roeil fie bieä nicht al3
ämeifelßaft attfeßen. ®er äußere 0ruub, roaruttt biefer gall
in § 29 nidßt ermähnt mirb, ift baritt ju fliehen, baß er ficß auch
in betn in § 29 3iff. 6 angeführten § 47 9tr. 1 — 12 ©eridjtötoften*
gefeßes nicht finbet. Gr fleht aber, tua3 ba3 ©ühneoerfaljreti
in Gljefachett betrifft, ben leßlbejeidjneten Jäheit gleich , benn
bie 3Uotioe ju § 41 be$ GntrourfS, § 47 be3 ©erid)t3foften=
gefeße3, bemcrten auJbrücflid) : ©ebüfjrett roerbeti attdj nid)t

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148

(Sntfd)eibungcn beä D&eilanbeögeudjtä.

erhoben für ©ühneoerfuche innerhalb ober außerhalb beo Üterfjtö-
ftreitä mit Sluänahme beä in § 41 oorgefehcnen $alleä *).

©arauä aber, baff in einem geroiffen gatte bie ©ebiihr
beä § 37 auf bie ©ebiihr beä folgenben Stedjtäftreitä tiidjt
augerechnet roerben muß, barf nicht gefdjloffen roerben, baß
and) ber ißrojeßbeöollmädjtigte bie ©ebühr beä ©ühneoerfah-
rcnä neben ber ^rosefegebüljr anfpredjen biirfe, benn bie ä>o=
rauäfeßungen beiber gätte finb, roie fcßon angeführt, nid)t bie
gleichen unb eä mufi 5 . S. bie ©ebiihr für bett Ü 3 eroeiäein 3 ug
jum ewigen ©ebäd)tniä, § 22, unb § 30 giff. 1, ebenfattä
nicht auf bie ©ebiihr eineä nadjfolgenben Stecßtäftreitä aitge=
redjnct roerben 1 2 3 ), benitod) ift fie in ber lßro 3 eßgebühr beä
§ 13 inbegriffen, wenn bie s }ko 3 eßooQma<ht erteilt unb ber
Stedjtäftreit anhängig ift 8 ).

4. ©etn Stechtäanroalt fteljt bie ©ebiihr beä § 37 nur
5 U für ein bet .Wage oorauägeljenbeä ©iihneoerfahren. Gä
ift sroeifelloä, baff ber 3 um ffkojeß beoottmächtigte Slnroalt eine
©ebiihr nicht erhält, roenn bie Parteien 311 m groed beä Sühne-
oerfud)ä oor einen beauftragten ober erfaßten fttidjter oer=
roiefen roerben, § 268 G.ip.O. ; unb bieä h“t aud) nad) ber
Raffung beä § 37 ju gelten, roenn ber Siihneuerfud) in Ghe=
fadjen nadh Grhebung ber Ailage nadjgeholt roirb, weil bie
Ülorfdjrift beä § 570 überfefien rourbe 4 ). gm ©egenfaß i)\t-
ju bem mit $ro 3 eßoottmad)t oerfehenen Sluroalt für ein ber
illage oorangehenbeä Siihneoerfahteit eine befoubere ©ebiihr
511 gewähren, liegt fein ©runb oor, benn bie Sftiihe für baä
Slnroohnen im ©erntin unb für bie gnftruftion ift bie gleiche.
Stur ber Slntrag fommt itod) ^inju. @ä fann aber nidjt an=
genommen roerben, baff hiefür brei gehnteile ber ©ebiihr haben
gewährt roerben folleit. ©agcgen erflärt jidj ber Unterfd;ieb,
roenn eä fid) in 2lbfaß 1 beä § 37 oon bemjenigen Slnroalt
hanbelt, ber nur 311 m Sühneoerfahren Auftrag erhalten hat.

1) © SReidjätagäoerfinnblung , 2. ©eff. oon 1878 9lntagen ©• 589.

2) ©. SDiotioe ju § 22 @. 4:1.

3) ®. § 29 3iffet 3.

4) SReicfjäg.Gntfd). 9). XVIII, ©. 364.

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A in (Siüilfacljen. 0.

149

5. ^iefiir fpridjt aud) bie Seljanblung anberer äfjnlidje v
bcm eigentlichen 3ie<ht§ftreit oorangeljenber ^rojeburen. giir
ba-o bem fflrojeji oorauSgeljenbe 5Berfal)ren um gulaffung jum
Slrmenredjt, für ba3 3>erfaf)ren beljufiS Seftimmung be-3 3 U=
ftänbigen ©eridites, § 36 G.^.O., bei welchem bet Ijöljere 9lid)tcr
au§uge^eit ift, für bu3 Verfahren bet 23eftellung eines &er=
treterS einer ttidjt projejffä&igen Partei ober eines 9tadjlaffe$
erteilt ber Slnroalt brei geljnteile ber ©ebiiljren be3 § 13,
wenn fid) bie ©fjiitigfeit beS 2lnroalt$ auSfd)lief?Iich auf biefe
fHngelegenljeiteit erftredt *). 3iacf) § 29 9lbf. 2 $iffer 6 ge=
Ijörett aber alle biefe Bemühungen jur Qnftanj unb e>3 wirb
ber Ülnwalt burd; bie ©ebiiljr beS § 13 Ijiefür belohnt, ©ie
2Iitnaf)ttie, e3 tjabe bie ©eilnafjme be3 9ledft3anwalts am
©iUjneoerfaljten in Gfjefadfen im ©egenfafe jtt biefett gäüen
befonberS begiinftigt werben füllen, würbe bem § 572 2lbf. 1

miberfpredjen, bemt Ijier ift ein Beootlmädjtigter iit»er=
Ijaupt au3gefd)loffeit, ein söeiftanb aber fatut juriiefgewiefen
werben, unb bieS gilt aud) für fRedjlSanroälte 2 ).

6. .fjienad) fleht bem flägerifdjeit 2tnroalt bie ©ebiifjr bed
§ 37 9led)t32l.@.D. im oorliegeitben galt nidjt ^u s ). Ob bie
in bett „Sfttnalen be3 9leid)3gerid)ts" 23. VIII <5. 88 oeröffettü
lidhte ©ntfdjeibuttg für bie gegenteilige 2lnfid)t angeführt wer=
beit fann, muff in Grntangelung genügenber Eingabe ber tljaü
faßlichen ©runblagen bafjingcftcllt bleiben.

Befdjlufj beS I. GioilfenatS be» DberlanbeSgeridjtS oottt

22. Februar 1889 in ©adjett ©. c. ©.

1) S. § 23 3E.3I.® D. in Serbinbung mit § 47, Biff. 2. 3 9 0.R.®.
unb Ejieju 3)totioe 0. 44. 45, unb 9teid)3g. bei Solje 111 9tr. 1607.

2) S. Seuff. Komm. 6. 700, 3BiImon>3fi 0. 750.

3) §ieju 3U Dergleichen: Sufcfi, Beitfchr. f. (Siuitp. Sb. XIII,
0. 367. 368.

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iSntjdjeibuiigen bei Cberlaubedgeridjts

150

(ffntfdjeibuiigcii bes B. ©bcrlrtitöcscicridjts.

13. in S t r a f f a dj e n.

16.

fjnt btt und) bem tötfrl! uom 13. lUiirj 1881, bctr. bie
fiinfiiljrung uon Wrbmings|frafen bei JJuroibcrljanblungen gegen
bic llorfdjriftcn bcs ^frifcgcfebrs uom 18. $uli 1824, bcs lllirt=
fdjaftsabgabengcreiies uom 9. 3uli 1827 ttnb bcs 1}uitbenbgabe=
gcfcljcs uom 8. Scpt. 1852 (lleg.öl. $. 171) ju trhritnrnbc
(Orbnungsflrafc eint fubjelitiue gJtrfdjiilbung jur Uorausfeljung?

Urteil bcs Slroffcnats uom 24. ©htober 1888 g. 3. |it.
uon fflj. (Ilr. 246 u. 1888.)

©ie 33erroaltmtg3bef)örbc tjat gegen eilt in ber ‘Berufung^;
inftanj ergangenes Urteil ber Straffammer s 3f. 9teuifion ein-
gelegt. ©icfelbe ift für begriinbet erad;tet roorben.

2lu3 ben ©rünben:

©er 33erufung$ridjter fiat feftgeftettt, baff ber Slngeflagte
aut 1. Quli 1887 im Slefijs eines über 3 SKonate alten #unbe$
mar unb benfelben ftatt »or bem 1. 3uli erft am 5. Sluguft
(b. I). ftatt anf ben 1. 3uti erft auf 1. Dftober 1887) jur
Slerfteuerung aitgejeigt fjat. 311-5 nicfjt feftgeftettt mürbe uom
»origen Stifter angefefjen, bafj ber Slngeflagte bie für biefen
£>unb für ba3 Ctuartal »om 1. 3uli bis 30. September 1887
ju entridjtenbe 9lbgabe abfid)tlid) fjintersogen fjabe. 25ielmef)r
mürbe jn feinen ©unften unterftellt, baft er fid) in biefer 33e=
jiefjung in einem entfdjulbbaren Irrtum befunben Ijabe. Sluf
©runb biefer ^eftftetlung führen bie ItrteilSgrünbe ber Straf
fanimer aus, bafi gegen ben Slngeflagten eine Strafe über:
l;aupt nid)t erfannt merben fönite, ba nadj einem ber oberfteu
©runbfäbe beS StrafreditS SSerurteilung roegen einer ftrafbaren
.vianblung of)tte ben StadjmeiS einer fubjeftipen Slerfdjnlbung
niemals erfolgen bitrfe. ©3 finbe beSfjalb im uorliegenbcit
3 - aHe toeber ber bem Strafbefdfeib beS SlameralamtS ju ©ruitbe

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ß. iit Straflosen. 16.

151

Itegenbe 9lrt. 5 be3 ©efejjeS oont 8. ©ept. 1852, betr. bk
Slbgabe oon $unben, Stnioenbung, itodj b a$ uou ber ©teuer*
bcljörbe eoentuell angejogene ©efeft oom 13. äJiärj 1881.

®icfe Stuft cf)t ber Straffammer ift redjkirrtiimlid).

®ie Sieoifion madjt mit 9tedjt gettenb,

1. bajj ber 2trt. 5 be$ @ef. o. 8. ©ept. 1852 nid^t-S 2Bei=
tere3 erforbevt tjabe, als bafi bie im oorfjergeljenbett 3trt. 4
oorgefdjriebene Slttjeige „unterlaßen", b. ff. tl)atfäd)lid) nidjt
ober nidjt red^tjeitig gemalt movbeu fei, toonad) alfo oor @r*
Iaffuttg best ©efefses oom 13. 3)fär3 1881 gegen ben Stngcflagtcn,
trojj inaugetnber fubfeftioer Skrfdjulbung, bie Segalftrafe atk
2lrt. 5 ju erlernten geroefeit märe;

2. baf? ba3 ©efe (5 oom 13. SJtärj 1881 tjierau nur in*
fofern etmaS geänbert tjabe, atö e» eine blofje Orbnuug^ftrafe
bann eintreteu taffe, „toeitn nadjgeioiefeit mirb, baff eine 2tb*
gabcnt)inter$iel)ung nidjt tjabe oerübt tuerben fönneit ober nidjt
beabfid)tigt getoefen fei".

®ie s Jtid)tigfeit biefer Sttkfegung ergibt fidj au* bent un-
jioeibeutigen 2Bortlaut ber einfdjtägigen ©efe&eaartifet in 33er=
biitbung mit ben oon ber Ä. ©taakregierung bent ©ntrourfe
be$ ©efefce-S oom 13. fDiärj beigegebenen SJtotioen , toeldje
bei ben ©tauben feinen SBiberiprudj gefunben tjaben unb, iu=
bent fie bie 2tu3bet)nung be$ oon einem Xeil ber mürttem-
bergifdjett ©teuergefefte, foioie audj oon ben tneiften ©efe^eit
über 5teidj3fteuern bereits aufgenommenett ©tjftemS oon Ovb*
nungSftrafett auf baei 2tccife=, äBirtfdjaftSabgaben* unb .£>uuöe-
abgabe*®efe|} als tutinfdjenSiüert bejeidjnen, mörttidj fagen:
„fJtamentlidj lieg ber 9Jtanget ber 3uloii llll 9 00,1 OrbnuttgS*
ftrafen an Stelle bet lebigticf) an ben objeftiocit Stjatbeftanb
getniipften Segalftrafen in ben gälten entfdjulbbaven ttjatfädj*
licken ober 9tedjtSirrtumS bie nötige ©eredjtigfeit in ber ©traf*
jumeffung oermiffcit unb mar bie äkraitlaffuug, bafj bereit
StuSgteidiung in überaus äatjtreidjen gälten int ©nabeuioege
fjerbeigefüfjrt toerbett mußte".

1) SSerl). ber Kammer ber Stbg. o. 1880—82, I SJeit.SJanb, Steil. 20,
6. 138.

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152

©ntfdfeibungen beä Dberlanbesgericfitä.

Gegenüber »on öiefetn beftimmt auägefprocfjenen SBiUcit
beä öefc&geberä, bem ber betreffenben ©teuergefejje

entfprccf)enb, im finanziellen ^ntereffe bte ©trafbarfeit folget
Uebertretungen nidjt ooti ber ©orauäfefcung einer fubjeftiuen
©erfclpttbung abhängig ju madjeit, faitn beit oben ermähnten
allgemeinen (Srmägungen ber ©traffammer über bie abfolnte
■Jlotroenbigfeit jener ©oraitäfefiung für bie ©eftrafung irgenb
meldjer .jjanbluugen ober Unterlaffungen feine ©ebeutung für
bie öefe^eäauälegung im oorliegenben galle jut'ommen *).

17.

iöeldjt §Jfrpflidjlungcu legt bie jur lloUjieljiing bes mürt=
tcmb. Hlaljfleuergffcltes tiom 8. üüpr. 1856 erlnfTcne Verfügung
bes % 3finau}minifleriums o. 9. ^pr. 1856 (Keg.fil. S. 99)
in § 32, 3. 1 u. 3. 5 ben 3ierbrnucrn u. f. m. üejiiglidj ber
uont Stcuerpcrfonnl uorjuneljmcnbcit Pifitntioncn auf?

Straffen«! ilrt. t). ©M. 1888 il.S. g. ür. J. Jj. ».

<S. ; |lr. 242 t>. 1888.

®ie ©traffammer in (S. Ijatte in ber ©erufungäinftanä
ben 2lngeflagten megen mehrerer llebertretungen gegen ba-s
2Naljfteuergefe(j oont 8. 2tpril 1856 jur Strafe gezogen 8 ).

1) Sgl. audj bie auf äfjnlidje Seftimmungen anberer 2lbgabegefelse
bejüglidjen ©ntfdjeibungen beä Slet^Sgertc^tö , ©ntfd). Sb. VII Sit. 74,

5. 240, Sb. VIII, Sir. 54, 6.182 unb Sir. 113, 6.390, Sb. X, Sir. 33,

6. 110, Sb. XIV, Sir. 8, 6.15, u. a. m., foroie audj 2öbe, 25eutfrf)eä
Sollftrafredjt, 6. 77 ff.

2) Qit tfjatfädjlidjer Sejieljung Ijatte ber Serufungäricfiter golgcnbeä
als erroiefen erachtet: SUä 1. ber Steuerroac[)tmeifter SB. in ©. am 6.
unb 9. Sej. 1887, unb ber 6teuerroädjter Si. am 16. unb 21. Qan. 1888,
unb 2. ber letytere am 10. gebt. 1888 je motgcnä uor 6 Ufjr an ber
Srauerei beä Singe!!, jur Sontalpne einer Sifitation ft cf; eittfanben, mar
baä .ipoftfjor ber Stnorbnung beä 91. gemäjs gefdjloffen. 3n ber Srauerei
mürbe gearbeitet. Stuf 2<iuten ober Slopfen beä Seamten mürbe baä
2f)or nacf) Serlauf oon 1—2 SHinuten geöffnet. SiefeS 20) or bilbet für

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B. in ©traffadjen. 17. 153

©er oon bemfelben ßiegegen eingelegten Stemjion mürbe ftatt=
gegeben.

21u3 ben ©rfinben:

9trt. 24, 3- 3 be>3 aNalsftouergefcßcS beftimmt, baß ba$
Steuerperfonal gnr Bifitation ber ©eroerbSgelaffe ber SPier=
brauereien u. f. m. berechtigt unb uerpffic^tet ift. ©em ent=
fpredjenb fdjreibt bie Verfügung be§ R. ginanjininifteriumS
uom 9. Stprit 1856, betreffenb bie Bolljießung be§ genannten
©efeßed in § 32, 3- 1 cor, baß biefelben ju ben ßier bejeid):
neten 3 c ‘ tcn ben AlontroHebeamtcn „jngängtidj fein miiffen",
b. 1). alfo, baß teßtcre am 3ugang nicßt geßinbert fein bürfen.

2Bie aud) baä BerufungfSgeridjt mit 9ied)t angenommen
ßat, ift „jngänglid) fein" nid)t gleidjbebentenb mit „nnoer=
fcßtoffeu fein". SBeber ber geroößnlid)e ©pradjgebraucß, nod;
ba'0 ©efeß unb feine GmtfteßungSgcfd}id)te fiißrt ju ber 2ln=
naßme, baß bie Bierbrauer oerpftidjtet feien, ißrc Brauereien
unb bie baju gehörigen 9iäume unoer fdjloffen 5U galten l ).

3nbcm oielmeßr bie 3- 3 bc* § 32 ber BolijugSuerfügung
»orfrißteibt, baß bie BJaljeigentümer 11. f. ro. ncrbuitbcn finb,
bie bcäeidpieten Siciume unb ©elaffe ben uifitierenben Beamten
„unnerjiiglid) ju öffnen", ift baö BerßättniS bet 3- 1 unb 3- 3
511 einanber biee>: baß bent ©teuerperfonal in Begießung auf
ben 3 l, gang 311 Brauereien u. f. ro. fein ,§inbcrui$ entgegen^
gefeßt roerben barf, außer bem fMnberniö be$ Berfdjluffc»,
leßtereö unter ber BorauSfeßung, baß ber SUtaljeigentümer
ober feine ©eßilfen im gegebenen JyafI oßne Berjug 001t ißrer
©eite öffnen.

bie ©teuerbeamten ben einzigen 3 u 9 n, ig ju ben SBrauräumen. ®tird)
basffelbe gelangt man juniidift in einen »on bem 2Birtfd)aft3= unb 3Bo$n*
gebäube unb ben ©tallungen umiditoßenen §of unb non biefem in einen
bebectten Surdjgang. ®iefer miinbet in baS Örauereigebäube. Bom
§oftbor biä an ba$ ledere f)at man im $of 20 Stritte unb im ®urdj*
gang 40 ©dritte ju gefjen. Born ßingang in ben .ftof ^at man feinen
Ueberblicf übet ben ®urd)gang unb bie Brauerei.

1 ) BuSbrüdUd) anberS 5 . '3. bejiiglidj ber Brennereien 9lrt. 10,
3lbf. 4 be« roürtt. ®ef. u. 18. Mini 1885, betr. bie 9lbgabe uon Branntwein.

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154

©ntfdjeibungen beä DBertcmbeägeridjt?.

0 b im einjelnen galt unt)er 5 ügftd) geöffnet nmrbe, ift ©adje
tf)atfäd)üd)er geftffeHung.

Ser oorige 9iid)ter fjat nun snmr au?gefprod;en , bafj
nad) beit tiortiegenben Umftiinben bie SBrauräumc bei? 9(ngc=
t'tagten ben ©teuerbeamten niä)t in bem burd; 3- 1 be? § 32
gegebenen ©innc 3 ugänglid) geniefeit feien, ©inen 9Iu?fprnd)
über bie 3 - 5 aber unb bereit 93cr(iältni? 5 ur 3 - 1 taffen bie
Itrteüögriinbe »ermiffen. Sa nun aber bie 3 - 5 einen 5Bcr=
fdftufj DorauSfefst unb ba ben geftftettungen ju entnehmen ift,
baff ein folcfter SBetfdduff be? ©ingang?tf)ore? sur ^Brauerei
be? Slngeffagten tiortjanbeit roar, fo burfte bie ©traffammer
e? nid)t unterlaffen, eine ©ntfdjeibung bariiber ju treffen, ob
biefe? Stjor unuerjüglid) geöffnet roorben fei. Sarin, baff fic
fid; tjierüber nid)t au?gefprod)en l;at, liegt ein 33erftojj, ber
jur SCuffjebung be? Urteil? führen mufi.

Sa liun aber fouiel feftgefteflt ift, bajg auf Sauten ober
.fllopfen be? Beamten ba? Sfjor ,,nac£) Verlauf oon 1—2 9Ki=
nuten" geöffnet nmrbe, unb ba fjietiad), in Skrbinbung mit
ben weiteren Jeftftellungen ber Urteifegrünbe über bie totalen
3ßert)ättniffe unb ©ntfernutigen , bie 9lnnaf)me au?gefd;toffen
erfdjeint, baf; eine 3 unicEuerroeifuitg ber ©adie an bie ©traf=
fanuner biefe ju einem attberen ©rgebni?, at? basu führen
roerbe, au? 3 ufpred;en, ber Stngeftagte f;abe tiac§ Sage ber ©adje
unoersiigtid; geöffnet, monad) berfelbe feiner 3krpftid)tung nad)-
gefoinmen ift, fo mar offne raeiterc tl>atfäd)lid;e ©rörtcruitgcn
auf §-rcifpred)ung 3 U erfeittieu *).

18.

Ileoifion mtgtn mangelitber Unterfdjrift ber |Itiuathlngr.

§§ 156, £bf. 2, 421. 380. 384. 389, £bf. 1.
Befdjlufj bcs Straffenats uom 12. Bejember 1888 in ber |lri=
uatlilagfndje bes 3. 6. (fr. tum St. gegen (£fj. J. It. uon ba
wegen Beleibigung (Bum. 335).

Ser 9iedjt?atm>alt 91. reidjte am 21 . 3tini 1888 bei bem
1) Sie SBertMltungö&efjBrbe war in ber ^miptuer^anblung uor bem

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B. in ©traffadjen. 18.

155

2lmt3gerid)t ©., unter 2lnfd)(uj$ einer auf Grhebung unb Ver-
tretung ber fßriüatflage (autenben Vollmadft beS fßriüatflägerS,
eine in ber Ueberfdhrift als non ihm ^erriit;renb bejei^uetc
SHnflagefcfjrift (d. d. 19. beff. 3Jit^.) wegen einer uon bem
2lngeflagten am 1. beS nämlichen ÜDIonatS begangenen Velei=
bigung gegen benfelbett ein. ©ent für bas ©erid)t beftimmtcn
©fentplare war bie Unterfdjrift beS ©chriftuerfafferS nid)t
beigefefct ; ber für bie ©taatSanwaltfchaft beftimmten 2Ibfcf)rift
ber 2lnflagefd)rift mar atu «Sd^luf? ein nid)t (eferlidjer Stempel
abbrucf (es foHte ber 2lbbrucf eine» VeglaubigungSucrmerfS
fein) , welchem übrigens VedjtSanwalt 21. feine 9?amenlunter=
fdjrift angehängt hatte, beigefügt. 9iad) erfolgtem GröffnutigS:
befdjlug rügte ber Verteibiger biefe SJiängel, roorauf ttod; twr
2lblauf ber ©trafantragSfrift im £auf beS Verfahrens erfter
Snfianj (am 17. 2Iug.) ber flägerifdje 2Inroa[t eine ooti ihm
unterseicfjnete, erneuerte Ausfertigung ber 2lnflagefd)rift uotu
19. Quni bei ©erid)t eiitreidjie, wooon eine 2lbfd;rift bem
Verteibiger jugeftclit tourbe. ©aS ben 2lngef!agten wegen
Veleibigung uerurteilenbe ©eridht erfter 3nftaig nafjm an,
bafj bie erhobene fßriuatffage trog ber bejeidpieten Viängel
ben gefeglicgen ©rforbernijfen entfpredje. ©aS bie Berufung
beS 2lngefiagten uerroerfenbe Urteil II. ^nftanj trat biefer 21m
fdhauuitg bei, wobei eS nod) auSfprad; , baf) jroar oor Ginlei'
tung beS Verfahrens eine Grgänjung ber mangelhaften Älage
hätte angeorbnet werben foflen, baß aber, nadjbem einmal baS
fpauptoerfaljren eröffnet unb bie gebachte erneuerte Ginreidpmg
ber fßrioatllage ftattgefunben habe, fd e 3 u feine Veranlaffung
mehr uorgclegen fei. ©ie 9(et>ifion beS Angeklagten würbe
aus folgenbeit ©riinben burdf) Vefdhlufj gemäf) § 389 Abf. 1
ber ©t. s f).D. als unjuläffig uerworfen:

©ie Sicuifion ßat junädhft geltenb gemadht, bie e r ft e uon
feiten beS 9ied)tsanwaltS 21. in — (beS VeooHmä^tigten beS
fgriuatflägerS) eingereichte '^riwatflage fei nidht formgerecht

SteöifionSgeridjt nicf>t vertreten, unb gatte autf) auf bie ßufteKung ber
9tei>iftonSfd)rift eine Wegenertliirung nicgt eingcreidjt.

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156

Gntfcfjeibungen beS D6erlanbe§gend)t§.

erhoben loorbett, ba bcm für bas & e r i cf) t beftimmten
pfare ber Stnftagefcfjrift bie Unterfdjrift be^ flägerifdjen 2fit=
toaltä, ber für bie © t a a 1 3 an tu al tf cfjn f t beftimmten 2 lb=
fcfjrift aber bie, roie ficE) au§ § 37 ber ©t.^.D. ogf. mit §§ 155.
156 ber @.$ß.D. ergebe, erforberlicbe Beglaubigung burd) ben*
feiben feljle, e» fei beäijolb eine giftige ißriuatflage, ja fogar
ein giftiger ©trafantrag in biefer Äfage nicht ju fitiben, unb
e>3 ptte fomit (Sinftelfuiig be3 Berfaljrenä gemäff § 259 ber
©t.iß.D. ober gteifprediutig beä Sfngeffagten erfolgen foffen.
2Beiterf)in f;at bie 9le»ifiou mit Be$ug auf bie im Sauf be§
BerfabrenS erfter $nftanj, nad) erfolgtem ©röffnungSbefdiluf?,
oott bem flcigerifd;en Sfnioaft eingereidjte 5 weite, eine 6 r*
neuerung ber erften Äfage entfjaftenbe, mit feiner Unterfd)rift
oerfef)ette $rioatffage auSgefiiljrt, ber BerufutigSridjter l)abe
mit llnredjt bie gerügten SJtängel ber erften Äfage als burd)
bie erneuerte Äfage geteilt angefef)en, beim es feien, roaS bie
äioeite Äfage anbefange, bie auf bie Bornafpne eine3 ©üf)ne=
oerfudjä, auf bie SDfitteifung einer 2 lbfd)rift ber Slnffagefdjrift
an bie ©taat-3amoaltfd)aft unb einer fofdjen an beit Befdjul*
bigten, auf bie bem ©eridjt obliegeube Prüfung ber einge=
gangeitcn Äfage, foioie auf bie Raffung eine» ©ericbtsbefdjfuffeS
über bie (Eröffnung be>3 £iauptDerfaf)renä> bejüglidjen, in bcn
§§ 420. 421. 422 (oergl. mit § 418), foioie §§423 unb 424
(oergf. mit §§ 153. 201. 205. 263—265) ber ©t.^.D. ent=
f;altenen gefe^lid^en Borfdjriften nidjt geioal)rt roorben. —
Sttbem nun bie 9teoifion felbft baooit auögef;t, baft — menn
aud) nad) ifjrer Sfnfidfjt erft burcf» bie erneuert eingereic^te
iprioatffage — ein redjtSgütiger ©trafoerfofgnngSantrag ge=
ftefft toorbeit fei, richtet fie fid) bloß gegen bie projeffuale
Be^anblung ber ©ad)e, loefdje fie mit ben ber Urteile
finbitng burd) ben ©röffnungsbefdjfuf) gejogetien ©renjen nidit
oereinbar erachtet; fie rügt affo nur bie Berlcjmng fofdjer
9ied)t*normen über ba§ Berfaf;ren, auf toeld)e nad) § 380 ber
St. s |40. bie dieoifion gegen bie in ber Berufungäinftans er*
faffcnen Urteile ber 2anbgerid)te nid)t geftüfjt loerben fatm.

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B. in Straftaten. 19.

157

19.

Antrag auf geridjtlidje (fntfdjeibung gegen einen im Straf=
nerfoijrf« kr örriunltuiigsbeljörben tuegen jJmuibcrljanblungen
gegen bie Stenergefelie erlnlTeiten Straf brfdjeib bet ber benfelben
bekannt madjenben öcljörbe.

St.p.©. § 459 Hbf. 2; (ßefek uom 25. Hug. 1879, betr.
bas Jlerfatjren ber Jlernmltungsbeljörben bei .3ntuiberljaitblnngen
gegen bie 3oll= ttnb Steuergefetje, Hrt. 14, Hbf. 2, nnb Hrt. 22.
pefdjluf] bes Straffen, n. 29. 33e?. 1888 («um. 338).

$al 51. ©teuerfollegium tjat auf ben ©runb einer mm
bem K. Kameralamt ©. (all bem bctreffenben ^auptamte)
geführten llnterfucfjung am 17. 2Ipril 1888 einen ©trafbefdjeib
erlaffen, burd) melden „bie &interlaffenfd)aft" bei oerfiorbenen
Sauer! ®. S. oon 9t., „be§ief)ung8n>eife bie 31 1 1 e in-
erb i n <5oa 9}.", SBittme belfelben, megett ber in ben Qatjren
1880 biö 1885 oon bem oerftorbenen 93. fortgefegt oerübten
©efäljrbuttg ber Kapitalfteuer im Setrag oon — 3Jf. für ben
©taat unb — 9)t. für bie 2lmt!förperfdjaft unb ©emeinbe in
2lnroenbung be! 2lrt. 11 2lbf. 1 unb 4 unb 2trt. 13 2Xbf. 2
Vl ©efefce! oottt 19. ©ept. 1852, betreffenb bie ©teuer oont
Kapital-, 9tenten=, ®ienft-- unb Serufleinfommen, unb 2lrt. 5
bei ©efefcel oom 15. $uni 1853, betr. bie Sefteuerung bei
©infommen! oon Kapitalien k. für bie gioede ber 2Imt!tör=
perfdjaften unb ©enteinben, in bie ©etbftrafe bei sefmfadjen
Setrag! ber fiintersogenen ©teuer mit — ÜJt. für ben ©taat
unb — 2 11 . für bie Korporationen oerfällt unb jum ©rfajj oon
Unterfud)ung!foften oerpftidjtet mürbe.

SDiefer oon bem K. ©teuertollegiuni an ba! K. Kamerat=
amt ©. jur ©röffnung an bie SBitroe ©. S. aulgefdjriebcne
(mit ber in § 459 ber ©t. s g.£>. bejeidjneten, bie 9tedjtlbel;elfe
„bei Sefdjulbigten" betreffenbeu ©röffuuitg oerfefjene) ©traf=
befdjeib ift ber @oa S. in ber burd) 2lrt. 22, in Serbinbung
mit 2trt. 14 2tbf. 2 bei ©efefje! oom 25. 2lug. 1879, betr.
ba! Serfaljren ber Sermaltung!bet)örben bei 3uioiberI)anb-
tungen gegen bie 3olt- unb Steuergefejje, oorgefdjriebencn SBeife

3a§r&iid)er b. SUvttemba. 9le$t8pf(eje. IX. 11

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158 Sntfdjeibungen bei Dberlanbelgerichtl.

am 30. 9 lpril 1888 babutdh bcfatmt gemalt morben, baß ißr
an biefem Sage eine Slbfdßrift beffelbcn burd; Vermittelung
bei non bem 5t. 5tameralamt ©. fiieju beauftragten 0rtlnor=
ftanbel („©dhultheißenamtel") ju 3t. sugeftellt rourbe.

gn einer an bal ©djultheißenamt 9t. genuteten, nont
7. 3Jtai 1888 batierten ©ingabe, roeldje (ohne an bal 5t. 5ta=
meralamt ©. ju gelangen) bei bem 5t. ©teuerfoHegium 3 m
folge bei ijSräfentatumloermerfl am 8 . beffelben 9)tonatl ein=
fam, fiat ber non ©na V. in biefer 2lngefegenl;eit laut Voll:
mad^t oont 7. 9Jtai 1888 mit ihrer Verteibigung betraute uttb
inlbefonbere 3 ur Stellung bei 3lntragl auf gerichtliche ©nt=
f^eibung beauftragte 9tedhtlanwalt 31. non — ben leßtgebachten
9lntrag gefteEt.

9tadhbem bie Sitten jufolge biefel Slntragl non bem 5t.
©teuerfoHegium ber 5t. ©taatlanroaltfcßaft ju &. iiberfenbet,
unb non biefer ber Straffammer bei 5t. üanbgericf)tl bafelbft
norgelegt morben, ^at biefel ©eridjt am 27. Oft. 1888 be=
fdjloffen, ben Slntrag auf gerichttidje ©ntfdjeibung wegen 33er=
fäumung ber fjiefiir feftgefeßten §nft juriicfjutoeifen. — ©egen
biefen 33efdl)luß ^at 9ie<htlanroalt 31. unterm 5./6. nor. 3Jttl.
bei bem gebauten Öerichte Vefdjroerbe eingelegt, in melier
er aulführt: bie feftgeftellte Shatfache, baß ber ©trafbefdfeib
bei 5t. ©teuerfoEegiuml ber ©na V. fdjon am 30. Sfpril b. 3»
jugefleHt morben, ber Slntrag auf gerichtliche ©ntfcheibung aber
erft am 8 . 9ftai bei bem 5t. ©teuerfoEegium eingefotnmen,
fei nicht maßgebenb, nielmeßr fei bie Stntraglfrift fdjon am
30. 9lpril unb noch jroeimal am 7. 5Dtai burd) Stellung
biefel 9lntrag! beim ©öh ul th eiß en a tn t 9t. gewahrt
morben; am 30. 3lprit ßabe nämlid) ©na 33. fofort bei „@r=
Öffnung" bei ©trafbefdjeibl burd) bal ©djultljeißenamt 9t.
nor biefem — bemgemäß nach § 459 ber 9t.©t.V-D- für bie
Entgegennahme bei Slntragl auf gerichtliche ©ntfcheibung jm
ftänbigen — ©djultheißenamte bie miinblidie, wenn auch nicht
prototoliierte ©rflärung abgegeben, fie nehme ben ©trafbefcßeib
nidht an, fie beantrage geridjtliche ©ntfcheibung, am 7. 9)tai
aber höbe 9te<htlanwalt 31. bem 31 t ihm gcfommenen unb ihm

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B. in ©ttaffadjen. 19.

159

im Auftrag ber Goa 33. beren Berteibigung übertragenden
©chultheifien 5Dt. oon 9t. ben fdhriftlidjen 2lntrag auf geri<ht=
lid^e Gntfcheibung übergeben unb fobamt Goa 33. bei bem
Schultheißen 9Jt. auf beffen SKmtSjimmer in 91., bei Unters
jeicbnung ber Bollmacht auf ihren Berteibiger, bie gftnge beS
©dhultheißen, ob fie auf ihrem 2lntrag auf gerichtliche Gnt=
fdjeibung beharre, bejaht , worauf benn auch Schultheiß ÜJ?.
noch am 7. ÜDiai ben (fchriftlich oon bem Berteibiger geteilten)
Antrag auf bie ißoft jur Beförbermtg an bas k. ©teuerlok
legium gegeben habe.

$iefe 2luSführung ber Befdhmerbe ift, audf) wenn alles
ftdj fo, toie in berfelben oor getragen, »erhält, nicht 3 utreffenb.
Diadh § 459 ber ©t.iß.D. ift ber Eintrag auf gerichtliche Gnt=
fcheibung gegen ben ©trafbefcfieib einer BerwaltungSbehörbe
binnen einer SBocße nach ber Belanntmachung bei ber Berwal*
tungsbehörbe , weldhe benfetben erlaffen, ober bei berjenigeit,
welche ihn befannt gemalt h«t, anjubringen. ®aS 9tei<hSre<ht
hat es für bie reidhSgefeßlich jugelaffenen (ber lanbeSgefeßlidjen
2lnorbnung überlaffenen) BerwaltungSftraffadfjen bem 2anbeS=
recht überlaffen, bie jur Grlaffung unb bie jur Befanntmadhung
oon ©trafbefcheiben juftänbigen BerwaltungSbehörben ju be=
ftimmen unb anjuorbnen, auf welche 2lrt bie Befanntmadhung
3 U erfolgen habe, unb es hat baS SanbeSgefeß »om 25. 2Iug.
1879, waä inSbefonbere bie 3wftätxbigfeit 3 ur Befanntma=
ch u n g ber ©trafbefcheibe anbetangt , in ittrt. 22 bie Beftim=
mung getroffen, baß „bie ©trafbefcheibe burd; baS Hauptamt,
„welches bie Unterfudhung geführt hat, bem Befdmlbigten ju
„fßrotofott ju eröffnen ober auf bem für bie Beßcinbigung oon
„Borlabwtgeit oorgefchriebenen 2Bege (2lrt. 14 2lbf. 2) in 2lb=
„fchrift jujufteHen feien". — 2 Bie nun fdjon ber eine bestimmte
2lrt oon Befanntmadhung nicht oorauSfeßenbe § 459 ber
9i.®t.iß.D. barauf hinweift, baß unter ber „BerwaltungSbefjörbe",
welche ben ©trafbefdheib befannt madht, diejenige Behörde 311
oerfieljen fei, welche bie 311 ber Befanntmad;ung überhaupt
gchörenben Maßnahmen fei es felbft oornimmt, fei es oeran=
lafjt, fo baff attbere hie 3 u oon iljr Beauftragte, als ihre Dr=

11 *

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160

Sntföetbungen beS DberiatibeSgeridjiS.

gatte Ijanbelnb, bie oon il;r angeorbneten 9Jfajsnal;nten auS:
führen, fo tritt biefer öefi<f)tSpunft aud; aus bem SanbeSgefefc
ttotn 25. Slug. 1879 Ijenror, roeldieS tu bem gebauten 2tr=
tifet 22 es b e tu be jei^netett $auptatnteüberläfjt, ob eS
eine 99efannttnad)ung burdl) ©röffnung 311 ißrotofoE ober burd;
ßufteEung in Slbfdjjrift oorneljmen roiE, unb b a S f e I b e |> a tt p t-
amt für ben galt ber ÜBaljI ber S9efanntmad)ung burd; $ U;
fteEung als biejenige S3ef;örbe bejeidmet, toeld^e 3 tt ft eilt
(„burdj baS Hauptamt tc. 3 U 3 ufteEen"), unb in Slrt. 14 Slbf. 2
begüglidf) ber ju ber 3 ufteEung im weiteren ©inn gefiörenben,
fie oorbereitenben, tteranlaffenben unb auSftiljrenben Slfte nur
geftattet, baff ber jur SluSfüfjrung einer 3ufteEung g e ^b=
renbe Stft ber 33ef;änbigung beS ©djriftftiicfs non bem
|>auptanite einer ber bort bejeidmeten amtlidien ^erforten,
beäiel;ungStt)eife ber ißoft, als ben im Auftrag be» Hauptamtes
Ijanbelnben Organen beffelben, übertragen werbe, alfo folgen
^Beauftragten, bei roeldjen 3 um ^Ceit fdfjon ber Statur ber ©ad;e
nad) ein Slntrag auf geriditlid^e (Sntfd^eibung itidjt an 3 ubrittgen
ift. — $nt oorliegenben gaEe alfo, in meinem baS St ©teuer:
fotlegium ben ©trafbefdjeib erlaffen, bas ft. ftameralamt &.
benfelben befannt gemacht fjat, formte feineSfaE^ bei bem DrtS=
uorftanbe (©dljultlieiftenantte) 3 U 9t. ber Slntrag auf 'gerid^tlid^e
©ntfd;eibuttg mit red)tlidf>er SBirffamfeit angebracht werben,
unb bie 33efcf)werbefüljrerin hat, ba ihr Slntrag erft am 8 . 9Jtai
1888 bei bem ft. ©teuerfoEegium einfant, bie gefefslid;e ^ 5 rift
3 ur ©teEung eines folgen SlntragS oerfäutnt ; il;re iBefdhroerbc
gegen ben angefochtenen 23efd£)luf3 ootn 27. Dftober 1888 fanu
bal;er feinen ©rfolg haben.

®er ©ntfdjeibuttg beS 53ef<hwerbegerid)tS ent 3 ogen ift 1) ie=
bei übrigens jebe bett 9ted;tSbej"tanb beS ©trafbefdheibs be*
treffenbe grage, welche nid;t irt S^ieljung ftel;t 3 U ber grage,
ob biejenigen formalen SorauSfefjuitgen oorliegen, roeld;e bie
Slnfedhtung beS ergangenen ©trafbefdheibeS burch Slnrufuitg
gerid;tlidf)er ©ntfcheibung auf bem burd; §§ 459 ff. ber 9t.©t.
Iß.D. oorgefcl;enen SBege sulaffen ober auSf<hlief?eu.

SluS uorftet;enbeu ©riinben unb gemäfs § 505 Slbf. 1

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B. in Straffadjen. 20.

161

bet 91©t.lJ3.D. mirb befd&loffen : bie eingelegte Sfefdjmerbe
als unbegriinbet ju ocrroerfen unb bet 33efd;roerbcfüt)rerin bie
lloften beS StedjtSmittetS aufjuerlegen.

20 .

Streit über bie llotmenbigkcit uon Auslagen bes freige-
fprodjcncn Angeklagten in einer Jtriuatklagfadje ; Jlefdjrotriie
gegen eine ergangene (Futfdjribung.

St.Jl.©. § *496, Abf. 2 unb § 503 Abf. 2.

PefdjIiijTt bes Straffen, uom 12. unb 29. Jlejember 1888.
(|lum. 344 unb 355.)

3n bet ^rioatHagfa^e bes X. 33. ooit G. gegen X. !?.
non ba roegett 33eleibigung unb Hörperoerteßung ift burdj
redjtsfräftig gcroorbcneS 93erufungSurteil ber ©traffammer beS
St. £anbgcrid)ts — tjont 25. Slug. 1888 ber Slngeflagte $.
freigefprodjcit unb ber ^rioatflägcr in bie Höften beS 3Ser=
faljrens beiber S^ftinjen, einfdjließlid) ber notroenbigen SluS*
tagen beS Slngeftagten, raerfätlt roorben. Stad; eingetretener
Stedjtsfraft bes SBerufungSurteilS richtete ber StedjtSanroatt $.,

17. ©ept.

als iprojefjbeüoHmcictjtigter beS Slngeftagten, unterm

6 . Oft.

1888 an bie ©traffammer baS ©efucf) um geftfefcung ber in ber
33erufungSinftans bem Slngeftagten erroad;feneti notroenbigen SluS*
lagen gemäß § 496 Slbf. 2 bet ©Üß.Ö. 3 um Stadjmeis beS 33or=
liegend eines ©treiteS fd;(oß 9ted)tSanroalt $. feinem ©cfudje bie
feinerfeits am 10 . ©eptember 1888 an ben ißrioatfläger, unter Sln=
fd)luß ber Äoftenberedjnnng, geridjtete Slufforberung jur 3aljtung
im Honjept mit bem bie Slbfenbung biefer Slufforberung betreffen*
ben ißoftfdjein an. 3n ber gebadjten Slufforberung mar 3 a 0=
tung bis jum 15. beSfelben ÜDionatS verlangt, roibrigenfalls an*
genommen mürbe, baß bie ,<pöf)e ber Höften beftritten roerbe;
es erfolgte aber meber 3 aljlung nod) Slntmort. 2 >urd) 'öefdjtuß
ber ©traffammer oom 20 . Dftob. 1888 mürben, inforoeit bem
Slntrag bes StedjtSanmaltS $. entfprcdjenb, bie oon bem ißri*
oatftäger bem Slngeftagten 311 erftattenben notmenbigen SluS*

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1G2

©ntfdjeibungen beS Dberlanbeggevi^tS.

tagen in ber $öf)e non — -Di. feftgefeßt, tnährenb bie 2luS=
lagen, meldhe beni 2(ngeftagten burdh bie unmittelbare Sabung
non brei jur .gauptnerhanblung ber äroeitcn Snftanj non ihm
geftellten unb in berfelben nernontinenen 3eugen unb burd)
2lu3bejaljlung ber 3 eit 9 engebuhren Qn biefelben ermadjfen
roarcit, geftricfien mürben, inbem ber ißefdhtuß nom 20. Oft.
auSfprad) , baß biefe Äoften nicht als notinenbige 2luSlagett
ange}el;en rocrben fönncn, roobei ber $>ur^ftridj in ber Soften=
beredjnung burcß bie 33emerfung : „3ur 3lufflärung ber Sache
nicht bienlidb. § 219, 2lbf. 3 St.^ß.D." erläutert mar. ©ie
Stellung ber 3 3eugen roar, nachbem baS SScrufungSgeridjt
einem Intrage beS iprioatflägerS auf Sabung non »ier jum
iöeroeife ber Slnflage benannten 3eugen entsprochen hotte, fei=
tens beS ülngeffagten jum ©egenbetneife erfolgt. 5JtedhtSamoalt

er^ob gegen ben 2lbftridh ber 3eugengebiihren (im ©efamt;
betrag oon 11 9)i. 40 ^f.) Sefdjinerbe, bie er, falls bie Straf;
lammet nicht non fich aus ben 2lbftridh aufjuheben neranlaßt
fei, bem DberlanbeSgeridhte norjulegen bat, morauf ohne roei;
tereS älftennorlegung an baS QJefdhroerbegeridht erfolgte. $)er
Strafienat nerfiigte junädhft unterm 12. ©ejember 1888 —
baoon auSgeßenb, baß bie erhobene $Bef<hroerbe
bie einfadhe (nidjt bie fofortige) fei — ülftenjuriicf;
gäbe an bie Straffammer mit bem Slnfügen, baß ber Straf;
fenat nadj Sage ber Sache ju einer (Sntfcheibung nicht oeranlaßt
fei, ba fid) au» ben Stften nicht ergebe, baß bie (non bem
2?efd)inerbeführer in erfter Sinie um 2lbänberung ihres S3e=
fchluffcs angegangene) Straffammer fidh bariiber fcßlüffig ge=
macht höbe, ob fie non fidh aus ber erhobenen Sefdhroerbe
abjuhetfen ©runb finbe. — 9tadhbem bie Straffammer bie
2lften mit ber 2leußeruitg roieber norgetegt hotte, baß fie
feinen ©runb finbe, ber erhobenen 33ef<hioerbe ab^ußelfen, er;
ging feitenS beS StraffenatS — roeldher ben norlie=
geubeit Untftänben §uf olg e äBiberfpruch beS ©egnerS beS
SefdjroerbefiihrerS gegen beffen Slnfprudh als e r h o b e it anfah ’) —

1) ©benfo 29. ®ej. 1888 (sloftenfeftfe^ung in ber ^.Älagf. beS 3Jt.

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B. in Straftaten. 21.

163

unter Sluffjebung bes 33efd)fuffeS ber ©traffatnmer, infoweit
er angefochten mar, geniafj §§ 351 unb 503 2lbf. 2 in 33er=
biitbung mit § 496 3Ibf. 2 ber ©t.^ß.D. bie ©ntfdjeibung, bafi
bem ^rioatlläger bie gebauten auf 11 2Jt. 40 fßf. fiel) be=
laufenben 2Iu3lagen bes Slngeflagten sur ©rftattung an biefen
oufjuerlegeit feien, unb bafi ber fgrioatfläger bie floften ber
gegenwärtigen Gntfd^eibung ju tragen habe. SJZaßgebenb mar
hiebei bie ©rmägung , bafi bie feitenS beS Slngeflagten bean=
tragte unb feitenS beS ^Berufungsgerichts erfolgte, auf bie 33er=
nefjmung jener 3 3eugen gerichtete SemeiSauftiahme nach Sage
bet ©a<he als surswecEentfprechenben 9te<htSoer:
teibigung g e f cf) e h e n erfcheiite, unb bafi fonach bie baburch
oeranlafjten Äoften als notroeubige Fluglagen anjufehen feien,
foioie bafj ein gegen bie $öhe fprecfienber ©runb roeber oor=
gebraut roorben, noch fonftroie fidf ergeben fjahe-

21 .

Anrechnung oou |lcifeho|lcn eines beflellten llerteibigers jur
Ausbc)al)lung aus ber Staatskalfe. St.jJ.©. § 150.

|3efdjl. uom 3. 3nn. 1889 in U.S. gegen % |B. uon A.
wegen Jlaubs (jlum. 18 n. 1889).

23ei bem St £anbgeri<hte ©. mar gegen |>. 2B. non 31.
eine Unterfuchung wegen 'JtaubS anhängig. 9iach ©inreidjung
ber Slnftagefdjrift mürbe am 30. Oft. 1888 gernäjj § 140,
legt. Slbfajj, ber ©t.fp.O. jum SSerteibiger beS 3lngefdjulbigten
ber am ©ifs jenes SanbgeriditS wohnhafte 9tedjtSanmalt —
beftetft, welcher barauf hin auch bie fBerteibigung in bem bcm-
nächft eröffneten .'gauptocrfahren geführt hat. ®er Slngefdjut
bigte war oor Eröffnung beS |>auptüerfahrenS bei bem St

3t. uon £ gegen g. ©t- »on 2.) 9tatn>eiS beS ©treiteS bunt) Sorlegung
ber an ben toftenpflittigen öegner jur 3af)(ung binnen Beftimmter grift,
roibrigenfaUS roeitere geritzte Stritte ju genmrtigen, geritteten ftrift*
titen Slufforberung mit 3ufteUung3urtunbe nat frutttofem 3t6tauf
ber grift.

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164

©ntfdjeibungen beS Dbcrlanbeögettrfits

Stmtsigerid^te @. , bei roelcbcnt bie SSorunterfucbung geführt
ttiurbe, in UnterfudfungShaft. ©er Sfertcibiger beanfprud)te
nun, neben ben fonftigen 23erteibigung3gebiihren, fiir eine oou
ihm oor bent (SröffnungSbefdhtuffe, am 5. Stoo., nach 6 . ju einer
Skfpredjung mit beut 2tngefd;ulbigten gemalte Steife bie 23e=
jaf)lung ber oon ihm gentäff § 78 ber ©ebührenorbnung für
StedhtSanmälte beredjneten Steifetoften aus ber ©taatsfaffe.
©er SBorfifsettbe be3 ©d)rourgerid)t3 ftrid) biefe ledere 2 ln=
forberung «nb auf eine oon bent Sterteibiger erhobene 23or=
ftellung befd^Iofe bie ©traftatnmer beS £anbgerid)ts (©.23.©.
§ 82) am 31. ©ej. 1888 Slbtoeifung be3 erhobenen 2lnfprud)3.
©ie ©traffammer ging baoott auS, baff ein beftcHtcr 93ertei=
biger überhaupt fiir eine Steife einer (Srmädftigung ober bod;,
bei ©efaijr ittt SSerjug, einer itachträglidjen ©enehmiguitg beS
Suftänbigen StidjterS bebürfe, uitb begrünbete im übrigen ihre
©ntfdheibung auf bie aus betn Sfachftehenben crftd)tlid)e SBeife.

©egen ben 23efd)luff ber ©traffammer erhob ber 33erteis
biger Söefdjroerbe, toeldje oott bem ©traffenat bc$ Dberlanbes*
geridjts aus folgenbett ©riinben oertoorfen mürbe:

©er Sfefdjtoerbeführer f>at — — — für eine

oon iljm am 5. Stooember 1888 gemachte Steife

eine oott ihm auf — berechnete Steifefoftenentfdjäbigung jur
Stiisbcjahlung aus ber ©taatSfaffe geltenb gentadjt. — ©iefe
2 lnforberung ift burch ben angefochtenen Skfchluff mit Stejug;
nähme barauf äuriiefgetoiefen roorbett, bafe ber oerhaftete 2 ln=
gefdjulbigte gentäff § 148 2 (bf. 1 b. St.fß.D. jtoar berechtigt
geroefen fei, 311 oertangen, baff er jur Grtnöglichung müttb=
liehen 2?erfcbr3 mit bem SBerteibiger ttadj ©. (©i£ beS £attb=
geridjts) gebradjt roerbe, nicht aber — ohne befonbere ©rüttbe —
jtt bem Verlangen einer Steife beS 23erteibigerS 31 t ihm, unb
baff nichts im Sßege geftanben fei, bie Zulieferung beS 2 lttge=
fdhulbigten nach ©• nachäufudhett. — ^iegegeit [;at ber S5e-
fdjmerbefiihrer geltenb gemacht, baff er nid)t habe miffen fönnett,
ob bie ü)töglid)feit einer Zulieferung beS 2lngefd;ulbigten nadj
©. gegeben gemefen fei, baff ein berartiges Grfudjett um eine
gerichtliche Gntfd)eibung mit erheblidjetn Zeitoerluft oerbuitben

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U. in Siraffadjen. 21.

165

fei unb baff bamit bem ©erlebte eine Äognition über bie 9iot=
roenbigfeit einer Sefpred;ung be^3 Serteibigers mit bem non
ihm nerteibigten Sefdjulbigten eingeräumt mürbe, roährertb bod)
eine fold;e Äognition bem ©erid;te nidjt jufomme.

Slllein, roenn auch bie fragliche Sefprechung be» Sertei=
biijer3 mit bem Stngefc^nlbigten al3 ein burd; bie Information
gebotener 2XEt anjufcljen ift, fo ift bod) bie Siguibierung ber
burd) bie 9lrt unb 2Beife ber Sornahtne biefeS 2lfte3 »erait=
tagten jtoften gegenüber ber ©taatsfaffe nid;t gerechtfertigt. —
Ser SBerteibiger hat unterm 4. 9iooember o. Q. — bem feiner
Steife nach @. norhergcheitben Sage — in einer an bas £anb=
geridjt ©. gerichteten (Singabe um (ftiUfcfnpeigenbe) SBerlänge-
rung ber bem 21ngefd;ulbigten gernäfj § 199 ber ©t.S-D. ge=
mährten (noch nicht abgelaufenen) SerteibigungSfrift jum .ßmeefe
ber Stellung oon SeroeiSanträgen gebeten, unb es ift nicht
abjufehen, roeldjes $inbernis entgegengeftanben fein fottte,
neben jenem (aBitlfahrung in 2Iu3ficht nehmenben) ©efuche baS
©ericht »on bem bamit jufammenhängenben Vorhaben einer,
für bie Information beS SerteibigerS als bebeutungSootl er;
achteten Sefprechung mit bem 21ngefcf;ulbigten in Kenntnis ju
fefceit unb hieburd; bem ©eridfjte bie 9)töglid)feit ju gemähren,
anjuorbnen, mo bie Sefprcdnmg be3 25erteibiger3 mit bem
in g e r i <h 1 1 i d; e m ©eroahrfam befinblidjen 2lngefd;ulbigten
ftatt$ufinben habe, unb bemgemäp, je nach Sefunb, ben 2tnge-
fchulbigten in baS am ©iß beS SanbgeridjtS unb 2Bof;nort beS
9Serteibiger3 bcfinblidje ©efängniS einliefern ju taffen. 6S ift
auch nach bem Inhalt ber 2CEten nicht ju bejweifeln, bafc bas
©ericht ben lefctgebachten, mit ©rfparung oon Steifetoften
beS SerteibigerS oerbunbenen Sßeg geroöhlt haben mürbe. —
2Rit Unrecht meint ber Sefdjroerbefiihrer, baj) ein feinerfeit3
an bas ©erid)t gefteüteS @rfud;en um Qulieferung beS 2tnge=
fchulbigten nad; ©. bem ©erichte eine Jtognition über bie
9to tm enbigfeit ber Sefpredjung beS Serteibigers mit
feinem Klienten eingeräumt hätte. SieS trifft roeber für ben
»orliegenben noch überhaupt für irgenb einen gaß ber auf
ein gefe|U<h cingeräuinteS s Jied;t fid; griinbenbeu Sitte eines

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166

©utfdjetbungen beä D&ertanbeägeridjtä.

SSerteibiger^ um 3 u ^ffung ju feinem in einem ©cfängniä oer=
wahrten Klienten 3 U, unb ber angefodjtene Sefdilujj bat auch
eine foldje Äognüion für baä ©eridjt gar nid)t in Slnfprud)
genommen.

©ä ift alfo ber 2 tufwanb, ber bem Sßerteibiger burd) feine
itad) G. getnadjte Steife erwacbfen ift, nidjt alä eine notroenbige
ober niifdidje Sluälage anjufe^en unb er fällt bemgemäjj aud)
nid^t unter bie nad) § 150 ber ©t-S-D. bem Serteibiger aus
ber Staatäfaffe 3 U geroäljrenbe Gntfd)äbigung.

22 .

flefdjtoerbc gegen £eltfeijting ber in |hioathlagfad)en bem
(Segner ju erflnttenben Auslagen.

St.|l.©. §§ 496, 3tbf. 2 unb 503, &bf. 5. —

Pefdjlufi bcs «troffen, uorn 6. ?ebr. 1889 (Hum. 23 p. 1889).

$n ber ^Sriuatflagfad^e beä Äaufntannä ©. »on ©.,
Srioatflägerä, gegen ben Kaufmann $. ©. »on £., Slngeflagten,
megen Seleibigung I;at Stedjtäanwalt — , alä Vertreter beä
2lngetlagten , gegen ben unter bem 31. ®ejember 1888 er=
gangenen, ben Setrag ber »on bem oerurteilten 2lngeflagten
bem SfSriüatfläger ju erftattenben Süuälagen, roorunter Steife^
toften beä 2 lnroaltä beä lederen, feftfefcenben Sefd^lufj ber
©traffamtner beä $. Sanbgeridjtä 9t. unterm 5./7. best». 9./10.
»or. SOttä. weitere Sefdfiwerbe erhoben.

Sie 3 ulöfjtgfeit raeiterer Sefdiwerbe roirb barauf geftü&t,
baß gemäjj § 503 2lbf. 5 b. ©t.ip.D. bie Grftattung ber 2ln=
maltäfoften fid) nad; § 87 ber ©.'$£>• richte, fonacb für baä
ganje Äoftenerftattungäoerfabren bie Seftimmungen ber Gioib
pro 3 eßorbnung mafjgebenb erfdjeinett, folglich auch § 531 2lbf. 2
ber lederen Slnwenbung finbe, wobei noch gerügt wirb, baff
vor ber angefochtenen ©ntfcheibung bem ©egner beä bamaligen
Sefdjmerbeführerä (bem nunmehrigen Sefcbwerbefiibrer) @e(e-
genbeit 311 einer ©egenertlärung nad; § 350 ber ©t.iß.D. nidjt
gegeben worben fei.

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Gdfroab, Stufffebung bei' befreiten ®erid)t3ft«nbe ic. 167

9lllein bie Veftimmungen beö § 87 bet ß.^B.D. fontmen
jroar bejiiglid) be3 Umfangt ber im Vnoatflageoerfahren nad;
§ 503 bet bern ©egner ju erftattenben 2tu3lagen in

!öetracf)t, baä Verfahren über einen hinfichtlich ber Stuölagens
erftattung entftanbenen Streit bagegen ift burd) § 496 2Ibf. 2
b. St.^.O. geregelt unb für Vefd)tü erben gegen ^ienac^
ergangene (Sntfdjeibungen finb bie Veftimmungen ber Straf:
prosefjorbnung tnafigebenb. 9iach § 352 ber St.iß.D. ift
aber bie roeitere Stnfec^tung ber in ber ©efchroerbeinftanj er*
gangetten lanbgerichtlichen Vefd)liiffe nur unter ber i)ier nid)t
sutreffenben Vorauöfehung, bafj fie Verhaftungen betreffen,
juläffig.

■giettad) unb gemäfj § 505 2lbf. 1 ber St. s ^.O. roirb,
ohne baß eine SBürbigung be$ gegen eine üermeinttidhe Vers
lefjung be$ § 350 ber St. s $.0. fich ridjtenben Vefd)ioerbegrun=
be3 ju erfolgen hat, befd)Ioffen : bie erhobene weitere Vefchroerbe
al3 unjuläfftg ju »ernterfen unb beut Vefdjroerbefiihrer bie
Äoften be$ 9led)t3mittelei aufjuerlegen.

X.

3|t Artikel 5, JSijfer 3 ins l’aiibrsgefrltes betr. bie Xuf=
hebung ber befreiten ©eridjtsflänbc oom 17. ‘Auguft 1849 auf
bie £äüe ber fSegiinftigung unb Hehlerei nn}utoenben t

S3on

£errn Sanbrid^ter S d; ro a b in Ulm.

©egen ben 3J?u-sfetier be3 6. roürtt. QnfaittcrieregU
gimentS 3ir. 124 war unter ber 2lnflage ber einer Gimlperfon
jur Vegehuttg eines fchtoeren ®iebftahl$ geleisteten Veil)ilfe
baS .^auptoerfahren oor ber Straffammer beS Ä. SanbgerichtS
U. eröffnet roorben. ®ie ^auptoerhaublung erbradjte für bie
Annahme einer Veifjilfe auf Seiten beS ß. feilten genügeuben
‘JladiroeiS , bagegen ftellte fid) feine ^hätigfeit als ein Vers

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168

Slbijnnblung :

bredjen bev Hehlerei i. ©. bei § 258, 3*ff- 2 bei ©t.©.B.
on betit oon ber ©ioitperfon begangenen ferneren ®iebftabl
bar. ©ntgegen bem Slntrag ber Staatlanroaltfcbaft, ftc§ be-
jüglid; bei ©. all uitäuftänbig ju erflären unb benfelben bev
3)filitärbe£)örbe 511 t Aburteilung 51 t iiberweifeu, ba bie Hehlerei,
ein nadj ben Beftimmungen bei ^.©t.Q.B. felbftänbigel
Vergeben, all eine Beteiligung int ©inn bei oben angeführten
Strtifell nid)t erfd^eine , bat bie ©traffammer bett ©. wegen
Hehlerei oerurteilt unb ihre 3 uftänbigfeit bannt begrünbet,
baft Begiinftigung unb Hehlerei nad) bem 9t.©t.©.B. zwar
nicht all Teilnahme im engeren ©inn, immerbin aber all
Arten einer Beteiligung im ©inn bei ©efefcel 0 . 3- 1849
aufjufaffen feien.

®ie grage, ob, wenn fidj eine 2)iilitärperfon einer Be=
giinftigung ober Hehlerei bezüglich eincl oon einer Gioilperfon
begangenen Berbredjenl ober Vergeben! fd;ulbig mad)t, (ober
utngefebrt bie SDtilitärperfon ^aupttbäter, bie Gioilperfon Be=
giinftiger ober Rebler ift,) bev ©eridbtlftanb bei biirgcrltdjen
©eridbtl aud) für bie SlWilitärperfon begrünbet ift, foK im gob
genben einer näheren Grörtcrung unterzogen werben.

®er befreite ©eridjtlftanb epemter ^erfonen wirb an fid),
ohne fpejiellc babin gcbetibe gefe^lic^e Beftimmung, burd) bie
gälte bei — auf bie Beteiligung SDfefjrerer an einem Berbredjeit
fid) griinbenben — 3 nfammenbangl nicht aufgehoben. ®iefer
im gemeinen fJicdjt anerfannte ©runbfab tourbe im mürttemb.
i^rojeft *) feftgebalten unb gilt audb für bie Aeidjlftrafprozcfb
orbituttg 2 ). Gr finbet an fid) and) Attwenbung auf bie nach
§ 39, Abf. 1 bei 9ieid)!tnilitärgefebe! 00 m 2. ÜJJai 1874
auf ©traffacfjen befdjränfte befonbere ©eridjtlbarfeit über 3)Jilb
tärperfonen, weldje burd) bal Aeidjlgeridjtloerfaffunglgefcb
itid)t berührt wirb (§ 7 bei Giitfübrunglgef.). Bon jeher £>at
fid) aber bal Bebürfnil gettenb gemad)t, 511 oerttteiben, bafi

1) SBgl. 2trt. 27, 9t6f. 3 ber Strafproj.=D. t). 22. Quni 1843 unb
®ntfte()ung!gefdjicf)te biefel ätrtifetS bei $ 0 1 5 i n g e r , Jtommentar, 0. 287.
2 trt. 23 ber St.^.O. 0 . 3 . 1868.

2) 0 t eng lein, Kommentar, 9iote 5 ju g 3 ber 3t.©t.lß. D.

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©dpt> ab, Aufhebung bet befreiten ©eridjtgftänbe ic. 169

über bie iEljätigfeit mehrerer ißerfonen in öejie^ung auf bie=
felbe ftrafbare £anblung jweimat unb jtnar »on t>erf<$iebenen
©eridjten oerfjanbelt unb entfcfjieben werbe. SiefeS 33eftreben
f)at in ben uerfdjiebenen Säubern p oerfdnebenen gefe^Ii^en
Söeftintmungen geführt. SSä^renb bie ^reuß. SOiilitärftrafge-
rid)tSorbnung v. 3. 2tpril 1845 für ben $aH gemeinfd)aftlid;er
Verübung non 23erbrecE)en burct) SOZititär- unb (Siuitperfonen
(unb aud) für wecflfelfeitige Seleibigungen unb £f|ätlid)=
feiten) bie giifirung ber Unterfudjung burdj ein au§ 2Mitär=
unb ©iuüperfonen jufammengefefiteS ©ericf)t anorbnet, l;at bie
SBürttemb. ©efefcgebung erftmal» *) im 2lrt. 129, 3iff- 4
ber militärifdjen ©trafgefefce com 20. 3u(i 1818 beftimmt:
„SBenn Solbaten ober Unteroffiziere in ©emeinfdiaft mit tn'ir-
gerlidjen ißerfonen ein gemeines SSerbredjen begehen, fo fann
bie Untcrfudiung fowofd, als bie Seftrafung ber (Sioitbeprbe
iiberlaffen werben, wenn ber 3ufantmenf)ang ber ©acfje fotctjeS
forbert".

lieber „Abtretung " ber fdplbigen -Dhlitärperfon an bie
Gioi(bef)örbe fjat nad) 3*tf- 7 a. a. 0. baS ÄriegSminifterium
p entfö^eiben. Offiziere fönneit nacf) 3iff- 6 nur »ßdt) oor-
gängiger ©ntlaffung ober ©ntfefcung ber Cüoilbeljörbe pr Un=
terfudjung unb ©eftrafung übergeben werben.

Qn 9lrt. 36 ber ©traf^.D. oom 22. Quni 1843 wirb
fjinfidjtlidj beS ©eriditSftanbS ber SJiilitärperfonen auf bie
militärifdjen ©trafgefefie uerwiefen. ©ineitt 2lntrag ber Äonu
titiffion ber Äantmer ber 2lbgeorbneten ju biefem 2Irtifel (21rt.
32 beS Gntro.), ben bürgerlichen ©trafgeridjteu gegen ©olbateit
unb Unteroffiziere wegen im Urlaub begangener gemeiner 23er=
brechen unb Sergeljen bie Unterfudjung unb ©ntfdjeibung sup=
weifen, würbe oott ben ©tänbefammern feine golge gegeben. 23ei
berSUeratuug ber ßammerfontmiffton unb fdjon bei ber ^Beratung
ber Kommiffion ber 2lbgeorbnetenfatnmer o. 3- 1838 (pm
Äompetenjgefe|5) war bie 3™ecfinäBigfeit ber 3iff- 4 u»b 7

1) Sie in Rap. 30—33 enthaltenen projeffualifdjen Seftimmungen
beg Sienftreglementg ». 3 . 1810 geben feine einfdjlagige S8orfrf>rift, eben*
fowenig bie Jt. Slerotbn. t>. 14. SHärj 1815 bie äRititär^undbiftion betr.

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170

2l6E|anblung:

beS cit. 2lrt. 129 in groeifel gezogen unb, namentlich in le(s=
terer Äommiffion, jur Begrünbung ber 2lnfid)t, bafe bie 3n=
roeifuitg gemeiner Vergehen ber SJlilitärperfoncn an bie
Gioilbehörbe ftdj empfehle, ausgeführt roorben, im gall ber
Homplijität non 2)iilitär= unb Gioilperfonen pflege bie „2lb=
tretung" ber erfteren an bie Gioilgerichte feitenS ber SDtilitär;
beworben ftets ohne weiteres gu erfolgen *). Gitte Slbönberung
ber 2Wititärgefefce mürbe jeboch nicht befdjloffen, unb fo blieben
bie angeführten Beftimmungen beS 3lvt. 129 cit. auch nach @infüh :
rung ber St.ip.O. o. 3- 1843 bis gum Grlafi beS ©efefceS
betr. bie Aufhebung ber befreiten ©erid)tsftänbe »om 17. 2lug.
1849 in ©eltung. ®er einfehtägige 2(rtifel 5, 3*ff- 8 biefe-S
©efejseS lautet : „@inb Gioib unb 9Jtilitärperfonen" (alfo nun--
mehr audh Offijicre) „beföhulbigt, fid) an ber nämlichen ftraf-
bareit «fpanblungen beteiligt ju haben, fo gehört in Slnfehung
aller Befdiulbigteu bas Verfahren uub bie ©ntfcheibung oor
baS guftänbige biirgerlidhe Gericht, ©ine SluSnahme fmbet bei
folgen ftrafbaren ^anbluitg ftatt, roeld)c baS ©efefc als tuilb
tärifdje Verbrechen ober Vergehen bejeidjnet *)". ®iefe ge=
fefclid)e Beftimmung ift, bem 2lntrag ber Äommiffion entfpre=
djenb, in ber Äamnter im unneränberten SEortlaut beS ©ntrourfs
angenommen roorben.

SBeber aus bem ©efeh felbft, noch aus ben SJiotioen unb
ber @ntftehungSgefd;idjte beffelben 3 ) ift gu entnehmen, bafj baS
©efeh für bie non ihm begegnete „Beteiligung an ber näm=
liehen ftrafbaren ^anbluitg" einen felbftänbigen Begriff
auffteßen miß. ©S ift bafjer baoon auSgugehen, bafi nach ben
jeweils geltenben ftrafrechtlichen unb ftrafprogeffualifchen Be=

1) Sgl. Serljanblungen ber Kammer ber 916g. u. 1838 (XII. Sb.)
©. 912-914, non 1841/43 (XIV. Sb.) 6. 391. fcoljinger a. a. D.
©. 197—202.

2) 25a8 Bürgerliche ©ericf)t ift alfo oljne toeitereS fraft ©efefceS
äuftänbig. ©in auäbrüdtidjer Ser;icf)t auf bie Sntf^eiDung feitenä ber
SJlilitärbefjörbe wirb heute itocfy «erlangt in Samern, »gl. SluSfü^r =©ef.
jur ©t.$ D. Slrt. 73 ff.

3) Sgl. I. Seil.Sanb ber Kammer b. 9lbg. «. 1848/49 S. 1019 bis
1021. 1107-1110. Kammer« er f). ». 1849, Sb. VI, 0. 4938.

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©dfroab, Stuf jjebung ber befreiten ©eridftdftänbe ic. 171

ftimmungeit unb ©runbfäfcen ju beurteilen ift, tuaS ab? S3e=
teiligung an ber nämlichen ftrafbaren $anblung i. ©. beS
©efeßeS u. 3 . 1849 angefehen roerben muß. ®amit ift an
fidj bie 2Jtöglid)feit gegeben, baß biefe^ ©efefc nach heutigem
9ied)t ein anbereS, befd)ränftereS SlntnenbungSgebiet hd, als
Zur Qeit feine» SfnfrafttretenS.

2SaS nun ben 91ed)tSzuftanb n o r Einführung beS 9leid)S=
ftraf@.S8.’S betrifft, fo fann eS nt. 6. einem 3 ,üe if e l trid)t
unterliegen, baß bie $älle ber Segünftigung unb Hehlerei
als ^Beteiligung i. ©. beS ©efefseS aufjufaffen tnaren.

$n ber 3 e *t ® or bent toürtt. ©trafgefehbucfi nom 1. Stärj
1839, in tneldier in SBiirttemberg baS burd; ben ©erid)tSgc=
brauch unb einzelne SBerorbnungen unb ©efeße mobifizierte
gemeine 9ied)t galt ’) unb burch eine Steihe non SBeftimmungcit
(non ber SanbeSorbitung non 1621 an bis ju ben $onffrip=
tionSgefeßen ber erften Jahrzehnte biefeS JahrtjunbertS) ein=
jeine JäHe ber 33egiinftigung , namentlid) aud; ber gaE ber
uttterlaffenen Stnjeige beftimntter Vergehen (in ber Sitteratur
häufig als „uegatine SBegünftigung" bezeichnet) mit ©träfe
bebroht tnaren 1 2 3 ), tnar in ber ®oftrin unb roohl burd)tneg
aud) in ber $rapis ber ©erichte 3 ) bie ainfidht beseitigen ge=
meinrecßtlidjen 9tecf)tSlehrer rezipiert, toeldie, tuie J euer b ad) 4 )
uitb SBädjter 5 ), ben Segiinftiger (fautor delicti), lnoju aud)

1) Sgl. ben Sortrag bed ®epartementdd)efS o. 17. 3 an - 1838, Sb.
XII, 2. Seil ®eft b. ß. b. 9lbg. ©. 92 ff.

2) 33ad 9läl)ere f. bei ßnapp, SBiirtt. Sriminalrecfit, § 53 (©. 45).

3) Sei melden nad) Dem 3eugni$ uott finapp <a. a. D. Sorrebe)
bad Selftbud) uon geuerbad) am meiften oerbreitet mar.

4) Seljrbud) bed ^eintidien 3tecI)tS fj 53, roo ald Segünftiger berje«
nige befiniert roirb, ber erft nad) uoUenbetem Serbred)en roiffenttid) an
bemfelben Seit nimmt.

5) 2ef)rbud) bed SRömifc§«®eutfd)en ©trafredftd § 87 II 3 3 „nor^
ffergefjenbe , gleichzeitige, nacfifolgenbe Seil nannte" ©. 154: Se=
gtinftigung „burd; Seilnaljme an bem verübten Scrbredjen mittelft Ser«
Bergung bet Serbred>er, Slujberoatirung geflogener ©ad;en" sc. — ®ie
übrigen Sertreter biefer Siuffaffung in ber fpäteren gemeinredjttidjen ®of»
trin f. Bei Jtöftlin, ©pftem I, § 91, 9t. 6 (©. 261).

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172

Stbljanblung:

bet |>eßler unb parlieret beS mobcrnen StedjtS geregnet tuirb,
als einen % eil neunter an bet |)aupttßat betrad)teten.

2Iucß baS ©trafgefeßbudj oom 1. SJiärj 1839 *) fteßt
burdjauS auf bent 39oben biefet Stßeorie. 23on ber S3egünfti=
gütig ßanbeln bie 2lrt. 89- 92 beS ©efeßeS. 2lrt. 89 bejeid^net
als SBegiinftiger benjcitigeit, ber ttacß ooHbracßter £ßat bem
llrßeber ober ©eßilfen in SBegießung auf baS begangene $Bet=
bredjen ober fBergeßen toiffentlid) beförberlkß ift, oßne jcbod^
foldje Unterftüßung oor SSoHenbung ber 5Ct)at oerfprodßen ju
ßaben, unb fiiEjrt bann einzelne Seifpiele auf. 9lacß 2lrt. 90
ift ber 23egünftiger, fofern ber befonbere Steil beS ©efeßbudjs
nid)t ein SlnbereS beftimmt, mit Ütiidficßt auf bie ©röße unb
SBefcßaffenßeit ber ,£jaupttßat ju ©efängnis ober ©elbftrafe 31 t
oerurteilen; 2lrt. 91 ßanbelt oon ber gewerbsmäßigen 53egütt=
ftigung unb 2lrt. 92 fidjert beit Slngeßötigen, toetttt fie beit
Später junt feines perföttlicßen ©cßußeS begiinftigt ßaben,
©traflofigfeit ju. ©dßon aus ber Stellung biefer Slrtifel im
©ijftem, als 33eftanbteil beS britten, bie Ueberfdßrift „2?on
SSorfaß unb gaßrläffigteit ; oon ißotlenbung unb SBerfuc^, oon
Urhebern unb Steilneßmerit" tragenben unb bie 2lrt. 74
bis 94 2 ) utnfaffenben HapitelS ift 3 U entnehmen, baß baS
toiirtt. ©trafgef.53., wie bie meiften i|krtifulargefeßgebungen 3 ),
bie Segünftigung als eine Unterart ber Steilnaßme angefeßen
ßat. SDieS ergibt fid) and) aus ben ÜDiotioen, too berjenige,
ber nacß ber i£ßat bem ^ßäter Unterftiißung Ieiftet, auSbriid=
ließ als SLeihteßmer bejeidjitet wirb 4 ). 2(ucß 2lrt. 79 fpridjt
oon einem SDHttoirfen „oor, bei unb nacß ber SLßat".
©bettfo wirb bie 23egünftigung oon SDoftrin unb gratis als

1) ÜJeffen Seftimtnungen narfj 2lrt. 2 audj Dülitarperjonen unterworfen
finb, foroeit nid)t bie militärifcf)en ©trafgefefce hierüber befonbere Sßor=
fdjriften enthalten.

2) Sßooon 2lrt. 74 — 88. 93. 94 fpäter burdf bie SJooeHe »om 13.
2lug. 1849 aufgehoben tourben, roäfjrenb bie 2lrt. 89—92 in Straft blieben.

3) ©. bie 3«f«nitnenfteUung bei geuerbacfi a. a. D. 9tote 4 beb
■fjeraubgeberö 'Utittermai er.

4) .§epp, jtommentar S)b. I, ©. (>06.

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©djroab, 2(ufljebung ber befreiten ©eridjtSftänbe ic. 173

nadigefolgte Xeilnaljme angefefjen J ). ®afi 2lrt. 87, roeldjer
bie ©eriicfjtdjtigung ber größeren ober geringeren ©trafbarfeit
ber £l>at itad> bett SBerljältniffen be3 Urheber» 311111 ^efdjäbigten
aucf) für bie SSeftrafung beS ©e^ilfen anorbnet, ebenfalls auf
ben Söegünftiger 3U bejiefjen ift, ift in 2Biffenfd&aft unb 9ted)t=
fpredjung anerfannt 2 ). ©benfo roirb 2lrt. 136, meiner 001t
ber SBirffamfeit ber Älage unb be3 illagoerjicbtä gegen bejro.
für alle £eünef»mer Ijanbelt, auf ben Stegiinftiger ntitbesogen 3 ),
roie au<$ ber SJegünftiger als Seünet)mer im ©inn be£ 2Xrt.
404 (SEeilnaljme eines 2ttd)tangeftellten an einem ®ienftoer=
gefien) angefeljett mirb *).

®ie im befonberen 5Teil beS ©efe|3bud)S uorgefefienen
fyälle ber Segünftigung , auf lueidje 2lrt. 90 Söe^ug nimmt,
finb: — ton ber unten näfjer 3U befpredjenben ®iebsf)ef)lerei
abgefeljeu — 2lrt. 188, Segiinftigung einer 23anbe 8 ), 2trt. 424:
Segünftigung ber Sieftfe&ung burd) ©ennifjrung oon (Mb;
barletjen jur 33erfjeimlid)ung beS dteftS 8 ), Slrt. 402, roeldjer
SBorgefe^te , bie oerübte ®ienftuergef)en ifjrer Untergebenen
nad)fef)en , mit ber bem ^Begünstiger (2lrt. 90) angebrofiten

1) Hufnagel, Kommentar Sb. I, ©. 184, fßräjubijien ©. 101
„Seilne^mer ift ber ©attungSbegriff, unter reellem ber ©eljilfe unb Se=
günftiger fteljt".

2) Sgl. Hufnagel, Komm. I, @. 622; 3t eufs, ©trafgef.S. 6.

145/146. ,

3) Hufnagel, ©trafgefetsbud) 6. 136, 3t. 1, Komm. I ©. 334.

4) Hufnagel, ©trafgef.S- ©. 421. Komm. I 622—624. 3t eufs,
©. 210. ®aS roürtt. Dbertribunal Ijat ben 2lrt. 404 non jeljer auf ben
Segünftiger angeroanbt, roäljrenb eö bejüglid) beS 2lnftifter§ geftfjroantt
Ijat. Hufnagel, ^räf. ©. 82.

5) 3>iefe 2irt ber Segiinftigung , obtoofjl unter Umftänben jugleicfj
SorbereitungSljanblung für lünftige Serbredjen, ift bodj als ficfjte Segütt*
ftigung, nämlicf) als Seförberung beS SerbredjettS natf) nollbradfjter
% Ijat anjufeljen, ba fdjon bie Silbung einer Sanbe (2lrt. 185), als
eine wegen üjrer befonberen ©efä^rlic^Ieit auSnaljmSroeife beftrafte Sor=
bereitungSljanblung, ein felbftänbigeS , mit 2tbfdjliefjung ber Sanbe 00II--
enbeteS Serbredjen ift (ngl. fjufnagel, Äomm. I ©. 487. ©eib,
beutfdjeä ©trafredjt, Sb. II, ©. 368 unt.).

6) 2ludj l)ier wirb, roie bei ber Segünftigung ber Sanbe, eine 'Be-
teiligung i. ©. beS @ef. 0. 1849 anjunefpuen fein.

£Sa&rbü$rc b. SBütttenibfl. Micdjtijjflcsjo. II. 12

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174

Stbtjanblung :

©träfe belegt *). 2Ba$ enbtid) bie in 2lrt. 343 mit ©träfe
bebrofite Siebäljetiterei*) betrifft, nietete außer auf ben
gerichtlich ftrafbaren Siebftabt nach 2 trt. 350 unb 360 auch
auf Unterfcblagung, betrug unb gälfd)ung, nach Stnficbt ber
Kommentatoren 3 ) auch auf Staub uttb Grpreffung Stnroenbung
fmbet, fo ift fie troß ihrer Stellung im befottberen Xeil beS
©t.©.3J. bod) nur als eine befottberc gorm ber Seilnal)me
anjufe^en. Sie Siebshehlerei ift nad) bent roiirtt. ©trafge*
feßbud) nidjts anbereS als bie bur«^ bie eigennüßige 2 lbficht
qualifizierte SBegiinftigung gemiffer GigentinnSoerbrechen *) unb
mürbe in fiitteralur unb ißrapis in ihrer Gigenfchaft einer
fchmererett gornt ber SBegunftigung als mit ber £>auptt()at
fonnep angefet)en. 2luf biefeS SBerhältniS mcifen fdion bie
SBorte beS ©efefseS tun: »bie ©efängnisftrafe ift nach betn
©rabe ber SSerfdjulbung beS < 3biebS^ef)lerS unb im XterhältniS
jur ©träfe beS begiinftigten Siebs 3 U bemeffen". SaS=
felbe geigt ftd) auch barin, baß 2Xrt. 136 auf fie angeroenbet
roirb, fonad) bei einem gamilienbiebftal)l (2lrt. 339) bie 23er=
folgung beS (nidbt familicnaitgcfiörigen) SiebShehlerS oon einer
Jtlage gegen ben Sieb abhängig ift 6 ). 2lud) 0 0 r ber ©traf-
^$.0. oon 1843 mar anerfannt, baß bie Siebs£)ehlerei oon

1) Sicfer galt eineö eigentümlichen SienftoergehenS (egt. it 3 ft I in
a. a. D. ©. 263) ift roohl im BerhältniS jroifcfjen ßiuit= unb Stilitär--
perfonen praftifd) auSgeJd)loffen, anbernfaBS miitbe rcotit. fcf)on mit Stiicfs
fid)t auf baS ©itat beS 2trt. 90, bet 2lnnal)me einet Beteiligung i. ©.
beS ©cf. o. 1849 nichts im 2ßege ftefjen. ffiagegen erfcheint bie in Slrt.
445 notmietie Begünftigung oon ©teuerbefraubationen niofjl als felfiftän-
bigeS 2(mt3belilt, bie in 2lrt 436 bebroljte Begiinftigung bet ©ntioeicfjung
oon ©efangenen aber ift fdjon mangels ber Straföarleit bet §aupttf)at
leine ächte Begiinftigung.

2) „5Ber bem $ie6 in eigennütjiger 2lbfid)t 2lufenthalt geftattet,
Söaren, bie ihm als geftohlen belannt finb. bei ftch aufnimmt, oerbitgt,
an fich bringt, ober gu beten 2lb[ap an anbere mitroirlt."

3) Hufnagel, ©t.©.B. ©. 87, Jtomm. I ©. 185.

4) 3)totioe bei fjepp, Slomm. 1 S. 615. Qu ogt. auch ©anber
im 2trcfjiu für Äriminalrecht, 3af)rg. 1839, ©. 251.

5) Hufnagel, ©t.©.B. ©. 362. fßräj. ©. 458/9. „®ie SiebS=
hehlerei ift nach unfetem ©efepuch infofern ein für fich beftehenbeS Ser=

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Sd&i» ab, Aufhebung bet befteiten ©eridjtSftänbe ic. 175

bemjenigen ©ericlit abjurügen fei, oon roeldfjem bas fomteye
■fjauptuerbredfien ju bestrafen ift *). ^ienad; bi'irfte eS gerecht-
fertigt erfd)einen, aud; bie ®iebsl)el;lerei nadj roiirtt. Siedet
als eine „Beteiligung an ber nämlidjen ftrafbaren |janb;
lung" anjufetien, wogegen aEerbingS ber in 2lrt. 63 beS fßo=
lijeiftrafgefefjeS o. 2. Oft. 1839 mit ©träfe bebroljte 2lnfauf
»erbädjtiger Samt („offne beftimmte Kenntnis oon ber 6nt=
roenbung, aber unter Umftänben, roel^e gegen ben Beräufeercr
ben bringenben Berbadft ber recfftSroibrigen (Srroerbung er=
roecfen mußten") iool)t tintiger nid^t als eine 9lrt ber £eil=
nafjme an ber fiauptt^at, fonbern als befonbereS felbftänbiges
ißolijeibelift aufjufaffeit ift 2 ).

Qm Sürtt. ©trafproäcfj nntrbe im ©egenfafs 511m
gemeittredfülidjen ^rojefe 3 ) ber ©eridjtsftanb ber Äonneyität
non jetier anerfannt (pgl. IV. ®bi£t ». 31. ®ej. 1818 § 197.
207). 9Jadf) bem Äompetensgefejj 00m 1. EJtär,? 1839, 2Irt. 2
ift baS für ben Urheber eines BerbredjjenS juftänbige ©eric^t
audj juftänbig für ©eljilfett unb Begünftiger, beSgteidfen
belpit 9lrt. 8 bie guftänbigfeit ber BejirfSgeridfte in ben
i^nen jugeroiefenen gäEen aucl) auf ben Begünftigcr auS.
Sie ©trafprojefjorbnung nont 22. 1843, bereit Bor;

fdfriften auf ÜÖtilitärperfonen nodt) l;eute anmenbbar finb 4 ),
überträgt in 2trt. 10, 3iff. 3 ben BejirfSgeric^ten in ben
ilinen jugettnefenen $äEen bie Beftrafung „ber Seitnaljme

brechen , als e3 ^iefür ben Begriff unb bie ©träfe befonbers beftimmt
bot. Darum fann man aber iiicfjt beftreiten, bafi ein folget (fretnber)
Segiinftiger ein Teilnehmer be 8 gantilienbiebftaljlS fei."

1) Hufnagel, $ omm . jj @ 463. 454 Befchlujt be 8 Dbertribu=
nalS o. 31. 9tug. 1840 bei Steufj a. a. D. S. 194.

2) So auch ßnapp, ^Jolijeiftrafgefeh ©. 97.

3) S3gl. SJlittermaier, Strafoerfahren § 56, ©. 305 ff.

4) SotpSbefe^I oom 28. 9too. 1846, monacf) fie 9tmoenbung finbet,
foroeit nicht burch bie iftititärftrafgefe tje etroaö anbereS oerorbnet ift ober
burch bie eigentümliche SBefcfjaffenheit ber militärifchen Dienftoetfjältniffe
unb burd) ba§ fiierauf fid) grüitbenbe $erfommen eine Slbioeidping oom
bürgerlichen ©trafoerfahren geboten ift. 2 lel)tilicfj bie allgemeine Ärieg 8 =
bienftorbnung uom 7. gebt. 1858, § 738, ÄorpSbefefjl oom 23. gan. 1869,

12 *

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176

StBljanblung :

(2trt. 84 — 94 b eä> ©t.@.23.), inlbefonbere auch ber £ ed-
ieret (21 rt. 343, 2lbf. 1 unb 2, 350. 360)". Sie &erein=
nähme bcr ^Scl)Ierei (mit 2Iu3naf)me ber mit 2lrbeitshau3=
ftrafe bebroljten gewerbsmäßigen) beruht auf bem Slntrag
ber Äamnterfommiffion l ). 2lrt. 12 roeift ben Preisgerichten
im galt ber Seilnahme mehrerer auch bie 2lburteilung beSje=
iiigen Teilnehmers ju, beffen SBerfdjulbung nur ein bejirisge:
ricßtlith ju ahnbenbeS Vergehen in fidj fließt, unb 2(rt. 27,
melier fid) auf bie örtliche 3»ßönbig!eit bejieht, fe^t feft, bajj
bie 3 u ftänbigfeit eine» ©erichtS über Urheber auch bie 3ü=
ftänbigfeit über Teilnehmer begrünbe, worunter, ba ber 2luS:
btucf „Teilnehmer" (flalt ber int Pompetenjgefeh gebrauchten
Sorte „®ef)ilfen unb SBegünftiger") gewählt würbe, um fid)
an bie Sorte beS ©t.©.2). ansufdjlieflen, auch ber Segiinftiger
ju oerftehen ift a ). 2tuch 2lrt. 41. 43. 44 ber ©tr.iß.D. o.
17. 2lpril 1868 jählten bei ber Siegelung ber 3«fiänbigfeit
neben bem ©ehilfen ben Segünftiger auf.

Tafj ber bürgerliche ©erichtSftanb beS 2lrt. 5 cit. „bei
bem allgemeinen SluSbrud" beS ©efeßeS nid;t nur im gad ber
SJiiturheberfdjaft, fonbern bei „jeher anbern 2lrt ber S3eteili=
gung einer Gioilperfon" (nicht aber bei gegenfeitig oor=
foittmenben ftrafbaren ^anblungen j. 23. Porperoerleßungen)
begrünbet fei, wirb angenommen oon Sieb r et (©trafred)ts=
pflege 23anb II ©. 32) unb auch baS DberfriegSgeridit hat 3 )
(unb 3 war wieberholt in Uebereinftimmung mit ben Äriminal=
fenaten »ergebener ©erid)t§höfe) unter ber iBegriinbung, bajj
bie 23egiinftigung als eine Teilnahme im weiteren ©inn anju=
fehen unb in ber Siegel bie Unterfud)ung gegen ben SBegün-
ftiger mit ber llnterfudjung gegen ben Urheber fo eng »er*
fniipft fei, baß eine Trennung mit ber bem ©efeß oon 1849
ju ©runb liegenben 2lbfid)t nicht wohl oereinbar wäre, bie

TOonad) bie Seftimimmgen ber ©t.iß.D. 1843 in ber Bisherigen SBeife non
ben 2JJilitärgeriditen jur Slnroenbung ;u bringen ftnb.

1) ^oljinger a. a. D. ©. 193.

2) £o!jinger ©. 286/7.

3) SBie bem SSerfaffer mitgeteilt nmrbe.

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©djroab, Aufhebung bet Befreiten ©erichtSftänbe jc. 177

3uftänbigfeit ber bürgerlid^cn ©eridhte für fämtlidjc 23efdfjul=
bigte foroofjl in bem $all aiterfannt, wenn eine ÜRilitärperfon
l)infi<htli<h eines non einer ßioilperfon begangenen Vergehens
fidh einer 33cgiinftigung ober Hehlerei fdjulbig gemacht ^atte,
als auch in bem f^alle, roenn umgelehrt bie fDiilitärperfon bet
.CSaupttbäter, bie Sioilpetfon ber Söegünftiger ober fehler mar. —
®er Theorie, melier baS toiirtt. 6t. ©.93. gefolgt ift, f;at
eS fdjjon in ber früheren gemeinrechtlichen SBiffenfdjaft nicht
an ©egnern gefehlt, mie benn fd£»on Sarpjoo auf ben Unter-
fdtjieb ber 33egiinftigung oon ber eigentlichen Teilnahme Ijin-'
geroiefen unb bie Hehlerei als ein arbiträr ju ftrafenbeS cri-
men extraordinarium behanbelt fyat, unb in ber neueren ge=
meinrechtlichen "ÜDoftrin mürbe bie SBegünftigung oon ber
iibermiegenben 3 a ^ ber fRedhtSteljrer oon ber Teilnahme Ioä=
gelöst *). UebrigenS mürbe auch oon biefen 6d)riftfteßern bie
Segünftigung nicht als ein oöllig felbftänbigeS Vergehen be=
trachtet, fonbern beren accefforifdhe 'Jiatur nicht oerfannt 1 2 3 ).

£>aS SteichSftrafgef e^budh h fl t fi<h 8 ) biefen 33er=
tretern ber äBiffenfcfjaft angefdjloffen , bie s -8egünftigung als
ein felbftänbigeS Vergehen, (delictum sui generis) „roenn auch

1) Hebet bie Segiinftigung im töm., tanon., beutfdjen unb gemeinen
Stecht unb bie oerfcfjiebenen Slnficljten über baS Serf)ältniä bet 33egiin<
ftigung jut Teilnahme ogl. § ä I f <$ n e r , ißreufi- Strafrecht Söb. II
6. 553 ff. ®eib, Seutfcheä Straft. 33b. II § 105 (©. 325-342).
Äöftlin, ©pftetn I, S. 261 ff.

2) Sgl. 3Jlittermaier, 9tote 2 ju geuerbad) § 53. fiöftlin a.
a. D. ®eib S. 384 („9teben»erbrechen"). Son © a tt b e r roitb in einer
ausführlichen, auch bie bamaligen Gntroürfe beS roürtt. unb bab. St. ©.23.
berücffidjtigenben Slbljanblung (Slrch- beS Urim.fR. 3«hrg- 1838 unb 1839)
gegen bie ©tellung bet Segünftigung unter 3lrt. 177 bet Äarolina oppo*
niett unb fobann baS Serf)ältniS bet Segünftigung jut §aupttfjat einet
eingehenben ©törterung unterjogen, roobei ihr eine analoge Stellung rote
ben SRebenoerttägen im Sioilrecht eingeräumt unb barauS bie
Äonfequenj gejogen roitb, bah biefeS „91 e b e n o e r b t e ch e n" oor baä
gorurn beS fjauptoerbrechenS gehöre, auch bie ®röjje beS begünftigten
fjauptoerbrechenS bei ber Seftrafung bet Segiinftigung ju berüdftcfitigen
fei. ©. 477 ff. 3. 1839: ©. 250. 267. 404.

3) fjauptfächlid) infolge bet fjälfchner’fthen Sritif beS (SntrourfS.

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178

2lbfj«nblung :

von acccfforifdjer Statur" aus ber SBerbittbung mit bcr Seil=
nafjme abgetönt unb fie im .ßufammenfjang mit ber $efjlerei
in ben befonbereit STeil eingeftellt *). 2Bie aber mit Stedjt
fjeroorgefjoben morben ift 2 ), fann biefe 33erroeifung itt ben
bcfonberen Seil nidjt fo fd;iuer roiegen, bafj Ijiemit offne mei;
tereS bie Statur ber Sadje ucrfefjrt, bcr unjroeifelfjaft befte-
Ijenbe innere 3ufammenfjang jmifcben Segiinftigung unb £>aupt=
tljat befeitigt, aus einem unfelbftänbigen Sing etmaS <Selbftän-
bigeS gemadjt unb bie begriffsmäßige (Sigentiimlidjfeit ber
Segiinftigung als eines StebenoerbredjenS aufgehoben morben
märe. @3 ift beim aud) bie accefforifdje Gigenfdjaft ber Se^
giiuftigung (unb jmar ber brei Slrten uon Segiinftigung in
§ 257 unb § 258 beS ©efeßbudjS : einfadje Segiinftigung, eigcm
nii feige 93cgiinftigung unb eigenniifeige Segiinftigung bei Sieb=
ftafjl, Staub unb Unterfdjlagung — über bie Partiererei, § 259,
f. unten) nidjt nur in ben SJtotioen, fonbern aud) in melfr=
fadjcn Sejtefjungen im ©efefe felbft jum SluSbrucl gefommen
unb Ijiemit in ber Sfjat ein SJtittelbing, ein „felbftänbigeS 2lc=
cefforium", mie SDterfel 8 ) ironifd) bemerft, geraffen morben.

Sie eiit 3 elnen punfte, in roeldjen — abgcfeljen baoon,
bafs jebe Segiinftigung ober Hehlerei eine oorauSgegangene
,£aupttljat jur SorauSfefeung fjat — ber unfelbftänbige (SIfcn
rafter ber Segiinftigung fid) 3 eigt *), finb folgenbe:

1) Sie ©leidjfteüung ber Strafe für bie Segiinftigung
unb $aupttljat in § 257, 2lbf. 1, roeldje in ben fDtotioen (©. 77)
auSbriicflidj burdj ben JpinroeiS auf bie accefforifdje Statur ber
Segiinftigung begrünbet mirb.

2) Sie Seftrafung ber nor ber Sfjat sugefagteu Segün»

1) Sögt. SJiotioe ©. 53 unb 77.

2) §etjog, im ©eric^tSfaal Sb. XXIX, S. 176, in ©oltbaim
m er 8 2lrtfj. Sb. XXVIII, ©. 4 unb 5.

3) Qn o. §oIfeenborf fä §anbb. Sb. III, ®. 736, 9Ioie 2.

4) DB man biefe fünfte als Jlonfequenjen beS accefforifdjen ©Ija=
ralterS ber Segiinftigung anfiefjt, ober ertlärt, baf bur$ biefelben ber
ber Segiinftigung beigelegte felbftänbige (iljaratter „roieber obgeftreift“
roerbe (fo Suri im öericfjtäfaol , Sb. XXIX, 6. 34) — mirb pratiifä
auf baSfelbe IjinauStommen.

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©djroab, 2luftiebung ber befreiten ©erid)täftänbe it. 179

ftigung als öet^ilfc. &ätte baS ©efe(j bie ©el&ftänbigfeit ber
Vegünftigung uöllig burdjgefiiljrt, fo mürbe in foldjeu fällen
Äonfurrenj »on Veitjilfe unb Vegünftigung beftraft roerben
miiffen *).

3) 93ei 21ntragS»erbred)en ift bie ©trafharfeit beS Ve=
günftigerS »on bem erhobenen Strafantrag bebingt, bie Söegi'm=
ftigung tnirb olfo gleich ber Teilnahme im engern Sinn jum
3lntragS»erbred)en, fobaib bie £aupttl)at ein fold^eö ift; § 63
bes St.©. 33. s ). 2lud) in ber auf ben Vegiinftiger in § 63
mitangeroanbten Unteilbarfeit beS Strafantrags t;at baS ©efefs
ben £eilnahmed)arafter ber Vegünftigung anerfannt unb burdp
geführt 1 2 3 ).

4) 2luS ber bie Teilnehmer unb Vegiinftiger nebeneinam
berfteHenben Veftitnmung beS § 247 t. 21. (unb beS § 289
l. 21.) folgt, mag man im übrigen Ijinficfjttict) ber 2luSlegung
beS § 63 ber engeren ober roeiteren 3lnfirf)t beitreten, jeben=
falls per argumentum a contrario fouiel, bafj bie Verfolgung
eines in bem perfönlidhen Verhältnis bes § 247, 2lbf. 1 unb 2
fteljenben VegiinftigerS »on ber ©rljebung beS Strafantrags
abhängig, bejro. (ju 2lbf. 2) ftrafloS ift, ein ©runbfab, ber
mit einer »öHig felbftänbigeu Stellung ber Vegiinftigung mk-
berum nidf>t oereinbar märe.

5) ^Derjenige, ber bei einem Verbrechen ober Vergehen
als Thätet ober Teilnehmer mitgeroirft hat, lann eine
Vegünftigung ber Imupttljat nid)t begehen 4 ).

1) Sgl. SBalbt Raufen in ©oltb. 9t. Sb. XXIX, 6.388. Suri
a. a. D.

2) Sgl. für biefe Auslegung be§ § 63 gegen bie feine Sltiroenbung
auf bie gälte beä § 247 (unb 289) befdjräntenbe , bie if)m ©diroarje
(©eridjtäfaal Sb. XXIV, 6. 376) unb mit biefent §erjog (@.9lr<f).
Sb. XXIX, 6. 117) gibt, o. Suri a. a. D. 6. 35, SBalbtfjaufen
388 unb 391, SR e r t e I a. a. D. 6. 739, Sb. IV, 6. 427, §ugo 3Ret)er,
Sefjrbud) (4. Stuft ) 6 . 309. 357, Opppenfjoff, Äonttn. St. 6 ju § 61
unb 18 $u § 257). $afür, bafi fid) § 63 auch auf bie §ef)Ierei be§ § 258
bejiefft, »gl. 9BaIbtl)aufen 6. 391, SR e v 1 e l 6. 743.

3) SBalbtijaufen 6. 386.

4) Sgl. ©ntfd). beS Steidjä®. IV. ©. 60. Heber biefe in ber Sitten

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180

9Ibl)anblung :

®ie in beit gefdjilberten Beziehungen ju $£age treteube
uufelfcftcinbige Statur ber 33egünftigung ') redjtfcrtigt e$, bie=
feite ate eine 2lrt ber Set eilig ung an ber |>aupttjjat auf=
Zufaffen, roie e3 benu aud) non namhaften StedjtSleljrern ge-
fd>el)en ift *). diejenige Sefire, toeldje als bie ^errid^enbe be=
jeidjnet ro erben fann, oerfennt grunbfä^lid; ben unfel&ftänbigen
(Stjaral'ter bet Begünstigung itidjt 8 ). 3m äBiberfprud) mit
berfelben ift Btnbing 4 ), meldjetn fid^ ©retener 8 ) ange=
fdjloffen I;at, prinzipiell für bie Sel6ftänbigfeit ber BegünftU
gnng eingetreten, inbctn er in ber fog. perfönlidjen BegiinftU
gung ein Serbredjcn gegen ben Staat als 3 Il ^ a üer ber Strafe
redete, in ber fadjlidjen (unädjten) Begiinftigung unb Partiererei

rntur häufig befjanbelte fjrage f. Sdjtoarse a. a. D. S. 377, Buri
6. 34, §et 3 og ®.S XXIX, S. 161 ff., Sö albtfjaufen S. 386.393,
2Di e r f c I III, 6.741. IV. 6. 425 Sie Stöglidjleit ber Seftrafung eines
SeilnehmerS an bet fmupttfiat als 2lnftifter8 ober 0ef)ilfe bed SegünftigerS
uitö beä 21 n ft i f t e r 8 bet §auptthat als SegünftigerS h°t baS 9leichS=
getimt befanntlich bejaht, »gl. bie cit. ötitfcf). unb 93b. XVI, 6. 374.

. 1) 2tuch uoin 91®. anetlannt, ©ntfcf). 23b. XV, 396. XII. 187, aller*
biitgS anbererfeitS unter 23etonung ber Selbftänbigfeit ber Segünftigung
unb Hehlerei, XIII. 136. XVI. 374. — @anj bejeidfinenb ift, bafs im
englifdjen unb amerifanifchen Strafrecht ber Seilnehmer i. e. 6. „Prin-
cipal“, ber Scgünftiger aber „accessory“ genannt roirb.

2) Sgl. 2B ächtet, Sorlefungen 6. 242 9tr. 5: „2lHerbing8 nelj=
men bie Begilnftiger nicht eigentlich an ber S e g e h u n g beS Serbr.
Seil; aber man Jann bod) fagen, bajj fie in Sejiehung auf baS Serbr.
fich beteiligen". Sugo ÜJteper, Üefjrb. (4. 2lufl.) führt bie Segün*
ftigung im allgemeinen Seil nach ber Beihilfe auf, ba fie fich ihrem 2öefen
nach als eine 9lrt ber Seil nähme barfteüe , unb bejeicfjnet bie
abmeichenbe Sehanblung im pofitiuen 9lecht als unrichtig, bie in ber Sof*
tritt aufgeftellte 2lnficht, baf} bie Seilnahme ftetS als Jtaufalität an bem
Srfolg beS SeliltS auftreten miiffe, als augeitfcheinliche petitio principii.
6. 301. hierin liegt in ber Sfjat eine 3liic!!ehr ju ber älteren Sfjeorie
»on ber tiachfolgenben Seilnahme.

3) Sgl. bie 3 u f amme nftellung bei SSalbthaufen 6. 384.

4) ©ntrourf eines St.®.B für ben Siorbb. Sb. 3. 105. 9lormen II
6. 468 565 ff.

5) Segiinftigung unb Hehlerei in hiftorifdpbogmatifcher SarfteUung,
Stünchen 1879.

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Sdjn>a&, Sluflje&ung bet befreiten ®erid)t3ft<mbe jc. 181

felbftänbige BermögenSoerbredheit erblidt. ©retener felbft be-
merft inbeS, baß bie ©ntroidelung ber ^errfd^cnben Sehre
roieber ber älteren S^eorie jufteuere, roeldje in ber Begünftt
gung eine Seilnaljmeart faß.

2 BaS nun bie oben noch nicht näher berührte Partie--
rer ei (§ 259) betrifft, fo Ijaben aHerbingS fdfon bie 3Jtotine
(S. 53) tjeroorgehoben, baff, toenn bie Begiinftigung gefciftet
toerbe, um aus bem Verbrechen beS SC^äter^ für fid) fclbft
einen Vorteil ju sieben, baS „Verhältnis ber Begiinftigung
51 t bem ^auptoerbredfen nod) entfernter in ben .fiintergrunb
trete", unb es ift nicht ju beftreiten, baß, toenn ^iemit fdjon
ber Begünftigung beS § 258 eine felbftänbigere Stellung oin=
bisiert roerben rooHte, bicS auf bie Partiererei, roelcher bie bei
ben gälten beS § 257 unb 258 oorliegenbe unmittelbare Be=
jieljung auf bie perfon beS SßäterS fehlt, nod) in erstem
Biaße jutrifft, roie benn auch bie oben 3- 1—4 t)eruorgef)obcnen
Punfte bei ber Partiererei nidjt in 2lnroenbung fommen, toogegett
allerbingS Punft 5 aud) Ijier jutrifft, fofertt nictnanb jugleich
als Sieb unb als fehler ber geflogenen Sad)e beftraft roerben
fann (ogl. 5H.©.©ntfd). VIII S. 371). ß>3 fönnten Ijienad^
3toeifel baran, ob bie Partiererei, fo roie fie baS St.©.B.
normiert bat nod) als eine Beteiligung i. <5. beS ©ef. 0 . 1849
anerfannt roerbeit fann, nicht unberedjtigt erfdjeinen. Sem ift
aber bod) roof)l — außer bem fchon berührten punft, baff ber
Sieb nicht al$ fehler beftraft roerben fann — entgegenju*
halten, baß audb bie Partiererei begriffsmäßig ein Verbrechen
uorauSfetst, fidf) auf ein foldjeS bejieht unb oon ihm einen roe=
fentlichen Seil feines Inhaltes empfängt, bah eS ootn St.@.B.
mit ber Begiinftigung in nahe Bejießung unb Verbinbung
gefeßt ift, roie benn ber Begünftiger bes § 258, aud) roemt
er nur bie per f 01 t beS Siebs begiinftigt, mit bem partierer
ben gemeinfamen Statuen „fehler" trägt unb bie gewerbsmäßige
^eljlerei beibe gälte umfaßt, baß in ber Partiererei roohl
meiftenS eine BeiftanbSleiftung im Sinn bcS § 257 enthalten
fein roirb, unb baß baher bie in ber Sitteratur mehrfad) oer=

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182

Stbfjanblung :

tvetcne 9(nfid)t *), es fei fiel) baS ©t.©.B. eiltet wirtlichen, re=
Ieoanten UnterfduebS groifd^eu Söegi'mftigung unb Hehlerei
(bejro. ^Partiererei) — jebenfaUS nad) ber ©eite ihres Berf»ält=
niffeS ber $aupttf)at — nid^t bemüht, als begriinbet erfdjeiut.

^Dürfte es auf ©runb biefer ©rgebniffe nid)t ju gewagt
erfdjeinen, fd)ou »om ©tanbpunft beS 9t.©trafgefe(sbud)S neben
ber Begünftigung in ihren üerfd&iebenen formen auch bie
Partiererei als eine Beteiligung i. ©. beS ©efefceS o. 1849
anjufehen, fo muffen unfereS @rad)tens roohl alle Bebenfen
fd)miuben, wenn man bie Bestimmungen ber SteidhSftr af=
p r o j e ff o r b n u n g ins Sluge faßt, ©iefe hat ben engen
3ufammenhang groifdhen $auptthat, Begiinftigung unb Hehlerei
unsroeibeutig jum 2luSbrucf gebracht, mie ein Blicf auf bie
§§ 3. 56, 3iff. 3. 97. 102 lehrt. Such ber § 498, 2lbf. 2
(©olibarhaft ber 3)titangef(agten) ift ber richtigen Auslegung
nad) 2 ) auf bie $äKe ber Begiinftigung unb Hehlerei anjuroen-
ben. Bon befonberent ©eroidht für bie oorliegenbe grage
aber ift, baff bie progeffualifd^e $\bentität groifdhien ^auptthat,
Begiinftigung unb Hehlerei mit Bejug auf bie §§ 153 unb
263 auch r>om 91ei<hSgeri<ht in mehrfachen 6ntfd)eibungen feft-
gehalten roorben ift 3 ), wobei auSbriicflich bemerft mürbe, baff
Begiinftigung unb Hehlerei fi<h als formen ber Beteiligung
an einer ST hat, als Beteiligung im weiteren ©inn, barftcllen.
9tur beiläufig ermähnt mag werben, baff bie Berfchicbenheit
ber 2luSbrücfe „&hat" (in ber 9t.*St.p.O.) unb „^panblung“
(im ©efefc o. 1849) einen Unterfdneb nid;t begriinben fann;
auch bas 9teidjSgeridjt macht jwifchen beibett Begriffen hier
einen llnterfdjieb nicht (ogl. bie cit. Gntfd). Bb. VIII, ©. 139).—

ÜJlit norftehenbent biirfte bie eingangs ermähnte GntfdjeU
bring ber ©traffamnter if)re Begrünbung gefunben haben unb
es mag nur noch bemerft werben, baff aud) bie Suftijabteilung

1) 93u ri B. 42, §er jog, ®.@. S. 178, 9Balbt(jaufen 0. 389,
ogl. au$ allerlei III, ©. 744.

2) ©ntfd). b. 91.®. 91b. XII, <5. 226 unb bie bnf. citierten 0d)rift=
ftetter.

3) 91b. II, B. 217, V, 249, VIII, 139, XU, 187.

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6 cf) w a 6 , Stufhebung ber befreiten ©erichtlftänbe rc.

183

bei Ä. Ätieglmittifteriuml gegen btefelbe nidjtl ju erinnern
gefunben, unb baß ber oormalige Äaffationlßof in Stuttgart
bcn Begriff ber „Beteiligung" ebenfaHl in einem weiteren
Sinn aufgefaßt ßat, fofern er in einem galt, in meinem eine
3 Jlilitärperfon sunt 3roeifampf ßeraulgeforbert, eine Gioilperfou
all ÄarteHträger fungiert fjatte, bie 3»ftänbigfeit bei bürg er»
l i dl e n ©erid&tl all begrünbet anfal» mit ber Dtotioierung,
baß ßier beibe Befcßulbigte ju Guter |mnbtung, nämlid) ber
|>eraulforberung, äufammengewirft fjaben unb fid; unter biefer
Boraulfeßung bal ber gefeßlidjett Beftimiuung ju ©ruttbe
liegenbe Bebürfnil geltenb macße, eine hoppelte Berfjanbluttg
unb Gntfcßeibung über bie Sßätigfeit mehrerer in Bejieljuug
auf biefelbe |>anblung ju permeiben ’). Sie ©efaßr einer
ju großen Belüftung ber Gioilgericfjte mit llnterfudjungen gegen
ÜMitiirperfonen liegt nid)t oor, ba ber ©eridjtlftanb für alle
nt ilit ärifdjen Berbredjen unb Bergeisen ber militärifdje
bleibt unb fid; bie ton Solbaten begangenen Selifte, aud)
auf bem ©ebiet bet ©igentum!oergel)en (311 tgl. § 138 bei
■Dlilitär-©tr.©.B., militärifdjen ®iebftat;l unb Unterfäjlagung
betr.), il;rem roeitaul größten £eil nad) all militärifd;e bar=
[teilen werben.

1) ©efchlufs uom 14. guni 1877. 33ei biefer weiten Slulleguttg bei
3trt. 5 cit. liefje fid) — mal hier nicht näher unterfudft werben folt —
bie 3 u f tänb *9* e ** bei bürgerlichen öericfitä wotjt auch begrünben in foI=
genben gälten: 33eget)ung einel Verbrechen! ber in § 139 bei 6t © 33.
bejeidjneten Strien burd) bie eine, Slirijtanjeige burd) bie anbere $erfon;
Kuppelei in bejug auf bie ftrafbaren gälte ber Unjucht (ohne bafi im
lonfreten galt Beihilfe jur Unzucht worliegt) ; inteltettuelle Urtunben*
fälfchung (St. ©.33. § 271 unb 272) unb nachherigel wiffentliche! @e=
brauchmachen non ber fatfchen 33eurfunbung (§ 273) (ohne bah s Dlitthäter=
fdjaft ober Beihilfe oorliegt); gewerblmäfsige! ©liidlfpiel (St. @.33. § 28t)
unb ©eftattung belfelben in einem öffentlichen Verfammlungllofal (§ 285);
bie eine ißerfon macht fid) eine! einfachen ober bezüglichen Vanferuttö,
bie anbere mit Vejieljung hierauf eine! ber in §§ 212 ober 213 ber
ÄonfD. bebrofften Verbrechen ober Vergehen fchulbig.

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184

Slbfianblung :

XI.

Jur ?rage irr Juläfliglmt bes JWiijtsrofgs.

SBon

&errn SanbgeridhtSrat ^ f i 5 e r in «Stuttgart.

$aS OberlanbeSgeridht fdjeint zur 3*it nod) an betn Sajjc
beS früheren DbertribunalS feftju^alten, bafs bie 3uläffigfett
beS 9ledt)tSroegS fdjon burdj bie Vefjnuptung beS Klägers,
baff baS non ihm angefptodhene Stecht ein r i o a t recht fei,
begriinbet werbe *). Ob baSfelbe aud) an ber meljrfadj unb
nidjt ohne ©runb befämpften 2 ) Ginfdhränfung biefeS ©runb=
fafceS feftljätt, monad; ber 9ied)t3rocg bann unjulaffig fein foH,
wenn ber geltenb gemalte $rinatred)töanfprud> fd)on an fidh,
feinem ©egenftanb nach, als prioatredhtlidher unmöglich ift,
ift beut (Sinfenber nicht befannt unb für bie Darlegung ber
gegen jenes ißrinjip überhaupt gerichteten Vebenfen, weldje im
folgenben »erfudht werben fotl, ohne Velang.

3ur Veleudjtung ber ntifilidhen folgen, welche fid» aus
bem angeführten ©runbfah unb barauS, bafj bie Slbweifung
einer .«tage ats „nicht im ifkioatredht begriinbet" als mate=
vielte ®ntfdheibung gilt, ergeben föniten, möge ein in 28irf=
lidjfeit oorgefommener galt s ) »orangefteHt werben. ®er <Stif-
tungSrat in Stuttgart flagte gegen bie Ä. Dberfinanzfammer
auf gortreidjung f 0 g. „Sllmofenbeiträge", wetdhe auf ©runb
früherer herzoglicher Verfügungen an bie Stabtgemeinbe Stutt=
gart geleiftet worben waren ; baS OberamtSgeridbt Stuttgart
wies bie .«tage ab „wegen Unjuftänbigfeit beS GioilridjterS".
('Jiadh ber ^h e fi3 beS Obertribunals bejw. DberlanbeSgeridjtS
hätte biefelbe ol;ne 3 roeifel nidht in biefer $orm, fonbern „als
im ^rioatred« nidht begrünbet" abgewiefen werben foüeu.)

1) Sergl. biefe 11. ©. 96 unten.

2) SSergl. 3eüf<h r - f- StaatSnnffenfdfaften 1862 ©. 732. SBürtt.
Slrdjhi XIV 3. 43 ff. SBürtt. öeri<f)täM«tt VI ©. 56 9Inm 3 a. ©.
XI ©. 7-9.

3) SJergl. SBürtt. 2Irc$iü XXII ©. 327 ff.

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f i 3 e r , 3uläffigfeit beS 3tedK§t»eg8. 185

Ser hierauf angegangene SerroaltungSrichter — ber ft. 33er=
roaltungSgerichtShof als ^Berufungsgericht — roieS bie Klage
„als im heutigen öffentlichen Siedet nicht begrünbet" ab. Ser
Kompetenjgerichtshof aber, an ben fidh ftlin. nunmehr roanbte,
mies beren 3lntrag, bem ißertoaltungSgericht ober bem bürger-
lichen ©eridjt eine materielle Gntfdieibung über ben eingeflagten
Slnfprud; aufjuerlcgen, ab, toeil ja ber $8erroaltungSgerid)tShof
fich nicht für unjuftänbig erflärt, fonbent über ben Slnfprudf
materiell entfliehen ^abe. Stun ^atte aber ber 93en»altungS=
geridhtshof über bie $rage, ob ber ftlin. ein 2lnfpru<h auf bie
9llmofenbeiträge jufte^e , foroenig entfchieben als baS 0ber=
amtSgeridht; er hatte nur auSgefprodfen : biefer angebliche
3lnfprud) rourjle jebenfaflS nid;t im heutigen öffentlichen Stecht
unb baher fei ber $8enoaltungSri<hter nicht in ber Üage, über
beffen SBeftanb ober s Jiid)tbeftanb ju entfcheiben. ©ine ©nt-
fcheibung barüber, ob ber Klin. ber geltenb gemachte Slnfprud;
jnftel)t ober nicht, ift alfo oon feiner ©eite ergangen, ftlin.
aber infolge beS ©prud)S beS itompetenjgerichtshofs in bie
Unmöglidjfeit »erfefct, eine folche ©ntfcheibung ju eriuirfcn.

©in anbereS Söeifpiel ') ift folgenber galt: einiße ©e=
meinben »erlangten mit ber ©efchäftSfiihrungSflage oon einer
anbem Oemeinbe ©rfafc ber für bie Unterhaltung beS 2lbflufe=
fanals beS geberfees aufgeioenbeten ftoften. SaS Obertribunal
hat bie ftlageforberung als eine nicht bem ifkioatrecht ange;
hörige abgetoiefen. SBanbten fich nun bie Äl. an baS 3>er=
maltungSgericht, fo fonnte eS recht mohl gefdtjehen, bafj biefeS
ber Slnficht beS babifchen 2leri»altungSgerid)tShofS *) fich an=
fchliejfenb bie Klage als nicht im öffentlichen Stecht begrünbet
abroieS. Ser KompeteujgerichtShof hätte bann auch «lieber
gefagt : @erid)t unb SkrtoaltungSgeridft haben „materiell" ent;
fchieben, es fönne alfo feinem berfelbeit eine materielle ©nt;
fcheibung erft aufgegeben roerben. SaS ©rgebniS märe ge;
roefen, baff bie Kläger jum Grfah ihrer Auslagen nicht hätten

1) SSergt. @erid)t«Hatt XI 6. 4. XII S. 187 ff.

2) 25ergt. ©eridjtS&tatt XII ©. 192 3Iote 10.

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186

Slbfinnblung:

gelangen fönnett, auch wenn iljr 2 lnfpru<h noch fo begrünbet
mar. bürfte leicht ju jeigeit fein, baf? baS ©efefs oom
25. 9luguft 1879 betr. bie ©ntfdheibung non Ä'ompetenjlonfliften
ben 2luSfprudh, baff ber EtedjtSroeg julaffig ober unjutäfftg fei,
für gteidjbebeutenb genommen ^at mit bem 2luSfpru<h, baf?
ber erhobene 2Infprudh im ißrioatrccht bejro. öffentlichen Stecht
begrünbet fei. ©enn roenn bie Sfjefiö beS früheren Dber=
tribuitalS richtig unb in ber iprapis aEgemein angenommen
märe, fo fönnte es ;u einem negatioen ÄompetenjfonEitt jroi=
fchen ©erichten unb HerroaltungSgeridhten rootjt faum je einmal
totnmen. ©enn ber 2tuefpruc£; ber Unjuläffigfeit beS 3tec^t^-
wegS ift nach jener fo gut mie auSgcfdjloffen : ober

roeldher fDienfch mit gefunben ©innen roirb einen Slnfprucf)
b e i © e r i dh t erheben, ohne ^behaupten, bah ein prioat=
redhtlidjer 2 lttfpru<h (best», ein ben ©eridhten jur ©ntfdheibung
3 ugeroiefener Slnfprudh) oorliege? ©iefe ^Behauptung liegt offen:
bar fchon in ber Älagerhebung bei ©eridht. Stber auch
roenn man bie eingangs ermähnte infonfequente ©infdfjränfung
ber ©h e fi3 beS DbertribunalS gelten lä§t, roirb fidh bie ©achc
nidjt anberS fteEen : eS ift mit Stecht ^eruorge^oben roorben s ),
bap eS im höchften ©rab unroahrfdheintid) ift, baff ein prioat:
rechtlicher Slnfprud) feiten» beS ÄlS. behauptet roirb, roährenb
jebe SJtöglidhleit eines foldjen auSgefdhloffen ift : baff aber, roenn
je ein foldher gaE oorfäme, ber SkrroattungSridbter bie 3 U -
ftänbigfeit beS ©eridhts ftatt ber eigenen annehmen foEte, baS
ift offenbar unbenfbar. 23on ber ©h e fi3 beS DbertribunalS
aus fteEt fich baher bie Errichtung beS ÄompetenjgerichtShofS
in äfejiehung auf bie ©ntfdheibung negatioer Äompetenjtonflifte
als eine hödfjft iiberflüffige Einrichtung bar, roelche , roenn bie
©erichte jener XheftS folgen, nie in gunftion treten lann. ©er
2luSfpruch beS Äompetenjgeridhtshofs, bah ber StedjjtSroeg 3 m
läffig fei, roitrbe aber einem Kläger, fofern jener ©runbfafc
gilt, auch lebiglidh nichts h e lf en - ® cr ÄompetensgeridhtShof
hat fi<h eines Eingehens auf bie SJiaterie ber ©ad;e ju ent=

1) SJergl. ®erid)t36Iatt XI 0. 7—8.

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Sßfijer, 3uläfji3feit beS SRe^täreegS. 187

galten, ©r hätte alfo jutreffenben galls nur 51 t prüfen, ob
Äl. behaupte, baff ihm ein ^'boatrecfit juftetje (bejto. aud)
ob ein foldheS s fkioatredht möglich ift), unb in ben ©riinben
feiner ©ntfdheibung baS ©rgebniS bie f er Prüfung barjulegen.
®iefer 2luSfprudh ift nun freilich für ben dichter binbenb :
aber er roeift je^t ben Elaganfpruch mit wefentlidE) bcrfelben
Vegriinbung, mit ber er ihn juoor roegen Unjuläffigfeit beS
StedhtSroegS abgeroiefen hatte , als nicht im s -jJrioatre<ht bc-
griinbet ab — unb ber Kläger ift foroeit roie junor. ®aS
fann unmöglich bie 2lbfidht beS ©efchgeberS bei ©Raffung beS
SfompetenjfonfliftS= ©eridhtShofS gemefen fein, biefe muff oiel-
tncljr bahin gegangen fein, bie 9Jtöglid)feit einer binbenben
©ntfdheibung ber f?rage, ob ein erhobener Slnfprucf), feine GrU
flenj oorauSgefefst, ein prioatrecf)tlid)er fei ober nicht V herbei-
juführen. 2lnberS Iä§t fiel) bie Sleujjerung ber SJtotioe 511
2trt. 14 beS ©ntrourfS beS ©ef. oom 25. Sluguft 1879 *)
nicht erflärcn, tneldje befagt: „SlHerbingS ift es benfbar, baff
biefe ©ntfdheibung" (nämlich bie ©ntfdheibung beS Äompctens=
gerichtSf)ofS über bie guläffigfeit beS SledhtSioegS) „nur auf
©runb einer materiellen SBürbigung beS Vorbringens ber
Parteien möglich ift; cS ift benfbar, bafj bie guftänbigfeit
bejio. llnäuftänbigfeit beS bürgerlichen ©eridfjts ober beS Ver=
roaltungSgeridhtS nicht einfach bejaht ober nerneint roerbcn
fann, fonbern ooti tf;atfäcf)Iicf)en, noch einem VeiueiSoerfaliren
unterliegenben Momenten ober oon anberen Vebingungen ab=
hängt, welche erft im Saufe beS gerichtlidfjen Verfahrens feft=
jufteüen finb." SBenn bie ©ntfdheibung über bie ßuläffigfeit
beS StechtSroegS nur baoon abhienge, ob Äl. einen prinatrecht;
liehen 2 lttfprud) behauptet (unb ein foldjer benfbar ift),
fönnte oon foldhen 2Beitläufigfeiten nicht bie Siebe fein. ©s
berührt beshalb burchauS erfreulich, öaf} ber itompetenjgeridhtS:
hof in feiner ©ntfdheibung oom 15. Januar 1883 2 ) fid) nicht
barauf befdhränft hat, barjulegen, bafi Äl. bie priuatredhtliche

1) Serf)anblungen bec Sanuner ber Slbgeorbneten oon 1877/79 I.
»eilagenfianb 2. 2tbt. ©. 480.

2) »er gl. 2ßürft. 9lrdjio XXIII ©. 212-24.

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188

2l6!)<mblung :

Statur feines 2tufpru<hS (unb bie SÖiöglic^feit berfelben) be =
Rauptet t)at, bah er uielmehr auSgefprochen hat: bie im
Streit befutblidje grage fei eine priuatrechtlihe, fomit ber
$uftänbigfeit beS (£iui(rid)terS unterliegenbe. SDamit ift auS=
gcfprodjen, bah ber Sab : «ber erhobene Slnfpruch ift itn
(nid)t : n a d>) bürgerlichen Siecht begrünbet" ibentifd) ift mit
bent : „ber StedjtSroeg ift jutäffig". Sieht man näher ju, fo
ertennt man, bah ber ÄompetenjgerichtSbof unmöglich feinen
2lu3fprudj über bie guläffigfeit beS Sted&tSroegS auf bie ©e =
Ijauptung beS ÄlS. ftüfjen fanit: benn ba ber Äläger, ehe
er an ben ßompetenj Gerichtshof geben !amt, junor »om
bürgerüdjen ©ericht mie »om $BerroaltungSgerid)t abgemiefen
rnorben fein muh, fo roirb er junor bie prioatrechtliche unb
bie üffentli<hredhtlirf;e Siatur feines 2lnfpru<hS behauptet bot 1 «»:
mürbe fid; alfo bie guläffigf'eit beS StcchtSroegS unb beS ä(er=
roaltungSroegS naib ber ^Behauptung beS ftls. richten, fo mühte
ber Sotnpetenj Gerichtshof in ber Siegel foroohl bas ©erid)t
als baS älerroaltnngSgericht für juftänbig ertlären.

33ei biefer Sachlage ift es nicht ju oerrounbent, baß bie
&bdiS beS CbertribunalS fich nie allgemeine Slnerfennung ju
uerfchaffen »ermod)t hat, bah »ielntehr bie Untergerichte immer
oon neuem gegen ben Stachel ju lödeit »erfudjt haben ’).
SBenn bisher ber StadiroeiS »erfudht mürbe, bah im Sinne
beS ©efe^es »om 25. Sluguft 1879 ber 3luSfprudj über
bie 3uläffig!eit beS StedjtSroegS gleidjbebeutenb ift mit bem
2luSfpru<h barüber, ob ein 2lnfprud) im ißriöatrecht begriinbet
ift, fo folt im folgenben ber iierfud) gemacht roerben, barjm
legen, bah biefe 2lnnahme beS ©efe^eS innerlich (ber Statur
ber Sadje nach) »olllommen begriinbet ift.

@S ift »ielleidjt nicht ganj überflüffig, äunadift KatjufteHen,
maS ber Sinn eines richterlichen Urteils ift, burch meldjeS ein
Slnfpruch als „nicht bem ^riuatrecht angehörig", „nicht im
iPrioatrecht begriinbet" abgemiefen roirb. (SS ift feftjuljalten,
bah burch ein foIcheS Urteil bie grage, ob ber erhobene 2fn-

1) SBergt. ©eridjtSMatt XI 6. G ff. SBflrtt. 8«f)r6. II 6. 90 unten.

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$f«3 er » 3 uIä ff>9* e ü beS 3tedjt§n>egS. 189

fprudh bem &l. gufie^t, unentfchieben gelaffen roirb. ©in fotdfjeS
Urteil befagt nur: „wenn ber 9lufpruch beS ÄtS. re^tlic^
begrünbet ift, roaS bal;ingeftedt bleibt, fo beruht er auf ©cifsen
beS öffentUdfjen Siedfjts, bereu 9lnroenbung nid^t ©ache beS
©iüilridbtcrS ift". ©o I;abett bie ©ntfcbcibungSgrünbe beS
oben ermähnten auf ben $eberfee=3anal fid) bejiehenben Urteils
beS DbertribunalS barüber fidfj mit feiner ©ilbe auSgefprocfjen,
o b bie flagenben ©emeinben einen 9fnfprudE) gegen bie 93efl.
auf ©rfajj ihrer SluSlagen haben, ober nicht ; fie Jjaben oiel=
mel)r eine ©ntfdfjeibung hierüber aus bem ©runb abgelebt,
roeil baS ©treitoerhältnis fein prioatred^tlidfieS fei ’). $DaS
roirb man aber bod) feine materielle ©ntfcheibung nennen
fönnen: eine foldie liegt nur bann cor, roenn ein geltenb ge--
madjter 2lnfprud) bem Äl. 5 ugefprocf)en ober abgefprodfjen roirb,
nicht aber, roenn bafjin ge ft eilt bleibt, ob berfelbe bem
ftl. jufteht. @S ift bieS bei ^Beratung jenes galiS auch feitenS
beS DbertribunalS empfitnben roorben *). $aS Untergerid^t
hatte nämlid) b a b i n g e ft e 1 1 1 gelaffen, ob ber erhobene
Slnfprudf» ein priuatrecC;tlid^er fei, unb benfelben, falls er ein
prioatred)tlid[)er fein follte, als unbegrünbet, roeil bie 93orauS=
fefcungeh einer ©efdfjäftsffihrungsflage nicfjt norliegen, abge=
roiefen. ®ei ber ^Beratung beS DbertribunalS fanb bie Stnfid^t,
bafj es juläffig fei, bie §rage nach ber prioatrecbttichen Siatur
beS 2lnfprucf|S batjingeftellt ju laffen, SSerteibiger. ©S rourbe
gefagt: ber (Siüilric^ter entfd)eibe materiell, forooljl roenn er
ben Slnfprucf) als rtic^t im fprioatrecfjt begrünbet abroeife, als
roenn er auSfpreche , bafi berfelbe bem Äläget nidjt jufte^e :
roenn le(jterer ©runb burdtjfdfilage , bebiirfe ber erftere feiner
Grörterung. ©egen biefe 2lnfidf)t liefje fid) m. ©. iüd)tS triftiges
einroenben, roenn bie Slbroeifung eines Slnfprud&S als eines nicht
im s 4kioatred)t begrünbeten eine materielle ©ntfd)eibung enthalten
roiirbe. ©S rourbe berfelben beim and) uoit ben ©egttern „bie
formale flonfequenj nicht abgefprodjeit", aber geltenb gemacht:

1) ©eric&tSMntt XII S. 191—92. V.

2) Slergl. 9iote 8 a. a. D.

oaf>rbftd)er b. SBfirttenibg. dfedytopffeoe. II. 13

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190

StbfycmMung :

„baä GrforberniS ber prioatredjtlicfjen GigenfdEjaft einer fitag*
forberung fei bie allgemeine SSorbebingung ber ridjterlidjen
Sffätigfeit, trage ebenbeSljalb einen präjubisießen Gtjarafter
an fidjj unb biirfe bafier in feinem 9ted)t3falt unentfdjieben
bleiben". 2)a$ ift »oßfommen jutreffenb , aber e3 ift bamit
bo$ toolfl jugegeben, baff bie Gntfdjeibung bariiber, ob ein
erhobener 2lnfprutfi pti»atredl)tli(f)cr ober öffentlidfjred&tlüfier
9tatur ift, lebiglid) eine 5pro3eßoorauö)e|ung betrifft, nicf»t bie
3)laterie ber Sadlte; biefe iprojefioorauäie^ung ift aber nid;t3
anbereä abs bie Qfrage ber 3utäffigfeit be3 9fed)t3t»eg§.

©o fiefit and; baä 9teid;3gerid)t bie ©adje an. ®iefem
lag folgenber gaß ‘) »or : eine ©djjulgetneinbe nal;m ben
dürften »on ß. auf 3 ft f)h m 9 eines Beitrags ju ben fioften
eine^ ©djulljauSbauS in 2tnfprudf). ®er 23erufungSricf)ter ging
„ 5 U gunften ber fitin." »on bet 3 u täffigfeit beS SHed^tSroegeä
aus unb roieS bie filage „au§ ©rünben beS materiellen 9ted;tS"
ab. SDaS 9ieid^SgeridE)t erfannte : ber 23erufung8ridf)ter Ijabe
bie grage b er 3 u l ä f f i g f e i t b e 3 91 e d) 1 3 1 » e g 3 nid;t
batjin gefteßt taffen biirfen unb roie3 bie filage io e g e it U n-
juläffigfeit b e 3 91 e dj t 3 ro e g 3 ab : bie Gntfd;eibung3=
grünbe fprcdfien unter cingetjenbcr Grörterung ber einfdf)lägigen
©efefjeSbeftimmungen au 3, baff ber fitin. tjienacb ein pri»at=
r e d) 1 1 i d; e r 2tnfprud) gegen ben 33efl. nidjt juftefie : biefer
2lu3fprudf) ift bafjer nacl) ber 2lttfid;t be3 9teicf)3gerict)t3 gleich
bebeutenb mit bemjenigen ber llnäutäffigfeit be3 9fec^tSroegÄ.

„Streitigfeiten über tprioatrccßtSDcrbältniffe faßen ber
Gntfdjeibung be3 orbentlidjen Gi»ilrid)ter3 anheim, i»äl;renb
für 2(nfpriicf)e, roeldtie im öffentlidjen 9tedjt ifjren ©ruttb Ijaben,
bie 3#änbigfeit ber 33erroaltung3gerid)te begrünbet ift": fo
fagt einer ber ^auptoerteibiger ber Dbertribunal3=3ß)efi3 ®).
(£iebei ift »on ben pofitin^red^tlid^en 2tu3nafimen »on biefeitt
©rmtbfafc abgefctjen.) $ierau3 fdjeint 31 t folgen, baff ber
9ied)t3i»eg juläffig ift, menit ber Streit ein ißriuatred)t3öerl)ältniS

1) ©ntfd>. beä 3t.@. in 6i»il}a(f)en XVII 91t. 43 unb ©c^tujs biefer
Sl&fjanblung.

2) üübcl im SBiirtt. 9lrd)iu V 6. 235.

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f i 5 e r , 3 uläffigfeit beS 9tedjt3roeg$. 191

betrifft, toenu ber erhobene 2 lnfprudh ein prioatrechtlicher ift,
nicht: roenn Kläger behauptet, baf> fidf bic ©ad»e fo oer=
halte. SaS Dbertribunal ift rooljl anläßlich oon fallen ber
im SBürtt. ©erichtsblatt III ©. 297 ff. bargelegten 2lrt p
feiner X^efi^ gefoinmen. ©3 finb bie§ folgenbe: KI. machte
mit ber negatorifchen Klage geltenb, baf? er ©igentiitner einer
Quelle, cine$ ißlaheS fei; 33efl. leugnete bas ©igentum beS
KI. ; baS Dbertribunal hat nun auSgefprodjcn, baf?, wenn fiel)
hier IjerauSftelle , baj? baS SBaffer ein öffentliches, ber s fKah
ein öffentlicher fei, bie Klage nicht roegen Unjuläffigteit beS
9tedhtStoegS, fonbern materiell abproeifen fei. SaS ift auch
nach ber hier oertretenen 2 lnficfjt ptreffenb: benn ber 2 lnfpruch,
welchen Kl. geltenb macht — bie 2tnerfennung feines Gigem
tumS — , i ft jtoeifelloS ein prioatrechtlicher. Sen ganj rid)=
tigen ©ebanfen : „ber SiecbtSroeg ift juläffig, weil ber oorn KI.
erhobene Slnfpruch — im <yatl feiner rechtlichen ©riftenj —
ein prioatredhtlicher ift" h at baS Dbertribunal bahin auSge^
briiett : „ber 9iechtStoeg ift julciffig, weil Kl. einen prioat*
r e d; 1 1 i <h e n 2 lnfprudh p haben behauptet". 2 Iu<h gegen
biefen Sah ift i e nadhbem man ihn oerftef)t, nichts p erinnern,
©r fann befagen toollen: „ber SledjtSroeg ift julöffig, roeil ber
2 lnfpruch, to e I d? e n Kl. } u haben behauptet, (falls
er überhaupt 511 9iecf)t befteht) ein prioatredhtlicher i ft ". 60
aufgefagt ift biefer ©ah ganj richtig unb redjtfertigte er bie
im ©eridhtsblatt a. a. D. mitgetcilten ©ntfdheibungen bes Dber=
tribunalS. Gr fann aber aud? befagen rootlen : „ber 9ted)tS:
roeg ift pläffig, meil Kl. behauptet, fein angeblicher 2ln=
fprudh fei ein prioatredhtlidher". ^n lehterem ©inn hat baS
Dbertribunal — oielleidjt bie urfpriinglid)C ÜDleinuug feiner
Sh e P mijperftehenb — ben ©ah in feiner fpäteren ißrapis
fortioährenb aufgefafjt, in biefem ©inn aber fann er eben nicht
als richtig anerfannt loerbeu.

$n allen fallen, in benen eS fid) überhaupt um bie fyrage
ber 3uliiffigfcit bes fRedjtSrocgS hanbeht fann, hat ber dichter
Sioei ganj getrennte fragen p prüfen. Sie erfte ift, ob ber
ülnfprud), falls er befteht, ein prioatredjtiidher ift, im

13 *

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192

Stbfjanbtung :

'}>riöatred;t (ober nid)t oielmcfjr im öffentfidjen 9led)t) rourjelt ?
— bie ätoeite : o b bcr Slitfprucf) beä $13. 311 9lecf;t befiel;! ober
nid)t ? ©elangt ber 9lid;ter jur Verneinung ber erften grage,
fo l)at er au^ufpredien : ,,id) laffe ba^ingefteUt, ob ba3 ange^
fprodjene Siecht bem Äl. guftefjt ober nid>t, bcnn baSfelbe mürbe
fidj {ebenfalls, falls cs befiel;!, auf baS öffentliche 9led;t gnin=
ben" ; eS f)a! bieSfallS ülbroeifung ber illage roegen Unjuläffig=
lei! beS 9ied>tSroegS $u erfolgen. ®ie jmeite grage l;a! ber
9iid)ter überhaupt nur im fyaÜ ber Vejabung ber erften grage
31 t beantroorten ; gelangt er 3 U i l; r e r Verneinung, fo l)at er
bie litage nie „als im ißrioatredjt nid;t begrünbet", fonbern
fcblec^ttueg — als unbegriinbet — absuroeifen. äöirb alfo
gebeten, 311 erfettnen, baff Veil, fdjulbig fei, baS Eigentum beS
Mls. an einem geroiffen ^laß anjuerfennen, unb Veil, beftreitet
baS Eigentum beS ÄlS., inbent er behauptet, ber Paß gehöre
ber ©emeinbe, ift alfo ©treitgegenftanb eingig unb allein baS
Eigentum beS Äl. '), fo fann oernnnftigerroeife bie $ ra 9 e nad)
ber 3uläffigfeit beS 9led;tSroegS gar nicht aufgemorfen roerben,
benn bafe baS 00 m $1. in Slnfprudj genommene Eigentumsrecht
ein fßrinatredit ift, ftef)t außer ^roeifef. ©elangt aber ber
9tid;ter nach Verl;anbhmg ber ©ad;e ju ber 2tnfid;t, baf; ber
fragli^c Paß ein öffentlicher Paß ift, fo ergibt fid; barauS,
baf; baS behauptete Eigentum beS 3llS. nicht beftef;t, uitb folge*
meife ift beffen .ftlage abjuroeifen — aber nicht etroa „als im
pioatredjt nidjt begriinbet", beim bantit märe bie 2 )iöglid)feit
offen gelaffen, baf; biefelbe im öffentlichen Siecht begriinbet
fein fönnte : roenn aber S\l nidjt Eigentümer ift, fo ift feine
ftlage überhaupt nicht begrünbet, gleidjgiltig ob ber non il;ni
als fein Eigentum in ülnfprud; genommene Paß bem Veil.,
ober einem ©ritten ober ber ©emeinbe ober nientanb gehört.

§iebei ift aber foIgenbeS 311 bemerfen.- Vei ber negato*
rifd;en ftlage geht baS Jtlagegcfud; l;äufig bafiiit : Veil, habe

1) 2tnbersS «erhält eS fid), n>enn baS (Eigentum beS JU. nic^t be=
ftriiten, aber eine auf öffentticfj=red)tlid)er ßirunbtage berufjenbe SJefugniä
jur Witbemißung biefe* (Eigentums feitenS beS Heft, behauptet roirb.
©. barüber unten.

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^Ifijer, be$ 9ted)täiocgS.

193

baö ©igentum beS KlS. an bem unb bem iJMaß anjuerfenneit
unb bem gemäß einen beftimmten ©ingriff in baSfelbe —
5 . 33. ^Betreten, iöegeßen, 93efaßrert — gu untertaffen ; ber
SBeft. beftreitet bann baS ©igentum be-3 KlS. nicßt, madßt aber
eine angeblidje öffentlicß=recßtlicßc ©ienftbarfeit geltenb, roeldje
auf bem ©igentum beS KlS. ruße, unb oermöge toeldßcr er
(33eft.) über baSfelbe ju geßen berechtigt fei. 3n folcßen gälten
ift ©egenftanb beS ©treitS nicht baS ©igentum beS KlS., fon=
bem ber söeftanb beS 00 m 33efl. für fid) in Stnfpruch genonu
menen StedßtS ; baS ©igentum beS Kl. bilbet allerbingS info=
fern bie ©runblagc feiner Klage, als er aus bemfelben baS
Stecht abteitet, bem 39efl. baS iüegeßen feines ©runbftiitfS ju
unterfagen; allein mit bem — oom SWeft. gar nicßt beanftan=
beten — SluSfprucß, baß Kl. ©igentümer beS ©runbftütfs fei,
ift nodß EeineSioegS auSgefprodßeit, baß bem Söefl. baS oon ißrn
beßauptete Stecßt uicßt jufteße. gft aber leßtereS ber loirflkße
©trcitgegenftanb, fo ßat ber diicßter gunäcßft gu prüfen, ob
biefes UebcrgaugS* ec. - Stecht , falls es überßäupt befteßt, im
öffentlichen ober im s }$rioatred)t gegriinbet ift, unb je nacßbent
er erftereS ober leßtereS annimmt, ben 9tecßtSioeg für ungu=
läffig ober für guläffig ju erfläreit : erachtet er bie 3 uläffigfeit
beS 9ledßtSroegS für gegeben, fo ßat er roeitcr gu prüfen, ob
bem S3etl. baS angefproeßene llcbergangSredßt jufteßt. 93ci
folcßer ©eftaltung ber negatorifeßen Klage ßängt alfo bie 3»=
läffigfeit beS SlecßtSioegS oon ^Beantwortung ber grage ab:
i ft bas oom s Befl. beßauptete, oom Kl. beftrittene UebergangS-
ec.=Stecht, falls cS befteßt, im ^rioatreeßt ober im öffentlichen
Stecht begrünbet? — nicht aber etroa baooti, ob 93etl. be*
ßauptet, fein angeblicße* Stecht geßöre bem öffentlichen
Stecht begio. bem ißrioatreeßt an *).

1) Setgl. hierüber 0er. SK. VI ©. 96 ff. VII ©. 132 ff- ©in näheres
©ingehen auf bie $rage, toic fid) bei ber negatorifdjen Illage bie ®nt=
fdieibung über bie 3 uWffi 9 t c it be§ 3ied)tätoeg3 5 « geftalten hat» liegt
außerhalb beS 3*° e( tS biefer ©rörterung ; oergl. hierüber beifpielSioeife
aud) ©euffertS Slrdjio XVII Sir. 205. XXI Sir. 19 (and) bie Gntfcheibung beä
Oberlanbeägerichtä oom 7. ®ej. 1868 i. S. SKtßeimg. §orb, f. oben ©. 127).

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194 Slbtjanblung:

3Jiit 9lücffi<^t auf )old)e gäHe wäre ber majjgebenbe ©runb*
fafc genauer bahin ju taffen : „ber fRedjtöweg ift jutäffig, wenn
ber behauptete SKnfprud), welcher ben (Streitgcgenftanb bilbet,
(nicht : ber Shifprud) , toelcljen Kläger 311 hoben behauptet)
ein prioatredhtlicher ift (be 3 W. nad) pofitiner ©efehesbeftimmuug
ber Stifter über benfelben ju entfdheiben hat)."

©S fann oorfotumen, baff ber oont Äl. behauptete, ben
©treitgegenftanb bilbenbe prioatrechtlidje Slnfprud) nad) bem
©rgebnis ber Vrojefeoerhanblungen bem $tl. nicht jufteht, Dieb
leicht aber ein anberer, ähnlicher, aber im öffentlidjen IWec^t
rourjelnber 2 lnfprud). 3 « foldjen fällen ift bie erhobene Älage
Dom Siichter nicht wegen Unjuläffigfeit beS Sied)tSwegS (ober
als im iprinatredjt nicht begriinbet), fonbern fd)led)tl)in — als
unbegriinbet — abjuroeifen. ®enn eine Klagabweifung wegen
Unjuläffigfeit beS 9ied)teweg£ ift nur inöglid), wenn ber fRidjter
es bahingeftettt fein läfft, ob ber erhobene SInfpruch bem JU.
jufteht, inbem er au§fpri<$t : et fei sur Prüfung biefer $rage
nicht berechtigt, weil ber angeblidje 2 lnfpru<h im $all feines
VeftefjenS im öffentlichen 9ied)t rourjeln würbe, wenn alfo ber
abgewiefette Kläger benfelben Slnfprud; (nid)t aber wenn
er einen anbern, gleidjartigen) anberweit, beim Verwaltung^
rid)ter ober bei ber Verwaltung geltenb machen fann.

Veifpiele oon fällen ber erwähnten 3lrt finb folgenbe ’).
J5l. begriinbet einen 2lnfprud) auf Venüfcung eineö nid)t fdjifp
ober flößbaren gluffeS burd) bie ^Behauptung : ber gluf; fei
ein iprioatfluff unb fein ©igentum ; im iprojcfe fteHt fiel) aber
herauf bafj ber ^luf? ein öffentlid;er ift. $ier fann non Un=
juläffigfeit be§ ^Rechtswegs feine Siebe fein, benn ber erhobene,
auf bas ©igentum beS JUS. geftii^te 2Infprud) ift jweifelloS
ein priüatred;tlid)er. 3)iit Verneinung biefeS ©igentumS fällt
er aber uotwenbig jufammen, ber Süd)ter f>ot bie JUage abju;
weifen, weil ber erhobene 2lnfprud) beS JUS., ben $lufe fraft
Eigentumsrechts benii^en ju biirfen, unbegriinbet ift.
©S mag fein , bafi bem JU. ein auf öffentlich restlicher VafiS

1) 93ergl. ©arroep: Deffentl. Stedft § 70 S. 666—67.

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^Jfijer, beä StechtöroegS 195

beruhenbes VeniihungSredjt l^inftd^tlid^ beS gluffes jufteht, bas
märe aber ein 90113 anbereS 9ied)t, als ba* im ^ßrojefj geltenb
gemalte, ©benfo »erhält es fich in fotgenbem §aE: ein
.^auSbefijjer beansprucht ein 4}oljnut$ungSred)t in einem Staats*
roalb mit ber Vehauptung, ein folcheS 9ie^t fomtne traft
lanbcSherrlicher Verleihung jebem |>auSbefifcer biefer ©emeiitbe
ju ; im Sßrojeff ergibt fiel) aber, baf? baS EiuhungSrecbt nur
ber © e m e i n b e n 1 *5 f 0 l <h e.r, nid)t ben einjelnen $auS*
hefi^ern »etlichen ift. 2lud) hier roirb ber 9ied&tSmeg juläffig
fein : beim roenit ben einjelnen $auSbefi{$ern ein folcheS Sfedbt
»erliefen märe, wäre basfelbe ein Vrioatred)t; ftetlt fid) aber
heraus, baff ein foldjeS 91ed;t ben ^auSbefihern, atfo auch beni
Kl., nidjt »erliehen roorben ift, fo ift ber erhobene 2ln*
fprnd) unbegriinbet : ob bem Kl. etroa ein auf anberer, öffent*
lid; red;tlid)er ©runblagc ruljenbeS .fjoljmthungSrccht jufommt,
ift in biefem fßrojeff nicht ju erörtern.

©onj anberS in bem im ©ingang biefer ©rörterung er*
mahnten EtedjtSftreit über bie 2ttmofenbeiträge. .^ier erhob
fich »or aEem bie präfubijielle $rage : ift, faflS überhaupt auS
ben herjoglidhen Verfügungen ein 2ted)t beS Klägers abgeleitet
roerben faitn, biefer 2 lnfprudj im ^3rioatred;t ober im öffent-
lidien Eledjt begrünbet ? Sßenn — mie geliehen — ber ©ioil*
richter auSfprach : er taffe bahingefteUt, ob ber behauptete 2tn=*~
fprudh bem KI. juftehe, benn jebeitfaEö fei er jur Gntfdjeibung
über benfelbeu uid)t bered;tigt, fonbern ber VermaltungSrichter
— unb ber VerroaltungSridBer : er laffe bahingefteEt, ob ber
behauptete 2lnfpruch bem KI. juftehe , beim bie 3uftänbigfeit
beS Vermalt ungSrichterS 1 ) fei fcbenfaBS für biefe
Streitfache nicht begrünbet — fo mar thatfädjlich bie Voraus*
fehung beS 2Irt. 12 beS @ef. 00 m 25. 2Iuguft 1879 betr. bie
©ntfdjeibung »ott Kompeteujfonfliften gegeben, in Vcjiehung
auf benfelbeu ©egenftaitb hatten bürgerlidjeS unb VerroaltungS*

1) Qn ben ©vftnben beS bie Klage „alä nicht im heutigen öffenü
liehen Stecht begrünbet“ abroeifenbeit Urteils beS SSermaltungSgerichtShofS
ift biefer SluSfprud) als auS ber „Prüfung ber 3 U ftrinbigleitS*
frage" fich ergebenb hingefteltt.

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196

Stbganbluni) :

geridgt igre Unjuftänbigfeit erttärt, ber Mompetenj öeridjtsgof
gätte bager entroeber ben fRedjtSroeg für äuläffig ober baS Slers
roaltungSgericgt für juftänbtg erflären folleit.

Gin anberer gall„ roeldger bie Sticgtigfeit ber gier oer=
tretenen 2lnficgt in flareS Siegt ju fegen geeignet fegeint, unb
bis §unt Grlafj beS ©efegcS oom 16. ®ej. 1876 über bie
ilermaltungSredgtSpflege (oergl. 2lrt. 2 3iff- 5 beweiben) leiegt
gätte eintreten fönnen, ift folgcnbcr : Stt. ergebt auf ©runb
beS 2(rt. 8 ber Söauorbnung einen ©djabenSerfaganfprud) gegen
bie ©etneinbe beim Gioilridgter; biefer uerroirft — mie
roirflid) oorgefommen ift ’) — bie Ginrebe ber Unjuläffigfeit
beS JRedgtSroegS, roeil Äl. begaupte, fein angeblidjer 2tn=
fptudj fei ein prioatred)tlidier ; er weift aber fdjliefclidg bie
Äiage „materiell" „als nidgt im ifkioatreegt begrünbet" ab,
meü naeg bem flaren äöortlaut bet SJauorbnung ©treitigfeiten
über ben 2(rt. 8 nidgt oor bie ©eridgte gegoren. 9lun menbet
fieg Ml. an baS HermaltungSgericgt ; biefeS gegt aber ginficgt=
lief; ber SluSlegutig ber ißauorbnung »on ber ooni friigeren
Dbertribunal in ber Sgat oertretenen 2 ), ber beS GioilridgterS
entgegengefegten 2lnfid}t au* unb roeift bie .Klage ebenfalls
„materiell" „als nid;t im öffentlichen Dtedjt begrünbet" ab.
SBäre bie SgefiS beS Dbertribunals riegtig, ber 2luSfprndj:
„ein 21nfprudg fei nicf)t im 'iprioatreegt bejm. nidgt im offen!*
lidjeti Diecgt begrünbet" n i cg t ibentifd; mit bem : „ber 9tecgtS=
roeg bejm. ber s8crmaltungSred)tsweg fei unfuläffig", fo mären
and; gier bie SSorauSfegungen für eine Gutfcgeibuug beS Mom=
pctenj:WeridgtSgofs nicf;t gegeben, ber Ml. märe alfo mit feinem
oiclleicgt burdgauS begrünbeten Grfaganfprucg oollfomnten red;t=
loS geftcllt. 33on ber gier oertretenen 2lnfid)t aus bagegen
mären in biefem gall bie SorauSfeguitgen für eine Gntfcgeibung
beS Äompetenj = ©eridgtsgofs gegeben, bie ©adge mürbe jur
materiellen Gntfdgeibung b. g. jur Gntfdjeibung bariiber , ob
aus ben oom Ml. angefiigrteu 5gatfadgen fid) ein ©cgabcnS=

1) ©ericgtSMatt X <3. 114 ff.

2) ©ericglSblatt XI S. 137 ff.

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‘P f i 3 c t , 3 u, äfflgfcit beä 9ted)t'3u>eg<S.

197

erfafjanfpruch beffelbcn gegen bie ©emeinbe redjtfertige, bem
©erid)t ober bem VerwaltungSgerid)t übertragen unb bem RI.
wäre geholfen.

©ans riditig war halber bie im SBiirtt. 9lrd)io XXI ©.
289 ff. mitgcteilte Gntfdjeibung ber RreiSregierung in 9ieut=
lingen, roorin biefelbe in einem gall, in meinem es fid) um
einen 2lnfprudj einer ©emeinbe gegen bie ©taatsfinanguer;
waltung roegen ^erftedung einer Sdfullchrcrwohnung fjanbelte,
gunächft bie Vorfrage erwog, ob ber behauptete Slnfprud), falls
er überhaupt befiele, ein öffentlicf) recbtlid;er fei, unb auf ©runb
ber Verneinung biefer grage bie .Ulage wegen U n g u I ä f *
figfeit b e S Verwalt ungSre<htSweg-3 abwies.

©egen biefe Gntfdjeibung unb für bie beS Dber=

tribunalS finb ©riittbe ins gelb geführt roorben ’), welche im
folgenben gu beleuchten finb. üfflan hat gefaflt : bie ooit ber
^hefiS beS DbertribunalS abmeichenbe 2lnfid)t führe barauf,
baf? bel;ufs Gntfcheibung über bie formelle Rompetengfrage bie
©a<he felbft guoor oerhanbelt unb materiell geroürbigt werben
miijjte, was ein VJiberfprud) in fid) felbft wäre.

GS bürfte fd)on aus ber bisherigen Sarftellung erhellen,
baf? biefer ©inwanb bie hier oertretene 2(nfid)t nicht trifft :
bie @ad)e felbft, b. I). bie grage, ob ber im Streit befinblid)e
aittfprud) bemjenigen, ber ihn geltenb macht, gufommt ober
nid)t, ift nach biefer 2tnfid)t gutn gwecf ber Gntfdjeibung über
bie guläffigfeit beS StedjtSwegS in feiner SBeife gu prüfen,
bleibt vielmehr uoUfommen bal)ingeftellt. 3lur bie auf b i c
p r i o a t r e d) 1 1 i d) e 9t a t u r , nicht auf bie G p i ft e ng beS
geltenb gemachten 2tufprud)S geridjteten Behauptungen ber
Parteien hat ber dichter gum gwecf ber Gntfd)eibung ber
Rontpetengfrage gu wiirbigen. SBeun alfo g. V. jemanb einen
IHnfprud) auf ©enufj einer gamilienftiftung beim Gioilrid)ter
erhebt, ber Vefl. aber einmenbet, itad) ber ©tiftungSurfunbe
fei bie Gntfcheibung foldjer ©treitigfeiten ber VerwattungS=
bel)örbe oorbeljalteit (2lrt. 2 giff. 3 beS ©ef. uont 16. Seg. 1876

1) 30ürtt. Slrdhio V ©. 239 ff. ©erichtäblatt XVIII 8. 379 ff.

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198

2lbf)anblung :

über bie 3>erwaltung8red)t«pflege) , fo hat ber 9tid)ter biefe
^Behauptung ju prüfen unb trenn fie ftd) al« wahr erweift,
bie Silage wegen tXnjuläfftgfeit be« 9iecf)t«weg8 abjuweifen ’);
„bie Sache felbft", bie §rage, ob Sil. einen 2Infprudj auf ben
©enuf? ber fraglichen Stiftung l>at, bleibt ganj unerörtert.
Sooiel ift aHerbing« richtig, baf? bie Prüfung ber grage ber
3uläfjtgfeit be« 9ted)t«weg« nad) ber f;ier rerteibigten 2lnfid)t
nidbt immer eine fo einfadje Sache ift, toie nad) ber 3t)efi$
be« Dbertribunal«, welche fd)lief?lich baju führt, baff ber 2lu$*
fprudj ber Unjuläfftgfeit be« 9{echt«weg« gar nie möglich ift,
ittbcnt man fagt: „etttfdjeibenb für bie 3uläffigfeit be« 9tedjtö=
weg« ift bie Behauptung be« SÜl«. über bie prinatredjtlidje
9iatur feine-S Slnfpruch« ; ein Kläger, welcher einen Slnfprudj
beim (Sioifridjter einflagt, behauptet eo ipso bie priratredjtliche
'Ji'atur feine« SInfprud)«, alfo ift für alle beim (£iuilrid)ter
erhobenen Klagen ber 9ted)t«weg juläffig". 6« ift rielntehr —
toie bie oben angeführten ÜUJotire ju bem ©efef? betr. bie @nt*
fdjeibung rott Äompetenjfonfliften Ijeroorheben — , „bentbar,
baf? bie 3uftänbigfeit bejro. Unjuftänbigfeit be« bürgerlidjen
©erid)t« ober be« Bermaltung«gerid)t« nicht einfad) bejaht ober
rerneint werben fantt, fonbern ron thatfäc^lic^en , nod) einem
Betneiönerfahren unterliegenben 9)tomenten — abhängt". 9tbcr
ba« betreibt bod) gewife nicht« gegen bie 9tidjtigfeit ber hiev
— unb für bie 9tid)tigfeit ber rom Cbertribunal rertretenen
2lnfid)t: and) juttt 3»ec! ber Prüfung ber formellen $rage,
ob ba« rom Ä(. angegangene ©eridjt räumlid) juftänbig ift,
!ann eine umftänbliche SSerhanblung mit Bcweiäeinjug not=
loeitbig werben. füiifjlingt bem Kläger ber ihm obliegettbe
9iad)wei«, baf? fein angeblidjcr 2lnfprud) im galt feine« Be=
ftehen« ein prioatred;tlid;er ift, fo ift er wegen Unjulciffigfeit
be« 9ted)t«weg« ebenfo abjuweifen, toie eine Silage wegen räum=

1) 9tac^ ber DbertribunalSsfEfjefiS roäre bie ©inrebe ber Unjuläffig*
feit be« 3tetf)töroeg3 ?u oerroerfen, rueil KI. bie prioatred)tltd)e 9iatur feines
9lnfprucf)S behauptet unb biefe nitf)t nur möglich, fonbern nad) bem ©efe&
bie Siegel ift ; bie Klage roäre aber fofort „materiell" als nid)t im 5ßriuat=
rec^t begrilnbet abjuroeifen.

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^fijer, 3uläff'ßfe>t bed Äedjtäioefl*. 199

lidjer Unjufiänbigfcit bed ©eridjtd abjuwcifcn ift, falls Äl.
beim SBeftreitcn beS 33ef(. nic^t barjuthun oermag, bnjj bei
bem angerufenen ©eridht ein ©eridhtdfianb begrünbet ift. Bon
einer eigentlidjen Beweisführung wirb übrigend in betreff ber
grage ber ßulöffigfeit bed Stedhtdwegd nur in feltenen gälten
bie Siebe fein fönnen; ineift wirb ed ftch um bie ©rörteruttg
oott fRedbtdfrngen fjanbeln.

3Xud) ber weiter 511 gunften ber %^efid bed Obertribunald
geltenb gemalte ©runb: bei abweidhenber Meinung nüifite
ber Gicilrictjter für einen 2(nfprud) im galt feiner ©urdbfütjr=
barfeit ald juftänbig, im entgegengeieftfen gaff ald unjuftänbig
erflärt werben, — trifft bie f)ier nerteibigte Sfnfidfjt nic£>t.
SDiefer ©inwanb ift juläffig einer 2 lnficf)t gegenüber, welche in
bem oben erwähnten gaff, ba ÄI. auf 2 lnerfennung feines oont
Befl. beftrittenen ©igentumd flagt unb fid; beraudftefft, bafj
ber nom ÄI. ald fein ©igentum in Slnfprudf) genommene Bläh
res publica ift, wegen Unjuläffigfeit bed Sledfjtdwegd abweifen
will. ®ied wäre aber — wie fd;on oben bemerft — auch
00 m ©tanbpunft ber I;ier oertretenen 2 lnfid;t aud unridjtig.
©d ift im ©egenteil im Sauf ber bisherigen ®arfteHung wicber=
holt betont worben, bafj ber Stidhter bei Prüfung ber grage
nach ber 3 u ldfftgfeit bed StedhtdroegS bie ©yiftenj ober ®urd;=
fiihrbarfeit bed im Streit befangenen 2lnfprud;d burdhaud ba=
hingefteHt ju faffen unb nur audjufpred;eit hat — fafld er jur
2fbweifung ber «tage wegen Unjuläfjigfeit bed 9ted;tdmegd
gelangt : „ed mag affed wahr fein, wad über bie ©fiftenj bed
behaupteten 31nfprncf)S in thatfäcblid;er Bejieljung oorgetragen
ift unb ed mag aud ben oorgctragenen ihatfad)en folgen, bafj
biefer Sünfprud) 311 91ed;t befteht, aber id; bin eben nid;t be=
redjtigt, ein Urteil über ben Slnfprud; abjugeben, weil berfelbe,
wenn er befteht, fein prioatred;tlid;cr, fonbcrn ein öffentlich*
rechtlid;er ift".

Sie Behauptung : ber erhobene 2 lnfpru<h fei privatredjU
lieber Statur — bilbet aud; feinedwegd, wie fchoit getagt worben
ift, ben «lagegrunb, fonberit nur ben ©runb jitr Anrufung
bed © i 0 i l ridijterd im ©egenfab jum Berwaltungdrid;ter; fie

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200

3ü>hanb(ung :

bejaht nur ba3 S>orhanbenfein einer fßrosef;t>orau$fehuug, ber
3uläfjtgfeit beä diedht^roegS, unb fteljt gonj auf gteid^er Stufe
mit ber Behauptung ber 3uftänbigfeit be3 angegangenen ©erid)t$.

®urd) ba3 Borftehenbe hofft ber ©iitfenber bie Sat^e beroiefen
ju haben: 1. ber 2lu3fprud» : „ber diedhtSroeg ift unjuläffig" ift
ibentifd) mit bem 2lu3fprud): „ber ftreitige 2lnfprud) ift nidjt
im ^rioatredjt begrünbct" ; 2. ber dtechtäroeg ift — non po=
fitiuredjtlidjen 2lugna[;men abgefehen — juläffig, fofern be=
grifflid) ber behauptete, ben Strcitgegcnftanb bilbenbe dltifprud),
beffen ©fiftenj bafjingefteflt bleibt, ein prioatred^ttid^er i ft (unb
ferner in ben burd) pofitioe ©efehe^beftimmung an bie ©e=
rid)te oerroiefetten Streitigbeiten).

©3 mürbe ju roeit führen, bie 9ted)tfpredhung ber höchften
©eridjte fDeutfchlanbsj über biefe fyrage, roie fie au3 Seuffert3
2lrd)iü fiel) ergibt, barjuftellen. ift fdhon oben barauf hin=
geroiefen roorben, ba() bie ©ntfdjeibwtg be3 9teid)3geridht3 XYII
dir. 43 mit ber hier bargelegten dlnfidfjt fich bedt. ©3 foH
nun pm Sd)luf 5 nur nod; furj h cruor S e ^°6e» roerben, baß
ben Gntfdjeibungen be$ dieichägeridhtä burdpoeg biefelbe 2lnftdjt
jugrunbe liegt : ftets mirb bei ©rörterung ber grage nadh ber
3uläffigfeit be3 diedhtsroegs geprüft, ob ber im Streit befinb=
lidhe 2lnfpruch, feine ©piftenj oorauSgefeht, ein prioatredhttidher
i ft , nie mirb barauf ©eroicht gelegt, bafi £1. bie prioatred)t=
lidhe diatur biefeS 2lnfprudh3 behaupte. So ift SBanb III
dir. 77 ein dlnfprudb gegen eine Stabtgemeinbe auf ©rfafc
oon Unterhalt'Jfoften für eine mittellofe, hilfäbebürftige ^erfon
„roegen Unsuläffigfeit be£ diedhtöroegS" abgeroiefen roorben,
roeit bie ©ntfdjeibung über ben flifdjen. Slnfprudh jufammem
falle mit_ber ©ntfdjeibung über eine Berbinbtidhleit, htufidht-
lidh bereu 93efl. mit dt e d) t behauptet habe , baff eine geft=
ftedung nur im BerroaltungSroege erfolgen fönne. Y dir. 9
roirb für bie $rage ber 3uläffigfeit be3 dtedhtsroegS als ent; %
fcheibenb erflärt, „ob burch bie Borfdjriften in § 12 be3 Berein^
aollgefegeä — für 2lnfpriid)e, roie bie erhobenen — ber 9iecf)t3=
roeg au$gefd)loffen fei" (atfo nidht — roie ba-3 Dbertribunal
in bem oben erwähnten, ben 2lrt. 8 ber Bauorbnung betref=

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$fijer, gulöffigfeit beä 9techt8n>eg3. 201

fenben SRed^tSflreit angenommen hat — ob Ät. behaupte,
nach bent (BereinSjolU) @efe |5 fei ber 9led;tSrocg guläffig). V
Dir. 45 roirb entfchieben, baff für eine Älage auf geftfteHung,
baf? ber Befl. einen geroiffen Familiennamen nid;t führen bi'trfe,
ber 9led;tSroeg äulaffig fei, roeil „bie Bejahung ber Frage, ob
nad; gemeinem 9tedE)t bie Befugnis, einen beftimmten Familien:
namen 511 führen, als ein tJ>rioatred;t anjuerfennen fei, feinem
Bebenfen unterliege". VII Dir. 43 roirb ber 9led;tSroeg hin»
fid)tlid) eines behaupteten ÄirdjenftufjtredjtiS jugelaffen, inbent
am Sdhlufj bemerft roirb: „Sticht bie Frage liegt jejJt im
Streite, ob unb in roeld;er SBeife ber flifdje. Slnfprud; be;
grünbet, fonbern nur, ob er nad; ben SluSführungen ber M läget
ein folcber ift, roeldher begrifflich als ein jur ftotnpetens ber
©ioilgeridjite gehöriges $ßrioatred;t erachtet toerben fann" *).
Sille einzelnen Urteile, reelle baS 9teidt)Sgerid;t in biefer 9iidh=
tung erlaffen fiat, aufjujäfilen , märe ju umftänblidj: ocrgl.
5 . B. nod; bie fd;on oben angeführte Grntfd;cibung XVII Dir. 43,
ferner in bemfelben Banb Dir. 55, 57, 60. Slud; im neueften
— XXI. — Banb ber 9teid;Sgerid)tSentfd;eibungen ift in Dir. 34
S. 192 gefagt: „3)ie (Sigenfchaft eines Streites als einer
bürgerlichen 9tecf)tSftreitigfeit unb bamit bie 3 1 ll Iöffigfeit beS
9tecf)tSroegS roirb burd; ben r e d; 1 1 i dh e n ©harafter
beS ftagenb oerfolgten 91 n f p r u d; S beftimmt" :
alfo burd; ein objeftioeS SDtoment, nid;t burch bie fubjeftioe
Behauptung beS ÄlS. über bie Statur biefeS 2lnfprud;S. (Bgl.
aud; ©au pp, fiotmnentar äur ©.iß.O. 2. Stuft. S. 12 bei
Stote 14 unb bie bortigcn ©itate.)

Stuf ©runb ber in ber oorftel;cnbcn (Erörterung angebeuteten
©rroägungen fdjeint bcm ©infenber ber SBunfch gerechtfertigt,
baf; baS £>berlanbesgerid;t bie oft erroä(;ntc £l;efi'j beS früheren

1) tCiefe ßntfcfjeibung befagt nid^t : ber StechtSineg ift juläffig, weil

JU. bie prioatredjtliche Statur ifireä Slnfpruchö behaupten unb biefc
möglich ift — fonbern : er ift jutäffig, weit ber oon ben .Hin. behauptete
©riuerbötitel (Serjährung) angefic^tö ber 2h a O ac l) e » bafi ein .Hircfienfiuhh
re^t priuatrechtlichen ©havatter haben fann, al§ ein priuatrecf)ts
lid)er anjufehen ift.

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202

Sl&Ijanblung :

Obertribunals hinfidjtlidj bcr 3uläffigfeit be<S 9ted)tStüegS auf;
geben unb fid) ber in ber Stedjtfpredjung bcS 3teid)Sgerid)tS
5 ur ©eltung gebradjten Slufidjt anfdjliefjen möge, äumal
bod; abnorm unb ben allgemeinen diedjtSgrunbfä&en miber=
fpredjenb fein biirfte, baß — roie es nach ber SfjefiS beS
DbertribunalS ber galt ift — bie oon einer Partei einem
Slufprud) gegebene redjtüdje Qualififation für ben 9iid;ter in
irgenb einer $infid)t cntfdjeibenb ober binbenb fein füllte.

XII.

JJur 'Auslegung bts Art. 17 bts ©efeijes betreffen!) bie
ffirbfd)afts= unb $djenhungsftrutr uom 24. Jlliirj 1881 (Itcg.fM.
S. 123).

S>on

.jjerrn Saubridjter © o I b nt a n n in Stuttgart.

3lni 30. Sept. 1880 ift 511 WormS laut einer oon bem
©roßt). tjeffifd^eu 9iotar Dr. 93. bafelbft aufgenommenen Ur=
funbe jiuifd;eu ber SBitroe Wilhelmine 3t. oon SBabeit = Söaöeit
eincrfeits unb bem 33ud)binber fyriebrtd; ©d). oon Änittlingen
als tßfleger be^ entmiinbigten iiubtoig gr. ©ro. bafelbft, bem
g-lafdmer Wilhelm Saoib ©io. oon Serbingen , 0.31. 2)taul=
bronn, unb ber Klara Souife geb. ©ro. , Gfjefrau beS 33ud)-
brucferS ©r. in Stuttgart, anbererieitS ein ©djenfungSoertrag
abgefdjloffeu unb fofort ooltjogen toorben, toonad) bie Witroc
31. befiufS ©rftattung eiltet Seils beSjenigen 33crmögenS, joef*
djeS fie in einem früheren Grbgang oon ber Witioe beS mit
ben aitbcren Kontrahenten oerioanbten SierbrauercibefißerS 9 t.
in Worms erhalten hatte, ben le^teren je bett betrag oou
3562 9)f. 50 s )$f. teils in barem Selb, teils in Wertpapieren
auSbejahlte.

Sie SBefdjenften unterließen eS, oon ber ©chcnfung eine

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©olbmann, Uebet ©rbfeßaft3= u. ©c^enfungäfteuer. 203

Slnjeige im ©inne beS 2Irt. 21 beS ©efeßeS betreffenb bie
6 rbfd)aftS= unb ©djenfungSfteuer Dom 24. 9Kärj 1881 ju
machen. 9iad)bem bieS aus 9inlafs ber Sfteoifton einer ^ffeg=
redjnung jur Sprache gefommen mar, h at bas 2tmt^gerid)t
■Maulbronn burcß ©trafbefeßl oom 7. $uli 1887 ben $ 8 udp
biitber gr. ©d). als Pfleger beS Subroig %v. ©tu., foioie ben
$(afdf)ner 2 BiIf)elnt ®auib ©iü. tuegcn 3 unj i ^ cr ^ an ^^ un 0 gegen
2lrt. 21 2lbf. 1 uergl. mit 2lrt. 27 lit. a beS genannten ©e=
feßeS je in eine ©elbftrafe non 3 9Jt. uerfätlt unb burdj 23e=
fchluß oom 25. Januar 1888 ben beiben iBefd&enften eine
©djenlungSfteuer »oit 8 °/o mit je 285 2W. angefeßt.

©egen bie britte 23efd)cnfte, bie ©Ijefrau ©r. in Stutt:
gart, mürbe junächft am 18. .^uni 1887 oon bem 2(mt-3geric^t
©tuttgarPStabt ein Strafbefehl roegen Verfehlung gegen bie
angeführten ©efeßcSbeftintmungen erlaffen. Qn ber golge aber
hat baS leßtere 2lmtSgerid)t burd) einen am 16. Januar 1888
gefaßten Vefdjluß uerfiigt, bafs oon bem 2lnfaß einer ©cßenfungS:
[teuer Umgang ju nehmen fei, inbetn es baS ©teuergefeß auf
ben uorliegettben *yaH, um bie ©djenfung im SluSlaub ab=
gefdhloffen unb uoUjogen morben mar, nidjt als jutreffenb er=
achtete.

®ie ©iuilfammer beS SanbgeridjtS Stuttgart, roeldje im
SBege ber ®ienftauffid;t mit Prüfung biefeS leßteren amtS--
gerichtlichen ©teuerbcfdjluffeS befaßt mürbe, h at am 26. ©ept.
1888 benfelben aufgehoben unb befdjloffen:

ber ftlara Souife ®r. oott ber genannten Schenfung
gemäß 2lrt. 17 9lbfaß lb, 9lbf. 2, ©ah 2, 2lrt. 19. 20.
22 unb 2lrt. 4 E beS ©rbfd)aftS= unb ©dhen!ungSfteuer=
gefeßeS oom 24. Mars 1881 eine ©djenfungSfteuer in .§öhe
uon 8 °/o aus 3562 2«. 50 fßf. mit 285 931. aujufeßen.

2luS ben © r ü n b e n :

®ic burch biefc ©djenfung unter Sebenben uon ber @he=
frau ©r. gemad)te VertnögeuSermerbung überfteigt an Sßert
ben betrag uon 500 93i. ®ie Vefdjenfte ift eine im üaitbe
lebenbe üBürtteinbergerin. ©S treffen alfo bie VorauSfeßungett
311 , unter beiten nadj 2trt. 17 beS miirtt. ©rbfcf)aftS= unb

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204

Stbtfanblung :

SdjenfungSfteuergefeheS oont 24. 9Jtär} 1881 eine Sdjenfung
oon beweglichem SBermögen ber SchenfuugSfteuer unterliegt.
Sie grage, ob bie Slnroenbung bicfeS SteuergcfeheS um beft-
roiHeu auSgefd)loffen ift, rocil oorliegeitbet Vertrag im 2luS=
lanb (außerhalb 2MrttcmbergS) abgefd)loffeu unb aud; bort
uoüjogen mürbe , muff entgegen ber non bem 2lmtSgerid)t
Stuttgart -- Stabt in feinem SBcfdjluffe oom 16. Januar 1888
oertretenen 2lnficf)t »erneint werben.

1. 2IuS bem üBortlaut beS ©efejjeS felbft ift eine 33e=
fdjränhtng ber Steuerpflicht (für beroeglidjeS fßermögett) auf
im Snlanb abgefdjloffene ober oolljogcne ©djenfungen fo wenig
als eine foldje auf inlänbifc^e ober im Qnlanb wohncnbe 6d)eitf=
gebet ju entnehmen.

©er — an fid) nicht unllare — wörtliche Inhalt ber
fraglidjen ©cfeheSbeftimmungen ift folgenbcr:

2{ad)bent in 2lrt. 17 2tbf. 1 ber ©egenftanb ber SdjenfungS=
ftcucr allgemein bafjin beftimmt ift, bie Steuer werbe erhoben
oou ben burd) Schenfungeit unter Stebenbcn oermittelten ater--
miigenSermerbungen unb jwar

a) oon Sdjenfungen an tiegenfdjaften unb benfelben gleich^
gcadjteten 9ied)ten,

b) oon einer ©dhenfung an beweglichem SSermögen, wenn
bereit Sßert ben äfetrag oon 500 2)t. überfteigt,

gibt 2lbfa§ 2 eine nähere Seftimmung beS SteuerobjeftS in
2Ibfid)t auf bie räumliche 33egren3ung ber ©teuerpflicht gegew
über bem 9luSlanb. Qn biefer 9tid;tung wirb unterfd)ieben
äioifdheit unbeweglichem unb beweglichem Sßermögen. Sejüglid)
bes unbeweglichen aSermögenS (a) foü nach Sah 1 ber 9lrt. 2
9lb|. 1 unb 2 cntfprcdjenbe Slntoenbung finben. ©arnad) finb
oou ber SchenfuugSfteuer ausgenommen Erwerbungen oon
i.'iegenfcf)aften, welche fid) auf;erl)alb 2Bürttemberg3 befinben,
bagegeu berfelben ausnahmslos unterworfen bie Erwerbungen
oon Immobilien, bie fid) innerhalb SßürttembergS befinben,
wobei es alfo nicht barauf anfonintt, ob bie Kontrahenten 3m
ober 2luSlänber finb, im 3n= ober 2luSlanb wohnen.

giir bas beweglid^ SSennögen bagegen wirb in Sah 2

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®oIbm«nn, lieber (SrbfdjaftS* u. S^enfungSfteuer. 205

— nicht etroa auf bie SJeftimmungen in 2lrt. 2 2lbf. 3. 4 (über
ba§ beroegltdje 3tad)laß»ermögen) oerroiefen, fonbern bie ©teuer*
Pflicht bal)in normiert:

„©djenfungen non beweglichem Vermögen finb nur
„fteuerpflichtig, roenn ber 33efd)enfte ein im £anb Iebenber
„SBürttemberger ift."

21 oraue)febungen ber ©teuerpflicht für ©djenfungen an
beweglichem Vermögen fttib alfo tiad) bent ©ortlaut be3 2 lrt.
17, — abgefefjen oon bent redjtlidfien begriff ber ©djenfung
überhaupt — nur:

1 . baß burdj bie ©djenfung eine 23ermögen§erroerbung
unter Sebenben »ermittelt roirb,

2. bafi bcren SBert ben ^Betrag non 500 3 Jl; überfteigt,

3. baß ber 93efc^enfte ein im £anb Iebenber SBürttem*
beiger ift.

©eitere ©rforberniffe ftnb h^ nicht aufgejteUt, insbe*
fonbere roeber rücffidjtlich be$ Orts, an roeldjent bie ©djenfung
abgefdjlojfen ober oolljogen roirb, nodj bejüglicß ber Staate
angeljörigfeit ober be» ©oljnort$ be$ © dj e nt g eb e r s. ©•$
ift nun jujugeben, baß 2lrt. 17 2lbf. 2, ©ab 2 nicht lautet:
„©djenfungen — finb fteuerpflichtig, roenn ber ©eidjenfte ein
im 3 nlanb roobnettber ©ürttemberger ift", fonbern „©djenfungen

— finb nur fteuerpflichtig, roenn" u. f. ro. 9llleiit au» biefer
Raffung („nur") fann bocb bloß ba» gefolgert roerben, baß ber
©aß eine fReftriftion gegenüber ben in bem oorangehenben
£ept beä ©efebeö aufgeftellten 33orau3fe|jungen ber ©teuer*
Pflicht enthält, nicht aber fann biefe 23efdjränfung jur 2luf=
ftellung einer ro eiteren 2 $orau§fc| 5 ung beredjtigen, roeldje in
ben ©orten be4 ®efe|sc$ itidht 311 finben ift.

®er 2 lrt. 20 be4 ©efeßes beftimmtjfobann, baß 3 ur ©nt*
richtung ber ©teuer ber ©ef<henfnebmer^£u>flid)tet ift unb
baß bie ©teuerpflidht (b) eintritt bei ©djenfungen oon be=
roeglidjem Vermögen mit bem 33oIljug berfelben be 3 ro. roenn
eine geridjtlidje 3 nfinuation juoor erfolgt ift, mit biefer 3 n*
finuation. 2 ludj h> et ftnbet fidj feine 2 lnbeutung baoott, baß
ber SBoHjug ber ©djenfung im n l a u b oorausgefeßt roerbe.

3a!jrbil<!er b. ÜBilrltembg. Modjtopflege. II. 14

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206

Slbfjanbtung:

2 . $inbet t;iernad) bie befchränfenbe 2lu4legung in beit
mörtlidien ©efehesbeftimmungen feinen Sfahalt, fo ift barttad)
31 t feljen, ob eine foldjc fidj au4 ber ©ntftehung4gefd)ichte, betn
übrigen Inhalt ober bem ©eift unb 3 ™ecf ©efefce4 rec^t=
fertigt. 2 luch bied ift 31 t »erneinen.

a) $)a4 2tmt4gerid)t geht »on ber 2 lnna^me au4, bie
©djenfungSfteuer folle l ebiglid^ eine (5 r g ö n 3 u n g ber
(5rbfd)aft4fteuer bilben; ba nun in gölten ber oorliegeitben
2lrt nach 2lrt. 2 2lbf. 3, 4 be4 ©efejseS non bem (im 2lu4laitb
befinblidjen, ber teilung4rid)terlid)en 3 uftänbigfeit einer würU
tembergif^ett 5?et)brbe nicht unterliegenben) bewcglidjen 5ßer=
mögen eine ©rbfdjaftöfteuer nidjt £)ätte angefct?t werben fönnen,
fo treffe nach ber 2 lbfid)t be4 ©efef?geber4 audj bie ©chenfung4=
fteuerpflidjt nidjt 3 U.

(54 fann aber nicht sugegcben werben, baf? bie ©d)cnfung4-'
fteucr nad) ber 2 lbfid)t be4 ®efct?geber4 le.bi glich eine 6 r=
gänsung, ein Korrelat ber Grbfdjaft4fteuer in bem »on bem
2tmt4gerid)t unterftcllten «Sinne fei. 9iid)tig ift swar, baf? in
ben SDiotiocn 311 m ©ntwurf (©. 9) l ) gefagt ift, bie ©d)enfung§=
fteuer fiitbe if>re n ä d) ft l i e g e n b e Scgriinbung barin, baf?
in ifjr bie ©rbfd)aft4fteuer eine notmenbige Grgänjung erhalte,
wa4 weiter baf)in auägefiihrt wirb, baf? e4 prinjipiell unge=
rechtfertigt wäre, bie auf ben SCobeöfall erfolgenben 23ermögen4=
erwerbungcn mit einer fteuertidjen Auflage 31 t treffen, bagegen
bie in ähnlicher Sßeife unter Sebenbeit unentgeltlich »or fidh
gehenben 2>ermögen4übertragungen fteuerlidj nicht heran 3 U 3 iehen,
baf? überbieö bie ©djenfungSfteuer ba 5 u bienen muffe, bem
SSerfudje einer Umgehung ber (Srbfd)aft4fteuer 311 begegnen.

9iid)tig ift ferner, baf? in ben ^erhanblungcit ber ©tänbe
bie fDlotioierung ber ©djcnfungsfteuer in ber 9iidjtung, baf?
fie eine <Srgän 3 ung ber (5rbfd)afte>fteucr bilbe, inben? fie in4=
befonbere barauf beredetet fei, eine Umgehung ber lefjteren 311
»erhiitbern, wieberljolt betont worben ift 2 ). Snbeffen fitib im

1) I. Sieilagenbanb 311 ben 9?erf) ber .Hammer ber 2ttg 1880 — 82
S. 106.

2) üiergt. 3'erid)t ber Kommiffton ber 9U>g. I 3?eilagenbb. S 262.

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®olbmann, Hebet ©r&fcßaft8= u. ©tf)enfung8fieuer. 207

Erlaufe ber fßerhattblungen mehrfach auch bie weiteren —
wnb, wie es fdjeint, nicht minber maßgcbenbeu ©eftdjlSpunfte
jutn SluSbrucf gefommen , baß mit ber ©chenfungSfteuer auS
»orroiegenb finanziellen unb fisfalifdhen 9iücffi<hten ein Erwerb
betroffen werben wollte, roeldjer im ©egenfaß ju bem Ertrag
aus 2lrbeitsleiftungen ober aus bem Sefiß oon liegenbem unb
beweglichem Vermögen als ein „perfönlich unerarbeiteter, Dieb
fadh als ©liidsfall anjufehenber" ein befonberS geeignetes
©teuerobjeft bilbe *)• Unb nirgenbs ift, foweit auch bie ©leidig
heit ber fteuerpolitifcßen ©rünbe unb bie ©leicharltgfeit ber
fteuergefeßlidjen Seßanblung heroorgehobeit würbe, ba§ auS-
gefprodhen worben, baß bie ©teuerpfticljt für ©chenfungen nie
bie räumliche ©renje ber ErbfchaftSfteuer iiberfebreiten, baß,
wo im gegebenen galt bie leßtere nicht jur Slnwenbung fäme,
audh bie ©chenfungSfteuer nidht erhoben werben biirfe. Es
formte bei ber 33erfd)iebenl)eit ber beiberfeitigen ©teuerobjefte
nidjt beabfidfitigt fein, bie ißorauSfeßungen ber Steuerpflicht
für bie ©chenfungSfteuer ganz genau ebenfo ju regeln, wie
für bie ErbfchaftSfteuer unb finb benn auch für bie erftere im
©efeß mehrfach abweichenbe ®eftimmungen felbftänbig getroffen.

äöenn alfo eine analoge 2lnwenbung beS bie Erbf<haftS=
fteuer betreffenben erften £eUS bes ©efeßeS auf bie im j weiten
Slbfdhnitt geregelte ©chenfungSfteuer an fid; ba für juläfftg ju
erachten ift, wo etwa bie ©eftimmungen in bem leßterert Steil
unoottftänbig finb, unb bie gleichen ©runbfäße auf bie ©cfjenFungS*
fteuer jutreffen fönneit, fo fommt eine foldje Analogie boeß für
ben nicht in grage, wo baS ©efeß, wie in ülrt. 17, bie
Steuerpflid)t für bie ©chenfungSfteuer auSbrüdlicß, felbftänbig
unb oßne erfennbare fiüde normiert.

b) Eine Ülnwenbung ber ©efeßeSbeftimmungen über bie
räumliche 23egretijuug ber Erbid;aftSfteucr auf bie 33efteuerung
ber ©dhenfung non beweglichem Vermögen erfdjeint als

Sßetß. ber Kammer ber 2lbg, II. Sßrotof. Sb. ©. 1173—1178, Serif ber
Kammer ber ©tanbe8ß. Sßrotof. Sb. S. 283, 285.

I) SRotioe ©. 20 (117) cf. ©. 8 (105). Serf). ber Kammer ber 2lbg
S. 1181, ber ©Ianbe8ß. S. 282, 305.

14*

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208

Mbfjanblung :

unttjunlidj unb fie tnürbe äubem nid)t einmal ju bem 9tefultat
führen, bafj ei bei ber lederen auf 2lbfd)(ufi ober SSoKjug im
ifjnlaitb anfommt. ©afi bie gtage ber Steuerpflid;t hierin
aud; riidfid;tlid) bei bciucglid;en SBermögeni für beibe Steuern
nad) einem gleidjen ©runbfafc geregelt toerben wollte, ifl aui
ben fDtaterialien bei ©efe^ei nid;t 311 entnehmen.

©er ©ntwurf l)at allerbiugi bejiiglid) ber ©rbfd;aftifteuer
unb jioar and) in 2lbfidE)t auf bai ‘Ulobiliaroermögen im roefent=
licfjen bai ©erritorialprinjip 511 ©runb gelegt ’).

Slllein biefei ^Jrinjip ift r e i n nur l;infid)tlid; ber ©r=
Werbungen oon fiiegenfdjaften öurdigefülirt, riicffid^tlicfj bei be=
weglidjen 3lad)laffei bagegen ertjeblid) mobifijiert, inbem l;ier
bie Steuerung ganj an bie teilungirid;terlid;e 3uftänbigfeit
angefdjloffcn ift. ©emjufolge ift liier — nach ber beseitigen
nmrttembergifdien dieditiauffaffung unb fReditfprediung in 2Sirf=
lid)feit ber 2Ö 0 £) it f i § bei ©rblafferi jur 3eit bei ©obei
maftgebenb*). 2lber aud; biefer festere ©nmbfat; ift wieberum
— aui fteuerpolitifdjen 9iiidfid)tcn — burd;brod;en, inbem nad;
2lrt. 2 2lbf. 4 („ei märe beim") ber ©rbfdjaftifteuer bai im
Qnlanb befinblid;e , 3U einem auiroärtigen v 3tad)lafi ge=
Ijörige Vermögen in bem $all unterliegt, wenn ber ©tmerber
ein in SBürttemberg rool;nenber ÜSürttemberger ift.

©er Slnfdjlufe ber Grbfdiaftifteuer an bie teilungirid>ter=
iid;e 3 u ftänbigfeit unb ©efd;äftit(;ätigfcit aber nntrbe mit ber
©rmngung begrünbet, ei merbe für bie ©rbfebaftifteuer oor
allem barauf anfomtneu, bie mefcntlid;en Vorteile, welche ber-
felbeu aui bem 3»f t »m» e »f) n »9 »dt ben 001t ben 93ef;örben
gefertigten unb folennifierten ©eiiungigcfdiäften erwadjfen, in
tliunlidjft roeitem Umfang feftju^alteit 3 ). ©er glcidje ©runb =
fa(5 tonnte nictit and; bei ber ©d;enfungifteucr 3ur Ülnwenbung
fomnten, ba für bie Sdjentungcn non bemeglid;em Vermögen
bie auifdjliefilidje örtlid;e 3»fi»nbigfeit einer jur SDtitwirfung
berufenen $8ef;örbe nidit in grage fr»»-

1) 91toti»e S. 12 (109), ÄommifftonSber. I. Seilngenb. S. 265 f.

2) ®ergl. 9Jtoti»c u. Itommiffioniber. «. a. D.

3) 3J(otiue S. 12 (109).

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@otbmann: Heber (Srbfd)aft$= u. Sdienluttgsfleucr. 209

, 3 roar b at bie ©efejjgebung aud) bei bet ©cbenfungSfteuer
an einen red)tepoli 3 eilid)en 2 lft: bie Snfinuation ange=
fnüpft. ®er Gntrourf wollte bie ©dienfuug nur in bem SßertS:
betrag non 350 5Dt., als beiläufig ber ÜKertögvenje für bie
gefe^lid» oorgefdiriebeue ^nfinuation non ©djenfungeit (200 f[.
= 342 ÜDt.j entfpredjenb , befteuern. 2lber aud) i;ier fdjon ’)
rourbe auSgcfprocben , es fönne ein 2 lnfc^tujg ber ©teuer an
bie gerid)tlid)e ^jnfinuation nidjt mit ber 25ebeutuug erfolgen,
baff bie nid)t infinuierten, bejro. nad) Ginilrecbt non ber 3 nfi=
nuation befreiten ©djenfungen fteuerfrei 3 U laffen feien. 9iad)=
bem fo bie ©teuerpflid)t nid)t blofi auf bie „nur faftifd) be=
ftetjenbeu" nid)t infinuierten SDi'obiliarfcbcnfungen auegebeijnt,
fottbern aud) im roeiteren Verlauf bie fteuerlidje WertSgrenje
jufolge ber 23efd)ltiffe ber Kammer 1 2 3 ) felbftänbig auf 500 3)i.
feftgefefst morbeu mar, tonnte ber „SnfinuationSftanbpunft"
noHenbS nicf)t tnefjr als ber mafigebenbe betrautet roerben s ).

dtad) biefer ©ntroicfelung unb nad) bem 3 >nbatt ber 2 lrt.
17 2lbf. 2, 2(rt. 20 2lbf. 2, b beS ©efejieS ift alfo für bie
©teuerpflidjt nic^t entfdjeibenb, ob bie ©djentung infinuationS*
pflichtig ift, ob bie ^nfinuation in Württemberg ju erfolgen
Ijat, ob eine inlänbifcbe 23ebörbe bamit befafjt roirb.

Wollte man übrigens ben ©af) auffteHen, eine ©teuer
non ber 3)tobiliarfd)enfung fei itid)t ju erbeben, luenn ju beren
©iiltigfeit bie Qnfinuation bei einer mürttembergifdjen 23ebörbe
nid)t notroenbig ift, alfo auch immer bann nicht, menn ber
Vertrag in einem auswärtigen ©taat nad) bem bort gelten:
ben 9ted)t — mit ober ol;ne Snftnpation — gültig abgefdjloffen
roorben ift 4 ) , fo mürbe man , inbem man ben Ort beS 2ter=
tragSabfcbluffeS entfdfeiben licfje, für bie ©djenfungsfteuer ein
ißrinjip 311 ©runb legen, weldjeS meber ben in 2lrt. 2 2lbf. 3, 4
für bie 6 rbfd)aft£fteuer gegebenen ©runbfägen analog märe,
nod) auch mit ben SBeftimmungen beS 2 lrt. 17 2 tbf. 2 im ©in=

1) Stotiue 3. 20 (117). 5tommtffton3beri$t ©. 278.

2) Sprotol. Sb. II. 3. 1186-1213.

3) S3gt. SBerl). ber ß. ber StanbeSli. ^ßrotof. S. 303 (v. (Segler).

4) Sgl. Söinbfdieib § 35 a. <S.

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210

3(61)<inblung:

Hang ftcinbe. Eine „entfpredjenbe 2lnroenbung" bet -Körnten
bei 2lrt. 2 ift l;ier eben uid)t möglich, ba fidj webet für bic
teilunglrid(iterlid)e 3uftänbigfeit, ttodj für bie 3ugel)ötigleit ju
einem im fjnfanb bcfinblidien 9t a d) l a bei ber 9)fobiliat;
fd)enfung (foroeit nid;t etroa bie Sdjettfung eiltet gattjeu 33er=
mögend in ^ruge ein jutreffditbel 2lnalogon finbet unb
auch ber $all, im ^ttlanb t>efinblid)el, ju einem aulmär;
tigen 9iad)lajj gehöriges bewegliche! Vermögen non einem im
£anb rooljnenben SBnrttemberger erworben wirb, eine gruttb;
fäfdidje ©leidjftellung mit ber einem Snlänber gemalten aul=
märtigeit Sdjenfung nid^t oerträgt.

c) 2lud; fonft laffen fiel) au -3 beut (fiefetj nirgettb! 21nl)altl;
punfte bafiir entnehmen, baf? unb meld)e weitere 23e;
fdjränhmgen ber ©teuerpflidjt aufjer bett in 21rt. 17 genannten
gelten folten.

ITaf) ber Ort bei 2lbfdjluffel ober bei 93 o 1 1 j u g I
bei Sdjenhingloertragl für bie Steuerpflicfjt tttafigebenb fein
folle , ift im ©efefce nirgettb! gefagt. ®ie 23efiimmitng bei
2trt. 20 2lbf. 2 b, bafj bie Steuerpflidjt bei ©djenfungen non
bcweglid)ent Vermögen mit bem 33 o 1 1 } u g berfelben unb,
wenn eine gerid)tlid)e 3nfinuatioit normet erfolgt, mit biefer
3nfinuatiott eintrete, bejieljt ftd) offenbar uur auf ben 3 eit =
punft ber ©ntfteljung ber «Steuerpflidjt, nidjt auf eine ört=
I i ä) e 33egreii5ung berfelben unb berechtigt feinelwegl ju ber
21ttnal)me, eine 2)}obiliarfd)enfung fei ber Steuer bann nicht unter;
worfen, wenn ber Slolfjug — bie Sljatfadje, moburd) ber
©tupfänger über bal gefdjenfte Cbjeft bie Verfügung ober ein
2!erfiigung!red)t erlangt ’) — im 2(u!(anb erfolgt.

©ine 23orau!fe(5itng riicffidjtlid) ber 5ßerfönlid)feit
ber Kontrahenten fobann ift bei ber Sdjenfung non bem ©efef)
lebiglid) in 2lrt. 17 2Ibf. 2 Sa(j 2, unb jwar nur ba^irt auf;
geftellt, bafj ber 33efd)enfte ein im Sanbe lebenber 3Bürt=
temberger fein tnuf), woju bie -ütotioe S. 21 (218) be=
werfen :

1) Utotiue S. 21 (118).

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©otbmann: Heber Stbfdjaftä* u. Sdjenlungäfteuer 211

„bog bie 3<hen!uitg tton beweglichem Vermögen an einen
„im 2lu£lanb wohnenben SluSlänber ober Söiirttembcrger,
„auch wenn bcr ©djeitfgeber im 3nlanb ift, bcr ©teuer nicht
„unterworfen werben tarnt, folgt barauö, bnf? e$ gleich un--
„thunlidh ift, bie ©teuer einem ber inlänbifchen ^umbiftion
,’nidht Unterworfenen ober bie ©teuer bem ©dhentgeber auf*
„ juerlegen. "

9ladh 2lrt. 20 2lbf. 1 ift weiterhin jur Gntrid)tung ber
©teuer oerpflichtet ber ©ef chenfnehmer. (Sin non bem
2lbgeorbneten Vtohl Oieju geftellter 2littrag, ben Vefchenfteit
für ben galt non bcr Verpflidjtung ju entbinben, wenn ber
„im Sanbe wohnenbe ©efcheufgeber ber Vetjörbe erffärt, bafür
einsutreten" würbe abgelehnt ’).

3uftänbig für ben 2lnfa§ bcr ©teuer ift nach Sftt. 21/2,
22 12 bas 2lmtegerid;t be^ 21( o h n f i h e 3 be3 Vefchenften.

|»erau$ ergibt fich, baf; für ben ©efehgebet bei ber
räumlichen Segrenjung ber ©teuerpflicht ^infid;tlidh ber 2Jto=
biliorfcljcnfung nur bie Verljältniffe be-3 © d) e n f n e h nt e r 3
al3 be$ alleinigen £räger$ ber Verpflichtung, nicht auch bie=
jeuigen bc$ ©dhettfgebcrä beftimmeub waren, bah üt'jbcfonbere
ba3 Grforberniä ber (Staatsangehörigkeit bejw. bes 2Bohn=
fi( 3 eS im $nlanb für bie Verfon bed ©<henfgeber$ nicht auf=
geftellt werben wollte. £.'e(5tere>3 hätte anbernfallö um fo
fidjerer auSbrücflidj heroorgehoben werben müffen, als bie im
©efcft ausfdhliehlich für ben Vefchenfteit gemachte Vefd)ränfung
ben ©chlufj auf baö ©egenteil für ben ©efdjenfgeber nahe
legt, ©ntfcheibcnb für bie ©teuerpflicht fann auch nicht fein,
ob bie burch bie ©dfenfung betroffenen beweglichen Vermö:
g e n 3 ft ü cf e fich int ^nlanb ober 2lu3lanb b e f i n b e n.
üBäljrenb riidfichtlid; ber unbeweglichen ©üter ba3 Velegenfein
ber Sache int 3nlanb fowohl für bie (Srfchafts= als für bie
©chenfungSfteuer fchledhthin ntafjgebenb ift, währenb für bie
©rbfchaftäfteuer oon beweglidjcttt Vermögen bie teilungSrichter*
liehe 3 u t”tänbigfeit ber inlänbifdjeit Veljörbe eittfcfjeibct , wobei

1) flammemrlj. II. 3. 1205/1207.

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212

21M)anblung :

e3 — mit bet oben erwähnten 2 Iu$nahme — uid)t barauf
anfommt, ob bie einzelnen fJladjlafiftücfe fid) im IJnlanb ober
2fti<Slanb befinben, ift in 21rt. 17 Slbf. 2 ©ab 2 meber auf bie
formen be*i 2lrt. 3 SBejug genommen, nod) irgenbmie angc-
beutet, baf? hier bet Ort, roo bie betreffenben SerntögenS*
ftiide jur $eit ber ©djenfung fid) befinben, »on Stfcbeutmtg
fein folte. ©3 tonnte roofjl and) nid)t bie 2 lbfid)t be3 ©efeb=
geberä fein, nur ba$ bereite im 3 n(anb befinblidie 3JJobiIiar=
nermögen 3 U treffen, ba3 im 2 lu$Ianb beftnblicfje fteuerfrei ju
Iaffen. ®ie ©teuerpfliri)t u»äre anbernfalbS in oieten fallen
bequem baburd) ju untgeljen, baf; bie 311 fdjenfenben Objefte
oor 2 tbfd)[ufe ober SMsug ber ©djenfung in baä 2lu3lanb
uerbradjt mürben, um fie nadlet fteuerfrei in ba3 Qnfanb
jurücfjufübren.

d) $iir bie 2 lnfidjt, baf; baä ©efeb auch bie im 2 lu$lanb
erfolgte unb ooll 3 ogene ©djenfung, faH-$ nur ber 23efcfjenfte
ein im 3 nlanb lebenber Sßürttemberger ift, befteuern moKtc,
fpridjt fetjr erheblich ber ©ab 3 oon 2lbfab 2 be3 2lrt. 17:
„Sine etroa au3märt$ auferlegte ©teuer ift auf bie miirt=
„tembergifdje in 2 lbjug 311 bringen unb finbet bie Seftim=
„mung in 2 lrt. 2 , lebtet 2 lbfab, audh bei ber ©djenfungS-
„ftcuer 2 lnroenbung."

®iefer im ©ntmurf nid^t enthaltene ©ab beruht auf einem
2 lntrag ber Äommiffion ber Satnmer ber 2 lbgeorbneten *).

2 ln meldje f^älle ber au3roiirt3 auferlegten ©teuer hiebei
non ber Äommiffion gebaut mürbe, ift 0011 berfelben allere
bingS nicht au^gefprodjen roorben. ©eroife am nädjften aber
liegt — bei ÜJtobiliarfdjenfungen — ber ©ebanfe an ©ehern
fuitgen, meld)e, meil im 2(u3lanb abgefdjloffen ober »otogen,
einer ausroärtigen ©teuer untermorfen finb, mie beim and) in
mehreren ausmeirtigen Staaten *) bie ©teuer anläfilich beS
21 bf cfjluffeS, ber 2 krurfunbung ber ©Deutung angefebt
roirb.

1) I. '-öeitagenbb. 3. 279.

2) SBergl. bie 3ufammenfteUung bei SBintterlin, ba$ ÖrbfdjaftSfteuer*
gefeb, <3. 116.

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Öolbmoiui, lieber CSvbfdjaftö- u. ®d;eufuiißöfteuer. 2115

2(1-3 in ber Berfranblung ber Kammer ber 2tbgeorbneten J )
ber 2(ittrag ber Somtniffion auf 'Beifügung jenes ©aßes oon
bent 2(bgeorbneteit 2)t. 2>2of)I beanftanbet würbe, weil frierin
ber ©runbfaß liegen mürbe, baß auswärtige ©dfrenfungen,
bie an einen SBiirttemberger in bcmeglicfrcnt Vermögen ftatt=
finben, ber mürttembergifefren ©teuer unterliegen, unb mit bent
Bewerten: „baß man etwas, was ein SBiirttemberger einem
2Biirttemberger fcfrenft, befteuere, fei Befdjluß ; baß man aber
oon beweglicfrem Bertnögett baS, was ein 2luSlänber au einen
BJürttemberger fdjenft, bcfreiierit fott, fei eine neue Befdjmc-
rititg," erwiberte ber Beridjterftatter ber Houtmiffron (Untere
fee), es frabe bie iiommiffion niefrt bie 2lbfrd)t gefrabt, fidj auf
einen anberen Bobett ju ('teilen, als ber ©ntwurf, „fottbern es
„moEte bie Hontmiffion frier nur baS auSbrüdlicfr freroorfrebett,
„was bei ber ©rbfdjaftSfreuer and) gefagt roorben ift, baß
„nämlicfr, roentt SRobilien ©egenftänbe ber ©cfrenfung ftnb, bie
„infolge baoon »out 2luSlanb ins 3>tlanb fomnten unb bann
„frier fteuerpfridjtig fittb , wenn ber Befcfrenfte ein im £aub
„uiofrnettber SBiirttemberger ift, baß in biefent $aE ju gunften
„beS SßiirttembergerS gerechnet werben foüe, wenn auf biefe
„fDtobilien fdfron im 2lue(anb eine ©teuer gelegt worben wäre."

©iefe, freilidj nidjt unjweibeutige ©rfläruitg befagt ju=
näcfrft, baß bie Hontiniffron mit bem beantragten Beifaß niefrt
eine weiter gefreitbe Befteuerung auswärtigen BermögettS
cingefiifrrt wißen moEe, als foldje fdjott oon bem ©ntwurf be=
abfitfrtigt fei, fie umgefrt jwar eine beftimmte Beantwortung
ber fyrage, inwieweit ttacfr bem ©nttuurf auswärtige Scfrenfuugen
befteuert werben ioEeit, unterfteEt aber bie Steuerp fließt aE=
gemein unb ofrne weitere frteftriftion für ben g-aE, baß „Bfo=
bilien Otegenftänbe ber ©djenfung fittb — infolge baoon ooitt
2(uSlattb ins Sttlattb fomtiten — ber Befdjenfte ein im £atib
wofrnenber 2ßürttentberger ift".

©ie 2teußerung bes BericfrterftatterS ber Hommiifton ift
in ber weiteren Berfrattbluug ber Hammer , mefrfre auf bie

1) Sßroiofolle S. 1183.

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214

Stbfjanblung :

ftreitige $rage nid)t surüdfatn, untt»iberfprod;en geblieben. Sie
Kammer ber ©taitbedßerrn ] ) ßat ben non ber ^weiten Äammer
gefaßten SBefdßfiiffen — abgefeßeit uon einer 21 bänberuiig ber
SBorte 2tbf. 2 ©aß 3 „barf in Slbjng gebracht werben" in „ift
in Sbäug 511 bringen" — jugeftimmt, wobei audj ßier uon
feiner ©eite eine (Sinfdjränfung ber allgemein lantenben ©e=
feßedbeftiinmung in Anregung gebracht rourbe.

Sßiel entfernter ald bie -Dlöglicßfeit, baß jufolge einer im
2 (udlanb abgefdjloffenett unb ootljogcnen ©dßenfung 2 )lobilieit
»om 21 udlanb ind fotumen, liegen bie weiteren gäße,

auf welcße naeß ben 2Iudfüßrungen bed 2lintdgerid)td ber ©aß 3
bed Slbfaß 2 non 9lrt. 17 bezogen werben fönnte, nämlicß
a) wenn ein ©eßenfungduertrag im Snlanb befinb-
lid;ed Vermögen befaßt, aber im 2 ludlaitb abgefdßloffen unb
»erurfunbet unb ßienad) befteuert worben, bagegen bei und
oofljogen unb baßer audj bei und ju befteuern fei — an web
cßeit galt ber Soppelbefteuerung ber ^erießterftatter ber Äont=
miffion nießt gebadet ßaben fann, wenn er non ÜDlobilieit fprüßt,
bie »om 2 ludtanb ind Qnlanb fommen;

ß) wenn aud 21 nlaß ber Scßenfung bed ganj eit 23er =
mögend, su welcßent im 21 ud(anb befittblicßed Sttobiliar ge=
ßört, im 2 ludlanb eine ©teuer für bad bort befiitblidje S 8 er*
mögen angefeßt worben ift , wäßrenb badfelbe atd mit bem
biedfeitigen ©<ßenfungd»ermögen ein ©anjed bifbenb, au<ß
biedfeitd 511 befteuern fei — welcße (Soentualität bie Äommiffion
woßl fautn junädßft ittd 2 luge gefaßt ßaben biirfte. 2 Bad aber
y) ben noeß übrigen galt betrifft, baß ein jwar audmärtd
gefcßloffener unb audwärtiged Vermögen betreffenber ©cßenfungd=
»ertrag im Qnlatt'o erft, nadßbettt bad SSertnögen ju biefem
iöeßuf ßießer gebrad)t worben, »olljogen worben ift, fo
wirb einmal ein audwärtiger ©eßenfungdoertrag über aud=
wärtiged Vermögen in ber Siegel aueß audmärtd fcßoit ,,»oH=
jogen" fein, beoor bad gefeßenfte 23ermögendftiicf ind ^tilaub
rommt, bann aber ift, wie fcßoit erwäßnt, überhaupt nießt ju=

1) ^JrotoIoUe berf. S. 306.

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©olbtitann, lieber @rl<f$aft$> u. Scfyentungäfteuet. 215

jugeben, bafj ba$ ©efef; beit SSolIjug ber ©djenfung im ,^n=
lanb als materielle HorauSfefcung ber ©teuerpflidjt auf ft eilen
rooltte.

3. 21udj allgemeine redjtlidje uub ftenerpolitifdje ©runb=
fafse nötigen nidjt ju einer einfdjränfenben SluSlegung ber frag;
lidjeti ©efefjeSbeftimmung.

fviir eine foldje fann ber ©a|j, bafj im gtueifel ber ©e=
fefjgeber nur für bie feinem Staatsgebiet angeljörigen iperfouen,
©adjen ober fRcdjtSoerfjültniffe 33orfdjriften geben roolle, I;icr
nidjt entfdjeibeu. SBettn baS ©efefj ben im Sitlanb (ebenben
Söürttemberger rocgeit eines in baS Qnlanb getattgenben 3>er-
mögenSeriuerbS für fteuerpflidjtig erflärt , fo (jat es baniit in
ber Sf) at ^erfonen utib StedjtSoerljältniffe betroffen, meldje
„feinem Dtaum angeboren" ’). SaSroürttembergifdjeSdjenfungS*
fteuergefeß ^at eben nidjt, roie anbere ©efefcgebungett a ), ben
Slbfdjlufj ober bie SSerurfunbung bei ©djenfungSoertragS an
ftdj mit einer ©teuer — Stempel, Slccife, 9tegiftricrgebiifjr —
belegt, fonbern befteuert itadj Slrt. 17 Slbf. 1, 2 bie burdj bie
©djenfung oermittelte 33 er möge nS eruier bung ber im
Sanb iebenbeti Stilcinber unb ein foldjer ÜkrmögenSerroerb
ift ber bieSfeitigen Qurisbiftion nidjt um beSroiHeu entri'uft,
roeil im gegebenen gaH ber 3>ertragSfdjIufj im .SluSlanb erfolgt
ift. üeberljaupt aber barf rooljl baS reine Serritorialprinjip
auf bie Skrljältniffe ber ©teuerpflidjt nidjt unbebingt ange-
roenbet rcerben 1 2 3 ).

Sie fteuerpfiidjtige Grroägung fobann, baß „ber ©efefj=
geber oernünftiger Sßeife nur ben ©üterumfaß in feinem
eigenen Sanb mit Steuern belegen unb einen aus bem 2luS=
lanb ohne ©egenleiftung fommenben , baS Stationaloermögen
oernieljrenben SBermögenSjutoadjS auf jfebe Sßeife begiinftigen
merbe" fann, roenn fie auch im allgemeinen für ridjtig gelten
mag, gerabe bei einem ©teuergefeb, locldjeS nidjt forooljl ben

1) aBinbfdjeib § 34.

2) S3ergl. 3Bintterlin 6. 116 f.

3) Sßetgf. SJtotioe a. a. D. <5. 109. 3 or m 91.Siaat§redjt I <5. 104
51. 12, II e. 209.

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216

2lbfjanb(ung :

©üterumfah, als ben burdj ben unentgeltlichen mä^elofeu <5r=
toerb nerniittelten Vermögensgewinn Ginjelner fteucrlidj auS=
niifcen will, eine ntafigebenbe Vebeutung nid)t beanfprudjen.
®ie auf auswärtige, ins ^nlanb fonttnenbe Sdjenfungen gelegte
©teuer wirb auch tljatfädjlicf) bent 9Ibfrf)lufj foldjer ©chenfungen
unb ber hieburcf) bewirften Vermehrung beS DtationaloermögeuS
nidht im äBege ftehen. Seite nationalöfonomifdje Dlüdfficht wäre
iiberbieS bei anbereu ©teuergefehen gleichfalls nidht immer
beobachtet worben, wie 3 . V. baS ©efeh nom 19. ©ept. 1852,
betreffenb bie ©teuer oom Äapitab 2 c.= 6 infommen ') in 2 lrt. 1
3- II b, oergl. 2lrt. 2 2lbf. 1 bie einem SanbeSangehörigen
aus bem 2luSlanb jufliefeenbe Diente für fteuerpflidhtig ert'lärt,
gleidjinel ob bieielbe ohne ©egenleiftung erlangt ift s ).

Von bem ©tanbpunft beS gegenwärtigen ©efe^eS aus
erfdheint es weber gegen bie ratio legis nodh gegen bie Viflig*
feit oerftofjeitb, wenn ein im Snlanb wohnenber 2 Bürttentberger
für eine auswärts erhaltene unb oon ihm nach .fiaufe ge=
brachte ©chenfung im SBert non über 500 Vt. hier mit einer
©teuer belegt wirb, bereit Grtrag mieberum ber VolfSgefatnt-
heit ju gut fommt. ®er «gtärte aber, weldhe bie -Dlöglichfeit
ber 3>oppelbefteuerung bei auswärtigen ©chenfungeit mit fid)
brächte, will eben bie Veftimmung in 2lrt. 17 2Ibf. 2 ©ah 3
begegnen.

4. S)a fonach weber ber, im $weifel tttaggebeube 2Bort=
finit nod; bie logifdhe Auslegung beS ©efetjeS eine Vefdhränfuug
ber ©teuerpflicht auf bie im Snlattb abgefdhloffenen ober ooH=
äogenett ©chenfungen ergeben, fo mug nadh ben Siegeln ber
©efejjeSauSlegung bie allgemein lautenbc ©efeheSbeftimmung
auch in ihrer 3lllgemeinheit genommen unb bürfen nicht ®i=
fiinftionen hinein getragen werben, toeldje in ben SBorten beS
©cfe(jeS feinen SluSbrudf gefunben honett 3 ).

1) 9tegBl. ©. 230 f.

2) Sergl. 91 rt 1 beS ®e). uont 30. aotärg 1872 Betr. 91&iinberungen
beS @ef. uont 19. ©ept. 1852, StegbtT ©. 126 f.

3) 1. 1 § 20 Sig. 14, 1, ©achter 2B. ^rioatredjt II § 23 ©. 136 f.
3iff- 1, 2, 4.

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£ et gelin: ©e&ilftrenorbnung für 9tecf)taann)8lte. 217

XIII.

Strljt ber ^nfprudj auf bie tu ben §§ 13 |lr. 2—4,
16 — 18 bet (6rbül)rrnorbnung für llrdjtsanronlte beftimniten
Kjrbüljrrn — Uerljnnblungsgebüljr, IJerglridjsgrbüljr, Prrorisgrbüljr
— beut lledjtsantualte ju, turldjer bie Vertretung in brr tniinb=
lidjrn Verljnnblung. bie Jllitroirkung bei bent Vefgleidjr, bie Uer=
trrtung in bent pemeisaufnaljntetierfaljrett ober in bcin Termine
jur i’eiftung bes burd) Urteil auferlegten (Sibes einem front jtuei
Saljre im Vorberritungsbienlte brfdjnftigten , ober nidjt gcmiiff
§ 25 ^bf. 2 bcr Vedjtsantualtsorbtiung jum Strllnertretrr bes
Mrdjtsanroalts beltellten llrdjtskunbigrn übertragen Ijat?

SB on

&errn Sanbridfiter .§ e i g e I i n in $all.

3ur --Prüfung biefer grage gibt bie ©ntfdjeibung bc£
Sleidjggeridjta com 9. 2lpril 1888 ’) Slttlaß. SDiefc — nott
bett oereinigten ßioilfenateit getroffene — ($tttfd)eibung ftellt
mit i'tberäeugenben ©riiitben ben Sa§ feft , bajj bem 3ted)t3=
amoalte bie in § 78 ber ©ebiifjrenorbnung beftimmte SBer;
giitung — Tagegelber unb Steifefoflen bei ©e =
fdjäft^reifen — nidjt jufteljt, roenn bie ©efdjäftSreife non
einem sroar jtoei 3 al)re int 2 'orbereitungSbienfte befdjäftigten,
aber nidjt gemäf? § 25 2lbf. 2 bcr 9ied)teianioalt3orbttung 511111
Stelloertreter be» Stedjtöanroalt^ beftellten 9ied)t3funbigett ge=
inadfjt ift. ($3 fragt fid), ob in gleicher äßeife 51 t entfdjeibeit
ift, tnenit e3 fid) um bett 2 lnfprud) be3 9led)t$amoalt$ auf bie
oben bejei^iteten © e b ii f) r e n im galle ber ©ubftitution eiltet
folgen Sßertreterö l;anbelt.

Tie Sitteratur unb 3tcdjtfpred)ung oor ber angeführten
reid)3gerid)tlidjen ßntfdjeibung ntadjt, fomeit erfidjtlid), einen
llitterfdjieb in ber 23el>anbluug 5 tuifdjen ben oerfdjiebcnen 2lrteu
non fßergiitungeit — ©ebiifjren unb 2lu3lagen — , tneldje für
bie 23eruf3tf)ötigfeit be$ 3ied)t3aniualt3 im ©efeb norgefeben

1) SSergl. ©ntfd). be? 9t.©. in ßioilf. SJb. 21 £>. 349.

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218

Slbfjanblung:

finb, nicht, fonbern beantwortet bie grage nad) bem Vorf)anben=
fein eines 2lnfprud)3 beS 9ted)tSanwaltS auf ©runb allgemeiner
ßrwägungen über bie 2lnroenbbarfeit ber ©ebührcnorbnung.
3m ©egenfa (3 l;ieju ftii^t baS 9teidj3gcrid)t feine ßntfdjeibung
auf eine Prüfung ber befonberen VorauSfefcungen beS § 78
ber ©ebiifjrenorbnung ; eS betrachtet bie $cftfehungen biefeS
Paragraphen als folche, welche in ber fRttdfidjtnaljme auf bie
fokale SebenSftellung unb bie allgemeine Spätigfeit ber 9ted)tS=
anwälte wurzeln unb Ijienacf) nur für ben gaH gelten, baff ber
9ted)tSauwalt ober ein ilpn gemäß § 25 2lbf. 2 ber 9icd)tS;
anwaltSorbnuug beftellter Stelloertretcr bie ÖefdiäftSreife felbft
mache; babei ftcllt es auSbriidlid) feft, baß baS ©efe (3 in biefem
Paragraphen nicht eine ©ebiihr, fonbern einen 2luSlagebetrag
feftfefce. 3m 2lnfd)luß an biefe VcfjanblungSweife fofl unter;
fudjt werben, ob auch für bie oben be$eid)neten ©ebühren baS
ßrforbernis eigener Thätigfeit beS JHedjtSanmaltS befteht, unb
wenn bieS ber gall, wenn alfo neben ber SChätiflfeit beS Ver-
treters eine 5£hätigfeit beS 9ied;tSanwaltS erforberlid) ift, um
ben 2tufpru<h auf bie ©ebüljr ju begriinbeu — welcher 2lrt
biefe Shätigfeit fein muß, bamit ihr biefe 2Birluug jufommt.

1. 3unächft fragt fid), ob nicht etwa in betreff ber ®e*
bühreit ber — in betreff ber 2luSlagen oom 9feidjSgerid)t 3 W
rücfgewiefene — allgemeine Saß gilt, baß bie i£hätigFeit eines
Vertreters beS 9ted)t3anroalt3 ber eigenen Xhätigfert beS leßtereu
hinfidhtlid) beS 2lnfprud)S auf Vergütung gleichftelje , fo baß
feine.rlei eigene !£hÄtigfeit beS 9te «ht^antoalt^
jur Vegriinbung ber ©ebiihr geforbert werben lönnte. 2>iefe
2lnfid)t wirb (in betreff ber ©ebühren unb 9luSlagen) inSbefonbcre
vertreten ton 28 i 1 1 e n b it d) e r , ÄoftenfeftfehungSoerfafjren
unb ©ebührcnorbnung für 9iedjtSanwälte 1884 €>. 21. Die;
felbe erfdfeint nicht richtig. Senn baS ®efe (5 beftimmt nirgeitbS,
baß bie $hätigfeit beS Vertreters berjenigen beS 9ied)tSanwaltS
in §infid)t auf ben ©ebührenbejug gleidjjufteHen fei.

Vian fann nicht fageit , baß baS ©efeß lefctereS infofern
torfdjreibe, als es nirgen bs nute rf d) c i b c , ob unb inwie=
weit ber 9ied)tsanwalt feine Sl;ätigfeit felbft ausgeübt höbe

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§ ei gelin: ©ebül)tenorbnuttg für Stedjtäannmlte.

219

ober burd) einen Vertreter ßabe au«iiben laffen '). Sie Sieget,
baß man ntd^t Untertreibungen in ba« ©efeß ßineintrageu
foll, treibe im ©efeß ni<ßt liegen, fann nur bann 2 lnroenbung
finbeit, roenn ein allgemein Iautenber 2 lu«brud uorliegt, melier,
in feiner 21 llgemeinßeit genommen , biejenigen fyäüe umfaßt,
um bereu 2 lu«fd)eibuug e« fid) ßanbelt; fo uerßält e« fid) ßier
nießt; benn ba« ©efeß bebient fid) bei Sejcic^niing ber gälle,
auf roeldje e« feine ©ebiißreuoorfdjriften angemenbet loiffen
mill, nirgenb« eiite-3 2lu«brutf«, roefdjer bie STt>ätigfeit be«
9ied)t«anroalt« unb biejenige feines 3?ertreter3 gteidjmäfjig be-
greifen mürbe, fonbern fpridjt immer nur oou ber Sßätigf'eit
be« Sied)t«anroalt«.

fDian fattn aueß nid;t au« bem Umftanb folgern, baß ber
9led)t«am«alt auf ©runb ber ißm erteilten ^kojeßuollmacßt
beteiligt ift, einen Vertreter ju be ft eilen; benn
bie 2 )löglid)!eit , 3 « fubftituieren , berührt bie Jrage, roelcße
©ebiißren «erlangt roerben fönnen, roenn fubftituiert roirb,
lebiglicß nid^t ; eine ftiflfd)tucigenbe Vereinbarung be« Qnßatt«,
baß im galle ber ©ubftitution bie gleiten ©ebiißren füllen
geforbert roerben fönnen, roie bei eigener ftßätigfeit be« 2 ln=
roalt«, fann in ber Vollmacßtserteilung (mit ©rntäcßtigung 3 ur
©ubftitution) an fid) nießt gefunben roerben, unb and) eine
au«brücflicße Vereinbarung biefe« .^nßalt« wäre infolge ber
Seftimmung be« § 94 ber ©ebüßrenorbnung für ba« Verßälfc
ni« 3 U bem erftattung«pflirf;tigeu ©egner oßne Vebeutung 1 2 ).

@« ift 3 roar nießt «u be^roeifeln, baß im galle ber Xßätigfeit
eine« gemäß § 25 2lbf. 2 ber 9iecßt«anroalt«orbnung befteHten
©teHoertreter« bie gleichen ©ebiißren «erlangt roerben biirfen,
roie bei ber fEßätigfeit be« 2 lnroalt« felbft ; allein mit biefetn
galt läßt fid) ber goß ber ©ubftitution eine« Vertreter« für
einzelne bem 9icd)t«auroalt obliegenbe 'Sßätigfeiten, roie ber
3tecßt«anroalt fic auf ©runb ber Gioilprojeßorbuung unb nad)
bem «on ißm eingegangenen VJanbatsoertrag «orneßmen barf.

1) 2ßiltenbüdf)er a. a. D.

2) Sgl. bie nngef. Gntfcfi. be« 91 ('S in (Simlf. Sb. 21 S. 35G.

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220

9t6f)«nblung:

nid)t oergtcidjen. Sei jenem $afl ergibt fid) bie Shtmenbuttg
ber ©ä^e ber 9ted)t$anmalt$=©ebüt)renorbnung aus ber ©tel=
lang, weldjc bie oon ber SteUoertretung Ijanbclnbe Vorfdjrift
im ©efefce einnimmt, nämlid) aus ifjrcr ©tellung in bem bie
Vcrljältniffe ber JHec^t^amualtfdjaft im ganjen regeinben ®e;
fe£e unb jwar ipejiell in bem 2 lbfcfjnitte über bie „^ufaffung
3 ur 9ted;tSanmaltfd;aft", auf melden ber 2lbfd>nitt »oit beit
„9ted)tcn unb ißfüdjtcn ber 9tedjt3anwälte" folgt: biefe ©tel-
hing läjjt erfennen , bafs bie Xljätigfeit, meldje ber ©teHüer=
treter als foldjer aueilbt , in jeber Sejietjung ber Stljätigfeit
beS 9ted)t3anwaltS gleidjgeftellt raerben wollte *), bei ber Ver^
tretung burd; einen oom 9tedjtSanmalt für einzelne beftimmte
2lngelegenf)eiten befteüten Vertreter feljlt es au ShtfialtSpunften,
weld;e bie ©leidjftellung rechtfertigen mürben.

So wenig f)ienad) aus bem SBefen ber in $rage fteljenbeit
Vertretung bie ©leicbftellung fofgt, fo wenig läßt fid) behaupten,
baf? burd; bie Vorfdjrift beS § 25 ber 9t e d) t S a n w a l 1 3 =
orbnung, testet ©ab, bem 9ied)tSauwalte für bett gall
feiner Vertretung burdb einen ©ubftituten ber genannten 2trt
9ted)t3nnmalt3gebüt)ren gewährt werben wollten, ober baff auS
beit legiSlatiuen Vorarbeiten jum ©erid)tSoerfaffung3=
gefe^e, fowie ju bem Ginfit^rung^gefe^e biefeS ©efebeS unb
31 t ber 9tcd)tSauw«ltSorbnung ©rünbe für eine weitergefjenbe
Auslegung ber ©ebübreuDorfdjriften entnommen werben tonnten;
hierüber gilt bas, roa$ oom 9teidjSgerid;t in betreff beS 9ln=
fprud;S auf Grftattung ber SluSlageit auSgefiiljrt ift a ).

3ur 2htnal)me be>3 ©abeS, baf? bie £f)ätigfeit eines 3 war jwei
Qaljre im VorbcreitungSbienfte befdjäftigten, aber nidjt gemäfj
§ 25 21 bf. 2 ber 9ted)tSanwaltSorbnung jum ©telloertreter beS
9ted)tSanwaltS beftellten redjtsfmtbigen Vertreters ber $f)ütig=
feit beS 9tedf>tSanmaltS in ,£infid)t auf ben ©ebiiljrenbesug
glcidjsuftelien fei, fönnte man oielme^r nur im 2 Bege ber
Analogie fomnten. ®ie VorauSfebungen bet analogen 2lm
wenbung ber Vorfdjriften ber ©ebüljrcnorbnung liegen aber

11 Sgl. bie nngef. ©ntfd^. be§ 91.® in Eiüilf. Sb. 21 S. 354.

2) Sgl. bie augef. (Sntfcfj. be$ 91.®. i» ßioilf. Sb. 21 S. 356.

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§eigetin: ®e6iif)renotbnung für 3?e$tSanroätte. 221

nidjt »or. $)iefe 33orfd>riften ft eilen fiel) bar alg Slbroeidjung
»on ber Siegel beg Stecfjtg, fofern fie beftimmen, bajj für bie
©ebüljren beg Sledjtganroaltg (in ©rntangeluitg oertraggmäfjiger
geftfefcung) eine üaye mafjgebenb fein foE, roäjjrenb eg bem
^rinjipe beg Siedjtg entfpredjen mürbe, wenn bie ©ebüljren,
beim einer oertraggmäfjigen Siegelung, in jebem eim

feinen $aEe nad^ rid^terlid^em ©rmeffen, unter SBerüdfid^tigung
ber jeweiligen Serljältnifie: beg 3eit= unb ärbeitäaufroanbs,
roeldjen ber Stedjtganroalt gemadjt ^at, ber ©üte feiner Slrbeit,
ber fidj oeränbernben ©elbroertoerljältniffe u. f. n>., feftgefefjt
mürben. 3u einer Slusnaljnte non ben aEgemeinen Stedjtg;
grunbfäjäen ift bag ©efejs aug ^^edmäffigieit^grünben gelangt,
unb eg iE bei Slufftellung beg ©efefcentrourfg *) augbriidlidj
anerfannt roorben, bajj mit ber (Sinfüljrung einer Xape 9Jlifj=
ftänbe oerbunben feien, unb bafj bie £are, roeil fie einen
SDurdjfdjnittgmafjftab anmenben müffe, im einzelnen gaEe ju
SSergiitungen führen fönne, roeldje mit ber Seiftung in greEem
SJlijjoerljältniffe fteljen. SDian fann nun nidjt oJjtte roeitereg
annefjmen 1 2 ), bafj bag ©efefc biefe SJlifjftänbe audj in bem
gaE in Äauf genommen fjuben unb bie Slbroeidjung »on ben
^rinjipien beg 3ied^t§ auf ben gaE auggebeljnt roiffen roiE
raenn nidjt bie £f)ätigfeit eineö Siedjtganroaltg, fonbern bie=
jenige eineg oon iljm befteüten SSertreterS in grage ftefjt,
foEten audj aEe bie ©rünbe, roeldje ju ben 33eftimmungen über
bie Slnroaltggebüljren geführt ^aben, auf biefen $aE uöEig
paffen. 5Diefeg läfjt fic^ jebodj nidjt einmal fagen. 2)enn bie
geftfefsung ber Slnroaltggebüfjren ift unter bem ©efidjtgpunlt
erfolgt, bafc fte eine angemeffene SSelofjnung für bie Seiftungen
beg Siedjtganroaltg barfteEen foEen 3 ); eg läfjt fidj aber nidjt
im allgemeinen behaupten, bafj für bie Seiftungen eineg, fei
eg audj redjtgEunbigen unb sroei Qaljre im 33orbereüunggbienfte

1) 93gl. SJiotioe ju bem ©ntrourf einet ©ebiiljrenotbnung füt SRecf|t3=
anrocitte, (Einleitung.

2) <SS gilt in biefer £inftdjt bet ©runbfafc, bajj finguläteg Stecht
nidjt analog auSgebefjnt wetben batf.

3) SSgt. bie angef. Stoüoe, (Einleitung, gegen ßnbe.

;Vil)t'l)ü(t;a' b. jüiilrttembg. IHedjtöbflcfle. II. 15

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222

Sl&Ijanblung :

bef<haftigten, Vertreters bie gleiche Veloljnung angemeffen fei,
mie für bie Seiftungen eines 9ied)tSanroaltS, melier nid)t mir
gleichfalls reditsfunbig unb jroei 3at»re im VorbereitungSbienfte
befd)äftigt geroefen, fonbern überbieS jum 9tichteramt befähigt
fein muß, befonbere 33erufSpffid)ten l;at unb ^infidjtlid^ ber
©rfiiHung berfelben einer 2luffidjt, unb bei 3uroiberhanblungen
ehrengerichtlicher SUfnbung unterliegt.

2. |)ienach ift ju forbern, baf? ber 9ied)tSanronlt, um 9ln=
fprud^ auf bie ©ebühr ju haben, bie Shütigfeit, für
welche fie b e ft i nt in t ift, felbft aus übt. ©ine foldje
SC^ätigfeit fann in /frage fommen, and) roenn bie Vertretung
in ber miinblidjen Verhanblung, bie Viitroirfuug bei bem Ver=
gleite, bie Vertretung in bem VemeiSaufnahmeoerfahren ober
in bem Termine jur Seiftung beS burdj Urteil auferlegten
©ibeS einem ©ubftituten übertragen ift.

fragt fid) in erfter Sinie, ob nicht iit ber Veftetlung
beS Vertreters eine bie ©ebühr für ben betreffenben ^5rogeü=
abfdjnitt red)tfertigenbe 5CfȊtigfeit ju ftnben ift. $Die oer=
neinenbe ©ntfdjeibung ergibt fid) aus bem SBortlaute beS ©e=
fefces, fofern basfelbe bie ©ebiif)r „für bie münblidje Ver*
hanblung", „für bie -Btitroirfung bei einem jur ^Beilegung beS
9ted)tSftreitS abgefdjloffenen Vergleiche", „für bie Vertretung
in bem Termine jur Seiftung beS burdf ein Urteil auferlcgten
©ibeS, foroie in einem VemeiSaufnahmeoerfahren" gemährt,
roaS nur oon einer SChätigfeit i n ber miinblidjen Verhanblung,
beim VergleidjSabfdjluffe ober bei ben betnfelbcn jit ©runb
liegenben Verhanblungen, im ©ibeSterntin unb im VemeiSs
aufnahmeoerfahren, nicht aber oon einer ber miinblidjen Ver=
hanblung u. f. ro. ooraugehenben, fie oorbereitenbeu Xhätigfeit,
mie bie Veftellung eines Vertreters eS ift, oerftanben merbeu
fann, unb aus bem 3roed' ber Vorfdjrift, fofern biefe auf einer
Veriidfichtigung ber burdj bie münblidje Verhanblung, bie
VerglcidjSoerljanblungen, ben ©ibeSterntin ober baS Vernein
aufnahmeoerfahren oerurfachten Vteljrarbeit beruht, mie aud;
mittelbar aus ber Veftimmuug beS § 42 ber ©cbührenorbnung
für 9tedjtSanmälte , fofern bie geftfe^ung einer befonberen

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et ge litt: ©ebüljrenorbming für SRedüSanroälte. 223

VerljanblungSgebüfjr für ben 2lnroalt, roeldjer bie Vertretung
in ber münblidien Verljanblung auf Verlangen ber Partei
einem anberen 2 lnroalt übertragen bat, überftüffig märe, icenn
in ber llebertragung ber Vertretung an ben anberen 2lnroatt
eine Dlitroirfung beö iproseßbeoollmädbtigten bei ber miinblidben
Verbanblung im ©inne beS § 13 9tr. 2 ber ©ebü^renorbnung
läge, inbem oieltnefjr aisbann für ben $ro 3 eßbeoollmäcbtigten
gemäß § 13 Dir. 2 bie »olle VerbatiblungSgebübr begriinbet
roäre, wie auch in ben SDlotioen ju § 42 ausbritdlicb auSge=
fprodtjen ift, baß bie tjinjutretenbe 5E^ätigfeit eines jroeiten
2lnroaltS bei bemfelben ?lfte eine .fjerabfeßuitg bet ©ebübren
beS erfteren nicfjt ßerbeifüfiren fönne ').

3ln jroeiter Sinie fommt in Vetradfjt, ob nidjt bie 3 * 15
ftruftion beS Vertreters — roeldje in ber Siegel mit ber
Veftellung fidb oerbinbet — eine sur Vegrünbung ber ©ebüßt
auSreidbenbe Sbätigfeit barfteltt. 2ludb biefe grage ift ju »er=
neinen, unb 3 roar auS benfelben ©rünben, roelcbe jur Ver=
neinung ber oorigett g rö 8 e geführt haben, roobei bie Veftim=
mung bes § 42 ber ©ebiibrenorbnung infofem fcßlüffig ift,
als fie gerabe ben 3rocd f)at, eine Vergütung für biejenige
£l)ätigfeit feftjufeßen, roeldje in beut Verfeljr mit bem Ver=
treter jur Vorbereitung ber Verbanblung ober auch jum 3roed
ber roeiteren Jproäcßführung befielt *), roaS nicht erforberlidb
roäre, roenn burdj biefe Sh>ätigfeit bie ©ebüljr beS § 13 Dir. 2
ber ©ebiibrenorbnung begrünbet roiirbe.

GS ift oiclmeßr bei ben »erfdbiebenen ©ebübren nach
bereit befonberen VorauSfeßungen oerfdjieben 311 cntfcbeiben.

gür bie V e r h a u b l u n g S g e b ü h r erfdjeint erforberlidj,
baß ber DledbtSanroalt in ber mtiublidjen Verbanblung tbätig
geroorben ift; fie ift bafjer nicht begriinbet, roenn er bie Vcr=
tretung in ber miinblidben Verbanblung gänjlidb einem recbtS=
funbigen ©ubftituten, roeldjer nidjt Sled^tvanroalt ift, übertragen

1) Sgl. SJJotiue ju § 42, 43 ber ©ebüljrenorbmntg für 3icd)t$an=
reälte, erfter Slbfaß.

2) Sgl. ÜKotioe ju § 42, 43 ber 0e6üi)i'enorbnung für 9ted)t3an=
roälte, jtoeiter Slbfaß.

15 *

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224

2l6fjanblung :

hat, bagegen ift fte begrünbet, roenn er nur bie Ausführung
ber 5ßarteiredhte bem DtechtSfunbigen übertragen unb roenn er
auch nur einen uon mehreren Terminen jur münblidjen 23er:
hanblung perfönlidh roahrgenomtuen hat.

$ie 2$ergleichSgebühr ift nidtjt bebingt burdh ein
(Srfrfjcinen beS 9te<htSanroaltS in bem Xerntin, in roeldjem ber
syergleid) abgefdjloffen wirb, falls eS ficb um einen »or ©eridjt
abgefdjloffeneit Vergleich banbeit; beim fic ift überhaupt nid)t
baoon abhängig, bafj ber Vergleich »or ©eridht abgefcfdoffen
wirb ; roenn bem »or ©eridd erfolgten 23ergleichSabfcbluffe
S8ergleidhS»erhanblungen groifdjen ben Parteien oorangegangen
finb, fo genügt es, wenn ber 9ledhtSanroalt an biefen $Ber=
hanblungen fid; beteiligt hat. X>ie ©ebiihr fe(jt »orauS , bajj
ber StechtSanroalt bei ben gerichtlichen ober aufiergeri<htlid;en
SBerhanblungen , welche ju bem Vergleich geführt haben, eine
auf baS ^uftanbebringen beS Vergleichs gerichtete Xfjätigfeit
entroidelt hat.

gür bie 33 e ro e i S g e b ii h r , foroeit es fid) nidht um ben
Termin jur Seiftung eines burd; Urteil auferlegten 6ibeS banbeit,
ift gleichfalls ein (Srfdjeinen beS DtechtSanroaltS »or ©ericht nidht
erforberlidfj ; benn nadh § 13 Ar. 4 ber ©ebührenorbnung ift
— jur Vegriinbuttg biefer 2lrt »on VeroeiSgcbühr — über;
haupt nidht erforberlidh, bafi ein Termin jur ^Beweisaufnahme
ftattgefunben hat, oielmehr genügenb, roenn nur ein auf bie
©rlebigung beS VeroeiSbefdhluffcS gerichtetes Verfahren feinen
Anfang genommen unb ber StedjtSanroalt fich babei beteiligt
hat ’) ; eS fann baher ein perfönlidheS Grfdjeinen beS AechtS-
anroaltS auch nicht geforbert roerben, roenn thatfäd)lid) ein
Xerrnin jur VeroeiSaufnaljme ftattgefunben hat. 2Bobl aber
roirb »orauSgefeht, bafi ber*Ae<htSanroalt im VeroeiSaufnahme*
»erfahren — in bem angeführten Sinne — eine (nicht ganj
minimale, fonbern einen geroiffen Aufroanb an 3eit unb Arbeit
erfotbernbe) 2 ), Xlfätigteit in betreff ber VeroeiSaufnahnte ge=
Ieiftet hat.

1) »gl. (Sntfdfj. bei 9t.@. in Gimlf. 58b. 12 S. 393, 58b. 21 0. 408.

2) »gl. ©ntfd). beS 3i.@. in Gimlf. S8b. 12 0. 393.

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öauyp: Die Siebte beS Dienftfjerrit. 225

Imrtbelt eS ficfj bagegen um bie SeroeiSgebüljr für 2kr=
tretung im Termin 3 iir Stiftung eines burd) Urteil auferlegten
@ibcS, fo ift erforberlid), bafj ber StedjtSanroalt im Termin
perfönlid) anroefenb mar.

gür bie @rl)öl)ung ber $BerljanblungSgebül)r
int gälte beS § 17 ber ©ebiiljrenorbnung gilt baS ©leidje
roie für bie SBerfjanblungSgebüljr nadj § 13 9ir. 2 : ber 9led)tS=
anroalt ntufj alfo an ber weiteren mi'mblid^en 93erf>anblung
perfönlid) teilgenonttnen ^aben.

XIV.

Bie Jledjte bcs Picn|U)trrn aus beut Bitnjluertrng nadj
JBürttembergifdjem Kedjte.

Son

Dr. ©aupp in Tübingen.

i

9tnd) gemeinem Siedet begrünbet bie fdiutbljafte Slidjter;
füUuitg eines Vertrags feitenS beS einen Älontrafjenten für ben
anbertt ttod) fein 9ledjt beS SlücftrittS, foroeit ein foldjeS nidjt
auSbriidlid) bebungen morbett ober — roie bei gijgefdjäften —
aus ber befonberen Statur uttb bent gnbalt beS ©efd)äfts fidb
ergibt. ®er ©laubiger Ijot ber Siegel nacfj nur baS 9tecf)t, auf
Erfüllung beS Vertrags unb auf Seiftung beS gntereffeS ju
fingen unb nur, roenn nad) ber burd) ben 33etjug beS ©egners
fjerbeigefüljrten «Sachlage bie GrfüHung feinen Söert mehr für
iljn b«t, fein gntereffe alfo gerabe in bem fRiidtritt befteljt,
fann er bie 2lufl;cbung beS Vertrags unb SdjabenSerfaj) oer=
langen l ). S)iefe ©runbfäbe gelten aud) für ben ®ienflmiete=

1) S. SB ä dj t e r , ©rärt. II S. 23 ff., SB i n b { d) e i b, $anb. § 280 9t 1,
Dem bürg, $anb. SJ. II § 41 ju 9iot. 10 unb ben ©nti». b. bürg.
©ef.S3. §§ 300, 361, 369 ä , »gl tn. §§ 243, 247, 426 u. bie Slot, ^ieju
u. Sabanb im cio. 2(rc£). SB. 74 6. 17 {f.

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226

Stbljanblung :

Vertrag. 555cm ©ienftljerrn ftetjt baljer gegenüber bem fontraft=
brüchigen Slrbeiter ober SMenftboten ber Siegel nad) ein 2Bal)l=
redjt jwifdjen ber illage auf ßrfiiHung unb bem Stiidtritt oont
Vertrag nidjt ju. Stur inirb Ijicr auf ©ruub ber c. 22 C.
de loc. et cond. 4. 65 unb in analoger Sfaroenbung ber 33c=
ftimmungen über baS 9led)t ber oorjeitigen Kiiubigung bei ber
©adjenmiete bem Kontrahenten baS 9ted)t eingeräumt, and)
bann — ofjne Einhaltung ber KünbigungSfrift — uom 58et=
trag für bie $ufunft jurüdjutreten, wenn Umftänbe eintreten,
unter weld)cn »om ©tanbpunfte ber Söilligteit ihm eine längere
gortfefcung beS 33erhältniffe3 nicht jugemutet werben tarnt ’).
Siegt hierbei ber ben Stiidtritt rechtfertigenbe ©runb in einem
»ertragSwibrigen Verhalten beS anbern Seils, fo ift biefer
bem 3 ur üdtretenben baneben nod) jum ©dhabenSerfafie uer^
pflichtet.

SBefentlid) abwcidjenb oon biefer, ^eutjutage allgemein
anerfannten Sehre beS gemeinen 9ted)tS fiitb nun aber bie
Söeftimmungen beS wtirtt. Sanbredjts Sdj- II 555. 1 7 § 8 . $* er:
nach ftel)t nämlich, wie fofort 511 jeigen ift, betn ©ienftherrn,
wenn ber ©ienftbote ohne genügenben ©runb ben Süenft uer=
läßt, b a$ unbefchränfte 2 Bahlred)t ju, entweber — unter 3Ser=
jid;t auf bie Anrufung ric^terlidjer ^ilfe — »om Vertrag juriid
511 treten unb ben bis bafiin oont Strbciter 2 c. bereits »er-
bienten aber noch nid^t empfangenen Soljn anftatt einer ©dja*
benSlignibierung äuriidäubeljalten , ober aber auf iloHsie^ung
beS Vertrags ju Hagen. $n legerem galt ift bann baS tlr=
teil auf bie Seiftung ber ®ienfte felbft }u rieten (ogl. S.9t. I
55 § 3, I 75 § 1 unb 2) ; ber SBeflagte faitn jebod», wenn
eS jur ©jefution fontmt unb ber Kläger innerhalb ber Gre=
futionSfrift (S.St. a. a. D.) fein 3'ntereffe in ©elb liguibiert,
burdj 2 lbtragung beS »erurfadjten ©d)abenS nad) billiger
©djäfcuttg beS ©eridjts fid) non ber ©yefution auf bie StaturaH
leiftung befreien s ).

1) %l. be« 3t.®. (III. &.een.) ». 21. Oft. 1881 in Seuff. Slrcf).
37 9tr. 109 u. ©ntn>. b. bürg. ®ef.S. § 566 u. 3JJot. II S. 469.

2) 3 n lefcterer 93ejie^ung fcfjliejst fid) baS Sanbredjt niiljer an bie

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©aupp: ®ie Siebte beS Sienftherru.

227

0b baS I. , II. unb III. Sanbrccfjt, melcfje bicfe ©äfce
iibereinftiminenb auSfpredfjen, fidfj hierbei unmittelbar an ftatu=
tarredfjtlidje formen, melcfje fdjon bisher ein fotd^eS 9led)t ber
©elbftbefriebigung Eanntcn — bie älteren ©djjriftfteller berufen
fid) u. a. auf baS fädf)fifd;e, ^amburgifd^e, Siibifdje, baS granf=
furter unb baS ntarfgräff. babifdje 9tecf)t — anfd»lie&en moHten,
ober aber einer auf ©JifioerftänbniS beS römifdjjen dtedjtS be=
ruljenbeit im 16. unb 17. Qafirljunbert roeit oerbreiteten SC^eorie
folgten, meldje biefe ©äjje aus ben römifdfjen 9tedf)tSqueIIen,
inSbefonbere aus ber 1. 42 unb 1. 138 fr. D. de Vatr. 931.
45. 1 ableitete , läßt ftdE) nidfjt mit ©id&erljeit feftfteUen.
iplebft, ber ältefte Kommentator beS Sanbredjts, beffen 55iS=
putationen sunt 1. unb 2. £eil beS lederen erftmals im $al)re
1604 unb bann nadj ber fpublifation beS III. £anbrecf)ts im
$af)te 1614 erfd)ienen, beruft fid) für bie fragliche ©eftimmung
beS ä 8 neben ©albus auf SicfjarbuS, ber — oon ^ergog
Gfjriftopl» jur ülbfaffung beS 1. SanbredjjtS berufen — jroar
fdjon oor ber ©ollenbuttg beS le|tereit im $aljre 1552 ge»
ftorben mar, beffen fpäter mefjrfaclj gebrudte, fcljon lange 3eit
uortjer aber in nieten 9)!anuffripteu oerbreiteteu ©orlefungen
jum Kobey im 16. unb 17. Safjrfjunbert grofjeS Ülnfetjen ge»
noffen unb aud; noch bei ber ©earbeitung beS HL £anbredf)ts
uorjugSroeife beniifct mürben. ©idbarbuS aber fiiljrt ju c. 22
Cod. locati IV. 65 unter 9Ir. 4 aus :

richtig oerftanbene Selfre beS neueften juftininnifd^en 9ted)tS an, als bie
bis jur Sluffinbung ber Qnftitutionen beS ©afuS Dorherrfdfenbe gemein»
red)ilidje 2f)eorie, ineldje bei ben obligationes faciendi non ber mora beS
©cfjulbnerS an eine unbebingte SBernmnblung bet urfprüngtidjen obligatio
faciendi in eine obligatio auf Seifiung beS QntereffeS eintreten tief),
ogl. namentlich Donellus ad tit. Cod. de act. e. vend. 1. 4 9tr. 11 ff.;
ober bod) bem SBeflngten baS Stecht cinräumte, »or ober nach bem Urteil
fid) burd) Seiftung beS 3ntereffeS »on ber Siaturalteiftung ju tiberieren
unb jroar auf ©runb ber früher mifjoerftanbenen 1. 13 § 1 in f. D. de
re judicata 42, 1 unb ber 1. 68, 72 pr., 81 pr., 112 § 1 D. de Verb. obl.
45, 1; »gl. j. 58. Bardili t. de obl. fac. §§ 87 ff., 113., Sauterbad)
Coli. Pand. 44, 7 de obl. et. act., § 18, u. 19, 2 locati. § 104, §of*
oder, princ. t. II l § 1732 u. bie Gitate in 9iot. 6; ©riefinger, Komm.
IV S. 986. S. aud) SBiid)ter, ©rört. II S. 22 f., 111 ©. 118 3t. 64.

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228

Stbfjanbluiig:

Quid autem in famulis nostris , si ante tempus con-
ductionis discedant, an debeatur illis integra merces vel sal-
tem an debeatur aliquaV Et certe decidendum est, merce-
dem his non deberinisi tempore dec urs o, (Baldus
ad h. t.) quia famulus pro sua parte debet servire priusquam
possit agere judicialiter. Si autem ante tempus discedit, quia
actionis dies nunquam venit, nunquam ergo pot-
est agi. 2InbererfeitS ergibt fidß aber aus ber nadßßer anjU'
füßrenben 1. roürtt. Sßolijeiorbnung com 30. guni 1549, baß
mir es ßier mit einer Beftimmung ju tßun ßaben, roeldße nicßt
auf cioiliftifdßen ©rüitben berußte, fonbern auf baS energifdße
(Singreifen ber ^otijeigemalt gegenüber ben bamals über baS
ganje Steidß oerbreiteten 9)tißbräudßen ber Slrbeiterbeoölferung
alfo auf roefentlidß polijeiliriße ©efußtSpuntte jurüdfyufüßren
ift, roenn aud; bie 9tomaniften ber Sitte ber $eit gemäß ben
oorgefunbenen ©runbfaß nadßträglid; aus beut rönt. 9tedßt
ju begrünben fudßten. Unter ben fpäteren guriften mar es
bann gerb. ßßrift. «garppredßt, roeldjer in feinen (Son=
füien (f. Volumen nov. Cons. 3, 9tr. 110 ff.), roie in feinen
Different, juris com. et Württ. (o. 1691) p. II. § 12,

unb ebenfo in ben Diff. jur. com. et Badens. IV. § 12 bie
llnßaltbarfeit biefeS ©runbfaßes nadß römifdßem Stecßt, sugleid)
aber aud) bie Stbänberung beS festeren burdß baS roürtt. ißarti=
fularredßt nacßroieS, roie überhaupt alle Bearbeiter beS roürtt.
StedßtS feit 1 e b ft ’) fene Säße als eine Befonberßeit beS
roürtt. 9tecßtS oortrugen; fo namentlidß Befolb in feinem
Comm. succinctus jur Üanbesorbitung (1632 unb neu ebiert
1732) fol. 172 unb in feinen Disput, ad aliquot Ducatus
Würt. ordinationes (1629) §19; Sauterbadß in feinen
Disput, ad J. Pr. Württ. II. § 12 (1661) unb im Coli. Pand.
ad tit. Dig. de fugit. XI. 4. § 3 unb locati XIX. 2 § 109;
© r i e f i n g e r, ftomm. B. 4 S. 986 ; unb aus bet neueren
3eit Steinßarb, SBeiSßaar, 9t eijf tße r 8 ), 2B ä dß t e r
in feinen nicht gebrucften Borlefungen, Regler ?c.

1) S. audi beffen novantiquae Disput. II 17 § 8 (1614).

2) Sejüglid) beä (enteren f. u. 9tote 15.

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Maupp: 2>ie 3tcrf;te be3 2>ienftl}errn.

229

Grft jefct f>at Sang @.97 biefc? $anb? bcr 3abrb.
unter Berufung auf jwei ©ntfdjeibungen be? £anbgeri<bt?
Stottweil au? neuefter 3 e ü ben Sladjroei? ju erbringen oer=
fixest, baff ba? £anbred)t a. a. D. gar feine Slbweicbung oom
gemeinen 3ted)t enthalte, bagegen bie feit 300 Satiren in
£f)eorie unb fprapi? feftge^aftene Stilllegung nidbt begrünbet
fei. erlaube mir, hiergegen bie bisherige Sehre aufrecht
ju erbalten. 3 un “ ( ^f t tfl bie 2lnfid)t juriiefjuweifen, bajj bie
feitberige 9lu?legung be? Sanbredjt? einen SBiberfprudb in ficb
felbft enthalte, unb weiterhin ju jeigen, bafs bie oerfuebte 2lu?=
legung be? £anbred)t? mit beffen SBortlaut unoereinbar ift,
enbUdj barjulegen, bajj ba? III. Sanbredjt inhaltlich mit beut
I. unb II. Sanbrecbt burebau? übereinftimmt unb bafe bie ©rünbe
für bie jeßt oorliegenbe Raffung be? III. £anbred)t? flar ju
£age liegen.

I. ®a? geltenbe Sanbredjt beftimmt a. a. D. § 8 unter
ber lleberfdjrift „fBott Gbeb a i t£n / $ienftteuten, gebingten 3lr-
beitern unb SBerfmeiftern" :

„28ann gebingte Unecht ober SJtiigb ober S'aglöbner obn
llrfad) au? bem ®ieuft ober Slrbeit gieitgen, foDleu unferc
Slmtlcut (fo fie folc^e? glaublich befuubenj biefelbige auf 9ln=
rufen be? ^au?= ober ^Bauherrn b<^«bE;aben unb oerglibbett,
ihm au?jubienen ober ben oerurfadjten ©djaben nach 33iUigfeit
abäulegen. @o aber einer gentelte Änedjt, SJfägb ober Xag=
löbner nid^t oerbieten laffen, noch roiber in ®ienft ober Slrbeit
annemen wollt, ift er nidbt fdbulbig, ihnen einigen Sohn ju
geben : unb foUen baneben bie felbig obngetreue Wiener unb
Arbeiter burib unfere Slmtlentt gebürlid) geftraft werben."

®a? Sanbredbt fpridjt bi crnQ db mit feinem Sßort oon
einem prinjipalen Ailagredjt be? SMenftbevrn auf ©dbaben?=
erfafc unb ben 9.?orau?febungen eine? folgen, fotibern e? gebt
oon einer ganj anbern, alternatioen ileredbtigung be? ©ienft-
berrn au?. 2tu<b bejiebt ficb bie Seftimmung nicht blofs auf
ba? ©efinbe (Unechte unb SJtagbe) fonbern auf Slrbeiter jeber
Slrt („$ienft ober Strbeit", „$au?= ober öauberrn", „£ag=
löbner, Arbeiter").

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230

2lb!)«nblung :

3)er ©ieuftljerr faittt FjiemadE) entroeber ba3 ©eridjt an--
rufen, wenn er nämlich ben SMenftboten roieber „in ©ienft
ober Slrbeit annehmen roollt", alfo auf fieiftung ber SDienfte
felbft Hagen. 6r fann aber and), roenn er bieS nic^t raill, alfo
nadj feinem SQelieben, ben ©ienftboten ober Arbeiter „nicht ter:
bietten (affen", m. a. 2Ö. feine Älage ergeben unb ift bann nidjt
fdjutbig, bem Arbeiter einigen Sofjit 51t geben, ütagt er ba=
gegen auf Oliicffeljr bc3 ©ienflboten :c. in ben ®ienft, bejm.
in bie Slrbeit , unb rcirb biefer Slnfpruä) für begrünbet („für
glaublid;") befuttbeit, fo ift junädEjft auf biefc 9i aturalteiftuu g
äu erfennen (£.9f. I. 55 § 2 unb 3 f. 0.). ®ie ©pefution

aber befteljt barin, baß bie Slmtleut ben Arbeiter „hanbljaben"
b. fj. geroaltfam feftfjaltcn *) unb oerglibben b. fj. angeloben
(affen, ben ®ienft in 9iatur 5U leifteit ober aber bem Kläger
ben oerurfatfjtcn ©djaben — ber nunmehr in ber ©pefution3=
inftanj nach billigem ©rmeffen feftjufteUen ift — ab jutragen (f. 0.).

Üliit ber grage, ob etwa ber ©ienftherr auch berechtigt
märe, nach ben oben bargelegten ©runbfä($en be3 gemeinen
9ied;t3 feine ßlage »on SÄnfang an unter Siücftritt oom Ver=
trag auf bie Seiftung bc3 3ntereffe3 ju richten, roeil bie 2ta=
turaKeiftung je^t erroeiälidj adeu 2Bcrt für i(;n nerloren h<tf ie /
befchäftigt fidj ba3 £anbredjt gar nidjt, fdjliefjt alfo audj eine
foldhe Silage nadj Üftafjgabe bed richtig ocrftanbenen gemeinen
dtedjtd nidjt au3. ®enn ba3 Sanbrecfjt ift fein umfaffenbe3
öefehbudj, fonbcrit mollte nur basjenige regeln, ma3 ben Unter:
tljanen junädjft in feinem 55erfeF»r unb in feinen Verfügungen
berühre, unb roa3 er in biefen fünften am notmenbigften ju
raiffen fjabe 2 ), unb im oorliegenbeit fyaH in3befonbere Ijanbefte
c3 fidh junächft nur um ein möglich ft rafdje-5 , fumntarifdje»
Verfahren gegen fontraftbriidjige 2lrbeiter.

gür bie Sinnahme, baf? in § 8 ©. 1 bem ©ienftfjerrn

1) „(janbfjabett" bebeutet fjiec in bev ättern StedjtSfpracfJe narf)
0 rünin, beutjef). Sßörterb. IV - fouiel rote feftfaffen, fjalten, anJjalten,
geroaltige .öaub an einen legen — - intentare manua alicui j „foll man
betreiben fianbfjaben unb fafjen".

2) SBädjter, §anbb. I ©. 348 ju 9t. 6.

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®o«pp, $ie 9tc(f;te bcä tDienftyerrn. 231

ein, übrigens aud; im gemeinen 9Ied>t, abgefeljen oon gipge^
fdmften (f. o.) nid)t begriinbeteS freies 5Baf)trcdjt sioifdien ber
Älage auf gortfeßung beS ©ienftoerljältniffeS unb bem 2lnfprudj
auf SdmbenSerfafc l;abe eingeräumt raerben toollen, feljlt es
Ijiernacf) an jeber ©runblage im ©efe|$.

Selbftoerftänblid) mürbe übrigens, felbft roenn man im
Sinne ber älteren Softrin über obligationes faciendi aus ber
angeführten Stelle ben Sab ableiten fönnte, baff infolge ber
mora beS Arbeiter» bie urfpri'mglidje obligatio faciendi fdjon
oor Erhebung ber Älage fidj in einen alternatioen 2(nfprud)
ober in einen SInfprudj auf baS igntereffe mit facultas alter-
nativa beS Sleflagten bejüglid) ber Staturalleiftung oerroanbelt
l)abe, aus einer foldjcn ^Berechtigung fein SBiberfprud) mit
bem in S. 2 geroäljrten 9ied)te ber Selbftbefriebigung oljne
2Iitrufung beS ©eridjtS ju folgern fein. SDenn biefeS leg-
iere SHecht fann neben ber Älage auf 9laturalleiftung mie
neben ber Älage auf Sd)abenSerfa(3 jroar nidjt fumulatio,
roolfl aber alternatio befteljen. ginbet ber JJienftljerr feine
5E>e<fung bereits in bem oom Slrbeiter oerbienten, aber nodf
nicht erhobenen £ol;n, fo l;at er nidjt nötig, bie §ilfe beS
©erid)ts anjurufeu, unb fann auf ©ruub ber gefe§lid)en @r=
utäditigung bie etroaige Älage beS 2lrbeiterS surüefmeifen.
4>at er bagegen ein gntereffe, am Vertrag feftjul;alten, fo
flagt er auf Erfüllung beS SMeuftmieteoertragS, mobei bann
aber ber 21eflagte bie Erefution auf baS facere (burd) „58e-
jjaften, ,f)anbl;aben unb Slerglübben") in ber oben angegebenen
Seife abtoenöen fann.

II. SDie oerfudjte neue Auslegung ift aber aud) mit bem
übrigen Sortlaut beS Üanbrecljte nicht oereinbar. 2)enu bie
äüorte „fo ift er nicht fcfjulbig, iljneu „einigen Soljn" ju geben"
bebeuten fo oiel roie: „ihnen irgenb einen Soljn ju geben".
Sie auf ben jufiinftigen £ol)n allein 311 besiegen, ift fpradjlid)
unb inl;altlid) unmöglid). Denn baf? ein roeggelaufeuer ®iettft=
bote, 2lrbeiter ober f£agtöl)ner für bie 3«t/ nad&bem er ben
SJienft oerlaffen, feinen £olfn mefjr beanfprudjeu fann, ift fo
felbftoerftänblid), baff man ben SanbredjtSoerfaffern nicht rooljl

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232

Slbhanblung:

ptrauen fann, baff fte bie 9ti<htbephl l,n 9 eines ooit bem
fontraftbrüchigen Sagtöhner, Arbeiter ober ®ienftboten noch
gar nicht oerbienten SoffnS als eine ©atiSfaftion für beu be=
fchäbigten ©ienftherrn aufgefafjt tjaben foEten. Saft übrigens
bie angeführten SBorte fo oiel bebeuten, wie gar feinen Sohn,
weber für bie 3 u ^ un ft no$ f ür Vergangenheit, lägt fid),
ganj abgesehen »on bem SBortlaut, auch aus ber @ntftehungS=
geföfmhte ber feigen Raffung eoibent nadhweifen.

III. ®aS I. unb II. Sanbredtjt h Q tt e nämlich unter ber
Elubrif „Von ©Inhalten, Sienftleuten unb gebingten ülrbeitern,
bie nidjt glauben halten" beftimmt:

„2Bir woEett unb orbnen: äBelcher Saglöhner, Änedht
„ober EJtägb bingt unb ihm bie ofp Urfadjj aus bem 3iel
„giengen unb ficf) baS glaublidh erfünbe, fo mag er fie
„burch unfere Slmtleut hanbhaben unb beh efften,
„fo lang bis fie ihm beu ®ienft ausbienen ober il;m beit
„©«haben abtragen. 2Bäre aber einem nicht gelegen, fie alfo
„p behefften unb in Sienft ferner aupnehmeit, fo foE er ihnen
„boch umb nergangenen Sohn p geben nidht fchulbig fein."

3unächft ha>tbelt es fidh auch hier nur um baS 2Bahl=
recht sroifchen ber Silage auf Seiftung ber Sienfte („menn ihm
nemlidh gelegen, fie alfo p behefften unb in Sienft ferner
anpitehmen") unb ber ©elbftbefriebigung bur<h 3 ur ntfbehaltung
beS £of)nS, wobei im §aE ber $t 0 g e auf Vaturalleiftung bie
in ber ©jrefutionSinftanj pgetaffene Siberierung beS Veflagten
burdh ©rfafc beS oerurfadftcn ©(habend in ben SBorten: „hanb=
l;ab en unb beh efften ’) f olange bis" womöglich noch
fdhärfer pm EtuSbrud gebracht ift, als im III. Sanbrecht.

2BaS bagegen bie jweite Ellternatiüc betrifft, fo ift hier
als ©egenftanb ber Saeüett’ehaltung auSbrücflich ber ner =

1) heften, Seljeften bebeutet nach ©rimmS SBörterbudj I ©. 1332
u. IV 2 ©. 769, roeldjem noch bie ©teile in $aug3 Relation „oon 2lr=
refltren, Refften unb Stiebedegen ber ©dfulbner sc." (SanbrechtSaften
©. 112) beigefügt werben tarnt, fooiel wie mit SSefchlag belegen, »er*
haften: „man mag ihn wohl hofften, er bie ©chulben abtrag";
„pffinben unb hofften".

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®aupi>: 2>te Siebte beS ©ienftljertn. 233

3 ft tt g e n e £ o f) n b. f). ber £ofm für bie uorangegangene
3 eit beseitigtet. SBarunt würbe nun aber an bie ©teile biefer
Raffung bie jeßt uorliegenbe be$ III. fianbrecßtio gefegt ? £ang
unb ba§ £anbgeridt)t 9iottweil uermiffen eine Slufflärung f|ier=
über in ben £anbredE)tä>aften, unb bodf) bürfte ber Slnlaß 31 t
ber gaffungMnberuttg flar ju Sage liegen. $n $aug§ 9ie=
lation ifl 311 §§ 8 ff. einfadf) bemerft: biefelben feien alfo
lauter, baß fic feiner weiteren Erläuterung bebxirfen *); unb
in ber Sljat beburfte e£ für bie 3 eitgenoffen einer ©rläuterung
biefer bloß rebaftionetlen 2 lenberung nidE)t. ©cfjon in ber
erften roürtt. ißolijeiorbnung uotn 30. 3uni 1549 war nämlid)
int Sinfcfjluß an bie 311 SlugSburg int 1548 erlaffene
ateid^Spolijeiorbnnng %. 24 („uon rei;ftgen .Sined^ten unb Sienft=
boten") unb Xitel 37 („uon §anbwerfsföl)iten, ©efellen, Änedj=
ten unb £el;rfnaben") unb in SBoUsießung berfelben junäd^ft unter
ber Ue 6 erfdt>rift „non 9leifigen, attclj ©ienftfnecßtett, ÜDtägben
unb Eljeßalten" ben Stmtleuten unb ©eridjten eingefdfjörft:

„Ser Eßeßalten 33efolbung unb 93eIof>nung fjalb eine gut,
„billige Drbnung 31 t titadjen, bamit bie Eßeßalteit ißre Sienft
„unb ©efd^äft, toie fie 3 U t^un fdjulbig, getreulidj unb fleißig
„uerfeßen. —

„©onberlidf) aber orbnen unb wollen wir — wann füro=
„f)in ein Eßeßalt feinem ^terrn 9)ieifter ober fyrauen uor unb
„cl) ber bestimmten 3 e *t barauf er gebinget tjat, oßne rcd)t-
„mäßige genugfame Urfacfje außer bem ©ienft geßett wollt
„ober würbe, baß fein |>ert 3Ji e i ft e r ober $rau itym
„für bie SBefolbung n i df) 1 5 i t 31 t geben ober 311 tßun
„f tißulbig fein 1 2 )."

|>ier ift alfo uon einer Älage auf SRaturalleiftung unb
einer Ejefution burd) Refften unb SBerglübbenlaffen nod) gar
feine 9tebe, fonbertt e3 wirb ber ©ienftf)errfd)aft burd) biefer
^oliseigefefc ba3 9tedjt eingeräumt, bem fontraftbrüd£)igen ©ienft=
boten nid^tjit — alfo gar nidjtä 311 besagten. 9Jlit ben anber=

1) SanbredjtSaften 6. 201, ogl. and) S. 290.

2) 3let)fcf|er, 3tegierung3gef. I 6. 157.

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234

Ülbt)anbhing :

roeiten ciuilrecfjtli^en SBefugniffen fid^ ju befdhäftigen hatte
biefe ißotijciorbuung feinen Slnfafj, foioenig als bie angeführte
9teichfpolijeiorbnung.

lüefe 33eflitnmungen ber roiirtt. ^Poltjciorbnung non 1549
gingen fpäter roörtlidh in bie V. fianbefD. »ottt 2. San. 1552
über ‘). baf erfte £anbrecf)t (1555) rourbe bann ber oben
bereit» aufgehobene, mit bem II. £.91. roöctlid) übereinftim=
menbe Paragraph (nur ftatt „glaublich" heißt ef bort „roat)r=
lid)"), unb jroar nidjt bloß für Chiton, fonbern für „© i e n ft=
l eu t" unb „g e b i it g t c 2 t r b e i t e r " überhaupt aufgenommen 2 ).

Sn bie jroei 2)lonate itacf; ber ßrlaffung bef II. £anb=
red)tf (1. Suli 1567) im ©ept. 1567 s ) pulsierte VI. £attbef-
orbmutg mürbe bagegen ber oben aufgeführte ipaffuf auf ber
1. s $oli 3 ciorbnung unb ber 5. £anbeforbnung mörtlich inferiert,
jebod; mürben mit 9iiicffid|t auf baf injroifchen erfchicnene I.
unb II. fianbredjt bie 9Borte „ihn hatten unb uergtiib=
beit t affen, auch" cingefd;oben, moran fich mieber bie SBorte
anfdhloffen „für bie Sefolbung nidhtjit ju geben
ober ju th'un fdjulbig fein".

£eßtcre Raffung ber £anbeforbuung (1567) lag ^iernad^
oor ju ber Seit, alf baf III. £anbred;t oerfafit rourbe. 2 tußer=
bem hotte biefe £anbeforbnung audh auf fol. 115 (£it. 55
§ 4) eine ähnliche Seftimmuug besiiglid; ber .ganbroerffgefeüen
unb Änedjte aufgenommen.

2 >a man bei ber Stebaftion bef III. £anbredhtf überall
bemüht mar, lefjteref mit ber VI. £anbeforbnung, bem neben
bem £anbredf)te roidjtigfteu unb ltmfaffenbften (flefeß bef .^erjog:
tumf in ßinflang 311 bringen, fo uerftanb ef fid; oon fclbft,
baf; man aud) bie obigen Seftimmuitgen auf fol. 98 unb 99

1) Steiger a. a. D. S. 223 ugl. mit ©. 787 'Jiote 928.

2) 2)af Seit SReflr. o. 8. 2lug. 1555 (a. a JD. ©. 288) fc^ärft im
roefentlichen nur bie Sleftimmungen bet 5. i.'anbef=D. unb bef I. ganb»
rechtf unb jiuat foruofjl für ®ienftboten alf für .öanbroerffgefellen ein,
wonach biefelben „bei ffierluft ihrer angebingten Rlefolbung“
nicht »or »erjprochener 3 c *t «u§ ihren Sienften treten foBten.

3) Stcyfcher a. a. D. 6. 314 3i. 133.

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®aupp: Sie SRedjte beä Sienftf)etrn. 235

(fpäter SCit. 49 § 3) ber £anbe3orbnuug, luetc^c 2i$äd)ter mit
fRedjt al§ bie ©runblagcn einer allgemeinen ©efinbeorbnung
bejcidjnet, bei ber Raffung bed § 8 (non £1). II £it. 17) be=
ritdfidjtigte. 2öäf)renb ba3 I. unb II. £anbred)t oont „uer=
gangeneit Sofjn" gefprodjen Ijatte, nmrbe jeßt au3 bem fpolijeU
gefeg bie fadjlid) ibentifdje, aber peremptorifdjer ttingenbe
Raffung aufgenommen, nad) roeldjer ber ©ienftfjerr gar feinen
£ol)it, ttid)t3 an öefolbung ju jaulen fdjulbig fein foll, inbem
man nur ba3 »eraltete nidjtjit burd) bie äBorte „nidjt einigen
£oljn" erfefjte. ®ie beibett lederen Raffungen befteljen übri-
gen3 je§t alö gleid^bebentenb neben einanber, inbent bei bem
Sßieberabbrucf ber VI. £anbe3orbmmg bie Raffung uidjtjit bc-
laffen nmrbe ’).

1) 3Ba3 baä $erf|ältni§ bet fog. VII. jur VI. üanbeSorbttung be-
trifft , fo mag , nadjbem neucrbiitgö Segenfolb im ciu. 2lrd). 8. 7 1
6. 197 9t. 41, roie e8 fd)eint, »eranlafit burd) bie SBemerfungen non
26äd)ter, §anbb. I ©. 359 unb II ©.53 91. 10, bie VII. Sanbeäotbnung
al3 ein Sleifpiel bet »on ifjnt fog. Sieprobuftion ober ütepublifation eines
®efefseS angeführt §at, auf ®runb bet Originalbrucfe »on 1567 unb
1621 folgenbeS 6emerft roerben. Sie VII. SanbeSotbnung ift in ber
Sfiat fein neue8 ®efefe, fonbertt nur ein neuer 9tbbrucf ber VI., roie fie
aud) »on ben jeitgenäffifd)en Sd>riftftellern al§ mit legerer ibentifd) be=
fianbelt roitb. §erjog Sol). ^riebrid) felbft bemerft in ber SBorrebe »on
1621 ju feiner SluSgabe ber SanbeSorbnung unb ber feit 1567 — 1621
erlaffenen ©eneralreffripte: „Sa bie ßjemplare ber 9anbeSorbnung (sc.
u. 1567) feiltet faft alle aufgangen unb an mefjrentfieilS Orten, ba
man bereit bebürftig, in SJiangel fte§e, fo fjabe er be§ f>erjogtl)um3
gemeine SanbeSorbnung burd) feinen 2lud)brucfcr roieberunt auflegeit
laffen". Obgleich nun infolge ber inji»if<$en — feit 1567' — erlaffenen
neuen Konftitutionen uerfdjiebene SBeftintmungen biefer SanbeSorbnung
nict)t mel)r praftifd) feien, fo t)abe er bod) „aus fonber beroegettben Ur=
fadjen", biefelbe, roie fie $erjog Gljriftopf) verfaßt, ungeänbert »erbleiben,
baneben aber an etlichen Orten burd) 'Diarginalieit unb Sleifä^e l)ierait
Srinnerung ttjun unb „bie feitljcr erlaffenen novellns constitntiones an=
Renten laffen." Semgemäj) ift bie i.'anbeSorbnutig aud) jetyt toieber als
©efebbeS^erjogGljriftopf) mit bem attenSatumuom
17. 21 ug 1567 roörtlid) unb feitenglcid) abgebrueft unb ei ift berfilben
fefjt, äljnlirf) roie bem III. i'anbrccOt, ein amtlidjeö atpf)abetifd)e3 Stegifter
beigefügt unb bnju bemerft, bafj fold)c3 and) für bie »orige (Sbition

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236

Slbfjanblung :

Wogegen ift, tua§ bie juriftifdjje Formulierung ber ange=
führten Siebte be3 ©ienfttjerrn betrifft, bie fianbeSorbnung
(Stitel 49 § 3), ba fie als ein an ba3 Sanbvedfjt fidj an=
fcpeffenbeiS fßoltjeigefefs itjre S)ifpofition bejüglid^ ber 2tlter=
uatioe jungen ©rfiittitngäflage unb ©elbftbefriebigung in einer
aUju fumuiarifdjjen Faffung uorträgt, aus bem £anbredE)t ju
ergänjen ’).

ber SanbeSorbnung f ö n n e b e n ü t ro erben. 3« ben
©djlufsroorten — nad) Slbbrud ber ©eneralreffripte — wirb bann nod)
b. b. 11. 91oo. 1621 allen Sefjörben beS SanbeS eingefdjärft, ber SanbeS»
orbnung nebft ben genannten Steffripten genau nadjjuleben. Sofern man
nun ftaatSrechtlich unter ber ^ublifation eines ©efepeS ben 3l!t »erfteht,
burd) melden biefeS , roenn eS aud) ben Qn^alt früherer ©efefce roieber--
Ijolt, formell als neues ©efelj inS Seben tritt, fo fehlte eS bem tpergog
3 oh- griebrid) h* er gang an ber 2 lbfid)t , einen neuen ©efepgebungSaft
Dorgunefjmen; benn bie Fertigung eines neuen SlbbrucfS ift ein folget
nicht, unb bie 2'emerfung begüglid) beS fRegifterS beroeift, bafj man bie
bisherigen SIbbrütfe ber VI. £anbe 8 orbnung aud) fernerhin aI 8 rnafi--
gebenben ©efeJeStept beljanbelt rciffen roollte, mie benn aud) ber neue
2lbbrucf unter bem Stauten beS §ergog 8 ©briftopb unb unter bem 2)atum
oon 1567 mit ber 2lnnal)me eines neuen ©efehgebungSaftS unoereinbat
ift. Sie „betoegenbe Urfadje" gu biefem Sterfa^ren mochte für ben fjtergog
fdjon barin liegen, baft bie VI. SanbeSorbnung mie baS £anbrecf|t mit
förmlicher 3 uftimmung unb 'Dtitroirfung ber ©tänbe erlaffen ntorben mar
(f. aud) 2Bäd)tet I ©. 147), unb, fo mandje Sifferengen im übrigen be=
3 Üglid) ber SÖlitroirfung ber ©tänbe bei ber ©efe^gebung bis jum ©rb=
vergleich oon 1770 bcftanben, ber fjerjog 3ob griebridj bod) allen ©runb
haben mochte, angefidjtS ber Vorgänge bei ber ©nbrebaftion beS 111.
VanbredjiS unb angefidjtS beS bamalS bereits — auf ben 25. Slooember
1621 — einberufenen SanbtagS ein förmlich mit ben ©tänben oerab=
fdfiebeteS, alfo nad) bamaliger Sluffaffung oereinbarteS roidjtigeS ©efep
einfeitig abjuättbern.

©8 fjanbelte fid) ftaatSredjtlid) um ein ganj analoges Verfahren
mie neuerbingS bei ber bem SteidjSfanjter übertragenen neuen gaffung
oon 91eid|8gefeben auf ©runb oorangegangener Sioocllen, j. 23. ber neuen
gaffung ber ©eroerbeorbnung oom 1. 3uli 1883; nur baf} man im 3af)r
1621 in fachlicher 23e;iel)ung ben Sept beS jefct neuabgebrudteit ©efefseS
nic^t änberte, fonbern fid) begnügte, auf bie angehängten Stooellen 3 U
oertoeifen (f. auch ©rieftnger St I ©, 28 f.). 3» beiben gällen ift ber
Sibbrtid beS alten SepteS fein neuer ©efehgebungSaft.

1) Saburd), bafs SRepfcher, SJürtt. ifSr.St. § 453 91. 13 nur bie

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©aupp: $ie 9ie<hie beS $>ienftf)errn. 23?

2luf biefen engen .ffufammenhang, ber hiernach äroifdien
bem I — III. £anbredjt unb ben SanbeSorbnungen, bejio. ben
SieichSpolijeiorbnungeti in ber oorliegenben £ef)re befteht, haben
bereits ißlebft unb feine fämtlichen 'Jiadjfoiger in ber 33ear :
beitung beS £anbrecf)tS unb ber SanbeSorbnung, inSbefonbere
Sefolb, .ftarpprecht unb Sauterbach an ben a. D. 0. fjinge-
roiefen.

IV. $amit bürfte bie bisherige Auslegung unfereS s }kr=
tifularrecbtS ber neueften 9Infed)tung gegenüber gerechtfertigt
fein. Sind) bie ©efinbeorbnung für bie Stefibenjftabt Stuttgart
oom 27. Dftober 1819 tann an biefetn SHefultate nichts änbern.
®enn abgefehen »on ihrer räumlich befchränften ©eltung ift bie--
felbe nach ©manierung ber SBerfaffung im 2Beg ber ft. Sßer*
orbnung erlaffen unb hat baher ben angeführten roiirtt. @e=
iefjen gegenüber feine berogatorifdje ftraft. Sie nimmt auch
eine fol<hc nicht in 2Infprud), miß oielmetir nur baS 51er*
fahren »or ben fflolijeibehörben regeln (§ 104) unb ju biefem
Sehufe eine gufammenftellung ber bereits in ben ©efefsen ent=
haltenen ©eftimmungen, aber feine neue ^Rechtsnorm geben,
roie in ben ©ingangSroorten auSbriicflich heiaorgehoben ift.
Soroeit baher ber Inhalt beS § 97 berfelben mit ben SanbeS;
gefefcen nicht übereinftimmt, ift er »on ben ©erichten nicht ju
beachten: unb menit baS Üanbgericht fRottroeil bemerft, biefe
©efinbeorbnung beroeife jebenfaUS, roelche Sluffaffung im Qahr
1819 „an mafjgebenber Stelle" über bie 93eftim=
mung beS £anbrecl)ts geherrfcht habe, fo ift hiergegen ju er=
innern, bafj für ben Stifter eben nur baS ©efeh mafjgebenb ift.

V. S5ur<h bie neuen fßroäefjgefelje ift an ben 23eftim=
mungen beS £anbre<hts unb ber SanbeSorbnung nur roenig
geänbert roorben:

9Ra<ht ber ®ienftherr oon feinem 9te<htc ber Selbftbefrie-
bigung bur<h 3urücfbehalten beS Sohns ©cbraudh, fo fommt

Sanbeeorbnung unb nicht jugleid» baS Sanbred)t berürfftc^tigte , lieg f«h
berfetbe ju ber oon Sang a a. D. gerügten unrichtigen Sluffaffung be=
ftimmen, bajs nämlich ber Sienftherr, auch toenn er auf ber Seiftung ber
3}ienfte beharre, ben Sienftleuten feinen Sohn ju bejahten habe.

3a$rl>ücf)er b. SBürnembg. iHce^tep (lege. II. 16

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238

9l6l)anblung :

es gunäd^ft nicht jum ißrosejj. Hlagt bagegen ber ©ienftßerr
unter ben SorauSfeßungen beS gemeinen ©ioilrechtS non 9lro
fang an auf baS gntereffe, fo gilt bejiigli^ ber SoIIftrecfung
beS auf ©elb lautenbeit Urteile nichts befonbereS. SBirb ba=
gegen bie Silage auf Seiftung ber ©ienfte gerichtet, fo ift, toie
fdjon nach bem äanbred&t (f. o.), ber Seflagte, roenn bie Silage
begriinbet ift, jur £eiftung ber ©ienfte felbft ju oerurteilen.
Sejiiglid; ber aSoUftredung eines folgen Urteile ift bann 3 »
5 U unterfdjeiben. können bie ©ienfte of»ne Slenberung il;rer
Sefchaffenheit in gleicher Steife burcf) einen ©ritten geleiftet
uierben, roaS 3 . 93. bei ben Slrbeiten uon ©aglöhnern, Sau-
unb gabriEarb eitern ber gafl fein Eann, fo ift ber ©ienftßerr
berechtigt, nach SEaßgabe beS § 773 ber ß.iß.O. auf Stoften
beS ©djulbnerS anbere 2lrbeiter fiir biejenige ©frötigteit an-
3 uftellen, auf roeldfe bas Urteil lautet. Äann bagegen bie
Seiftung ber ©ienfte ohne 2lenberung beS roefentlicßen Inhalts
ber Obligation nicht burd) einen ©ritten uorgenommen roerben,
fo ift, roenn biefelbe auSfcßließlich 00 m ©djulbner abhängt, nach
§ 774 3 U oerfahren. fjiir bie $rage, ob bie ©ienfte oertretbar
finb , ift übrigens nicht, roic bie ÜDEotioe 3 U §§ 773 unb 774
ber K.ifJ.O. annehmen, baS Gioilredjt tnaßgebenb, (foroeit nicht,
roie bei ber ©eemannSorbnung 00 m 27. ©e 3 . 1872 § 29, eine
reichsrechtliche ÜEorm (©.©.(S.iß.D. § 13) in fyrage fommt),
fonbern nur bie ß.ip.D., m. a. 2 B. bie objeftioe Sefchaffenljeit
ber ben ©egenftanb ber 3 roangS»oEftre<fung bilbenben ©ienfte.
hiernach, alfo nicht auf ©runb ber partiEularrechtlichen ©efinbe=
orbnungen, roie nach ben SJlotioen bie meiften Slomtnentare sur
ß.iß.D. annehmen, roirb allerbingS bei bem ©ienftoerljältniffe
beS ©efinbeS regelmäßig bie SorauSfeßung beS § 774 oor=
liegen. Sebocß fann in einem foldhen auch ber § 775
anroenbbar fein, roenn nämlich ber Eontraftbriicbige Arbeiter
ober ©ienftbote in frentbe ©ienfte eingetreten unb Silage unb
Urteil auf bie llnterlaffung ber ©ienftleiftung bei bem ©ritten
gerichtet roar l ).

1) <3. S.'anbeä=D. a. a. D. unb bie ©. beS D.S.®. Stuttgart in Seuff.
2trcf). SB. 43. <3. 114.

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iß r ob ft, Sie Haftung be$ Öläubigerä sc. 239

Uebrigeng biirfte bie in ber 9tatur ber (Sadje liegenbe
SßeittäufigEeit unb 5loftfpieligfeit beS in einem fotzen gaU
gegenüber bem fontraftbrücbigen Slrbeiter ober ©ienftboten ein=
juljaltenben, meiftenä ergebniälofen ©otlftrecfung3oerfabren3 be=
meifen, roie jroedmäfjig unb ben ©erbältniffen be3 täglichen
Sebent angepafjt bie ©eftimmung be§ £anbrecbt3 unb ber
Sanbeäorbtmng über baö 9iedf)t ber 3urücfbebattung be§ Sobneä
ift, eine ©eftimmung, welche im 16. 3<*f)rf)unbert ju einer 3ett
erlaffen mürbe, roo bie 2lrbeitSeinftellungen, überhaupt ber Äow
traftbruch bei allen 2lrten oon Slrbeitern, einfd^liefelid^ beä ©e=
finbe3, ben ©egenftanb allgemeiner Magen bilbeten unb ba3
angeführte 6inf<hreiten ber Steid)^- unb SLerritorialgeroalt oer-
anlafjt batten.

XV.

Sie Haftung bes Gläubigers gegenüber bem Selbftfdjulbner=
bürgen für Serfäumniffe in ber Ausklagung bes lauptfdjulbners.

Sion

|>erra £anbgeri<ht3präfibenten oon s flrobft, ©Hroangen.

1) ®ie ©ürgfcbaft fann befanntlidj in einer leichtern unb
in einer ftrettgern gorm eingegangen roerben. ©ei ber erfteren,
ber Scbabloäbiirgfcbaft, mirb für bie ©efriebigung ber $orbe=
rung be3 ©laubigere nur fo meit eingeftanben, ald ber ©lau--
biger nicht bei bem .gauptfcbulbncr jum 3 u 9 e fornmen fann,
ber ©ürge fann oon bem ©laubiger bie ©orauäflagung bei?
■g>auptfd)ulbner3 oerlangen, unb eä ift nach bem Säße: damnum
sentire non videtur, qui sua culpa sentit, foroeit ber ©lüu=
biger fä)utbbaft eine ©efriebigung bei bem |>auptfd)ulbner oer=
fäumt bat, ein gaü ber Sd}ablo*boltung nicht oortjanben, ber
©iirge alfo feiner ©erpflicbtung entlebigt. ®ie ftrengere fyorm,
bei welcher ber ©iirge al£ Selbftfcbulbner eingetreten ift, ober
fonft auf bie ©orauSflage be» SchulbnetS oerjid>tet bat, er=

16*

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240

Slbßanbtuitg :

mädjtigt ben ©laubiger, beit Bürgen uon Slnfang an roie ben
Imuptfdhulbner unb ftatt be^felben einjuflagen. Ser Angriff
bed Bürgen ift ^ier »on irgeub einem bem ^auptfdjulbner
gegenüber ciiijuljaltenben Benehmen nidjt abhängig, ber Bürge
hat i^n biefer Sorge, inbem er fid) in gleicher SBeife mit bem
j&auptfdhulbner haftbar erflärt, »ertrageimä&ig entbunbcit.

SBeibe Bürgfdhaftäformen finb im geltenben gemeinen diente
rezipiert. Sie jroeite berfelben ift bie f)iftorifdj urfprünglidje
unb bie im SBerfe^r^leben oor^errfdienbe 9lrt ber ©erbiirgung.
3m fßanbeftenrechte bilbet fie bie Siegel, bie gnbemnität-S;
bürgfchaft fe(5t befonbere hierauf genutete ©erabrebung norauö.
©rft burd) bie ©orfdhrift ber 9ioo. 4 mürbe bad ©erhältniä
umgefeljrt unb bie leidfitere gönn jur gefefclidfen Siegel erflärt.
Uebrigenö ift bie ftrengere gönn in ihrem roirtfdjaftlidien
SBerte für ben fßerfonalfrebit bemjenigen ber leisteten gorm
ohne Broeifel »oransufteUen, ba eine Heberroadjuitg ber ©er=
fjältniffe be§ .fpauptfchulbnerä für ben Mrebitgeber burdj bie
Umftänbe nicht feiten erfd)roert ift '), bie ©reifen ber ju beobadt)=
tenben Sorgfalt belmbar finb unb fid) an biefen fßunft er»
fahrung^geutäfi bie Sinroenbungen be$ Bürgen, rneldhe bie
Siguibität ber Bürgfchaft3f)ciftung unb ebenbamit ben 2Bert
ber Sicherheit beeinträchtigen, oorjugäraeife anhängen.

SBährenb fid) nun eine Behauptung nirgenbS finbet, baß
biefe ftrengere BürgfdhaftSform gefeßlidE) unterlagt, etroa aud

1) Qm allgemeinen roirb fuß rooßl in unferer Qeit bet fiapitalan=
fammlung unb ber Jtrebitinftitute beßaupten taffen, bafs ber Siitge, loeldßer
ja bocß regelmäßig ein Sfefannter ober Slerroanbter be$ $auptf<ßutbner3
ift, bem (eßteren näßer fteßt unb baßer befjer befäßigt ift, mit beffen
SSerßättniffen ftcß auf bem Saufenben ju erßatten, atS ber ©täubiger.
®ie Uebertragung ber Uebetroacßung be§ §auptfcßulbner3 auf ben Bürgen
(roetcßer, roenn er gegen Jflagabtretung ben ©Iäubiger befriebigt, bie recßt*
jeitige SluSltagung beleihen non fi(ß aus beroirfen lann) bürfte baßer
fcßon auö biefem ©runbe in »ieten gälten ben SSerßättniffen allein ent»
fpre(ßen. Dlitßt nur bad beutfcße §.0.S). (Strt. 281 Slbf. 2), fonbem audj
ba$ Defterreitßiftße bürgert, ©efeßbucß (§ 1355) unb ber code civil (Strt.
2023) ßaben bie SlecßtStooßltßat ber SorauSttage im gemeinrecßttüßen
Sinne überßaupt bei jebet Siirgftßaft auägefcßloffen.

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^8 tob ft: Sie öaftung beä ®I3ubiger3 jc.

241

redjtSpolitifdhen ©rünben für unftatlfjaft erflärt fei, ift gleich
tooJ)1 eine 9ted)töanfid)t aufgetaucht, monacfe auf bem inbireften
Söege ber bem Siirgen suftebenben 9ted)täroobltbat ber $lag=
abtretung ba3 Glement ber SSerantroortlicfefeit be3 ©läubigerd
für bie rechtjeitige 2lueflagung be3 ipauptfcbulbnerä in bie
ftrengere 23ürgfcfeaft3form f>ereingebrac^t unb biefe roefentlicb
«lieber auf bas Stioeau biofeer Sdbabloäbürgfcfeaft berabgebriidt
mirb. 2ßenn nämlich jener Stecbtsroobltbat bie Öebeutung ju=
fommt, bafe ber ©laubiger bem äablenben Bürgen bie Älage
gegen ben .jpauptfcfeulbner (ober gegen bie SJtitbürgen) nicht
blofe ju gebieren ljat, fo ro i e er fie bot, fonbern für beren
6 r b a 1 1 u n g ober gar für beren SB i r f f a tn f e i t, b. b- für
bie Seroabrung ihres oollen jur 3«t ber SöürgfdhaftSübernabme
oorbanbenen ©pefutionSroerteS »erantroortlicfe ift, fo ift ber
©laubiger benjenigen ©djroierigfeiten unb ©inteben, melcben
er burd) 23erabrebung ber ftrengeren Sürgfcbaftsform entgehen
rooHtc, gleidbmobl auSgefefet.

®ie Slnbänger biefer 9ted)tSanficbt mürben nur Eonfequent
banbeln, roenn fie ben SJeftanb einer ftrengeren 23ürgfd)aft3=
form feit 3ulafiung bet (übrigens fc^on bem s }$anbeftenrecbte
angebörigen) ©inrebe ber Jllagenabtretung überhaupt oerneinen,
ober menigftens ben S5erjid)t beS Bürgen auf bie SSorauSflage
beS |>auptfd)ulbnerS ohne einen gleichseitigen 33erjid)t auf bie
©inrebe ber itlagenabtretung für restlich roirfungSloS erflären
mürben.

2) Snbeffen fdjeint bie ©ebeutung, meldbe ber StecbtSroobttbat
ber Älagenabtretung bienad; beigemeffen mirb, in biefer SBeife
nicht boltbar ju fein.

^at ber ©laubiger auf bie Klage gegen ben .gauptfdjulbner
oerjicbtet ober gegen biefelbe eine ©inrebe erroacbfen laffen,
fo taun auch ber 23ürge nicht mefer mit Grfolg belangt merbeit.
3ur ©rfläruitg beffen bebarf eS aber nidht ber Berufung auf
bie 9ted)t>jroobltbat ber ftlagenjeffion, fonbern jener ©rfolg ift
bireft eine SBirfung ber accefforifcfeen Statur ber Söürgfdjaft.

■£at ber ©laubiger auf ^fanbredhte »er§idhtet, burd) melcbc
feine gorberung neben ber Öiirgfcfeaft gefiebert mar, ober 9Jtit=

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242

Slbfjanblung :

bürgen i^rer Haftung entfaffen, fo !ann baburch bent Bürgen
eine ©inrebe entfteben, närnlid) allbann, wenn bal Bewufjtfein
einer geteilten Haftung für bie ©ingebuug ber ©ürgfdjaft bc=
ftimmenb war unb biefer Beftimmunglgrunb bem ©laubiger
all eine Botaulfefeung bei Bürgfdjaftloertragl erf'ennbar ge-
worben ift. 3ft bal ißfanbrecbt ober bie SKitbürgfcfjaft jeitlid)
erft nad) ber Uebernafjme ber Bürgfdbaft all weitere Sicher^
beit binjugetreten, fo wirb eine foldje SSoraulfebung nicht leicht
jutreffen, aulgenommen el märe fcbon bei ber Biirgfdbaftl;
iibernabme oon ben weiteren Sicberbeitlbefteflungen bie Siebe
geworben unb bie 3uftanbefunft berfelben uoraulgefefjt gewefen.
2lud) wenn bie weiteren Sicherheiten bei ber Biirgfchaftlteiftung
bereitl beftanben, fann ber gaE fo geartet fein, baff fie unab=
bängig oon benielben übernommen worben ift, j. 39. wenn ber
Bürge biefelbcn gar nicht fannte, in roeldiem $aEe ber ©läw
biger bie weiteren Sicherheiten ohne ^räjubij gegenüber bem
Bürgen muff freigeben fönneit. immerhin mag man, wie
biefel meiftenteill gefchiebt J ), eine faftifdbe Vermutung bafiir
auffteUen, baff, wenn pr 3«it ber 33iirgfcbaft!eingebuttg bereitl
Sicherheiten burd) tßfänber unb Bürgen für bie gorberung
befteUt waren, ober gleichseitig befteflt würben, bal ©efchäft
unter Berlaf? auf biefe weiteren bal Siififo ber Biirgfcbaft
errnäftigettben ©arantien gefd)loffen worben fei. 2lher el richtet
fich aud) hier bie Befreiung bei Bürgen nadb anbercn Stiid=
fidjten, all benjenigen ber Slecbtlwobltbat ber ftlagenabtretung,
nämlich nach ber Sehre oon ber Boraulfe&ung 2 ). ®ie
^erbeisiebung ber ©inrebe ber Älagenabtretung fann hier, in=
foferne fie oon ber .Qnbioibnalifierung ber gäbe ablenft, nur
oerwirrenben © i n f l u fi üben.

1) 3 . Bergt, württ. Dbertrib. in ©euff. 2lrch 33b. 7 91r. 311. 312.

2) 3- Bergt. Snorr im cioitift. 2(rct). 23b. 28 ©. 170, 171 3»ff 4- 5.
©. 175—177 unb SBürtt. Dbertribunat bei ©euff. Sinh- 33b 7 91r. 311,
ibb ber richtige ©tanbpuntt eingenommen ift. @teicf|tBof)I toirb bie fyrage
gewöhnlich unter bem einfeitigen SefichtSpunfte ber fitagenabtretung
behanbett : SBürtt. Strcf) 33b. 9 ©. 215. 237. Eafel ©in.=3iecht3fpr. V ©. 102.
103. ©euff. Strchio 33b. 20 91. 36.

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Sßrobft, 3)ie Haftung be* ©(äubiger* jc. 243

Uebrigen* fotl bicfe $rage ^iet nidht toeiter tierfolgt raer;
ben. 2Bitt man nämlich aucf) in ber fraglichen 9ti<|tung einen
$all ber peremtorifdhen Sßirffamfeit ber ßütrebe ber iflagem
abtretung ftatuieren, fo ift hoch ber ßrei* biefer peremtorifchen
SBirfung mit biefem ©ebiete abgefdhloffen, unb bie ©iitrebe
hat aufjerbein eine blofj bilatorifdje Vebeutung, roeldhe beit
Grfolg ber Atlage fo lange auffcfjiebt, bi* ber ©laubiger bie=
jcnigen .itlageredjtc gegen §auptfd;ulbner, ißfanbbefijier unb
SJtitbürgen abtritt, meldje er jur 3«it ber Ätlagenabtretung Ijat.
Von einer Haftung für SBerität unb Bonität, für einen be=
ftimmten ©pefution*roert ber abgetretenen Älageredjte ift feine
Siebe, ©er ©runb ber ©inrebe befteht nicht in einer in ber
Vergangenheit liegenben ©äuntni* ober Verfdfmlbung be* ©läu=
biger*, fonbern barin, ba§ e* djifanö* ift, bem Verlangen be*
um Vefriebig; g angegangenen Vürgen, beffen ©rfiiHung biefem
nü^Iich unb bem ©laubiger uttfdhäblid) ift, fi<h 5“ entziehen,
©a* Venefijium ift, roie ba* s Jieidh*oberhanbel*geridht *) fi<h
be^eichnenb au*gebrücft bat, „eine uont ©efetj jur Pflicht er*
bobene ©efälligfeit".

G* ift nicht in ber Aufgabe biefer 3 c ^ ctl begriffen, bie
©rünbe biefer üluffaffung, roeldbe au* beit 9iedht*gueHen unb
redbt*politiicben ßntftehung*grünben be* fraglichen 9ledf)t*be=
helfe* gefchöpft finb, hie© roieberjugeben. 6* genügt ju be=
merfen, baf? feit ber 2lu*führung ÜJiiihlenbrud)* *) unb ben mit
berfelben jufammenftimmeuben 'Jladjroeifen ber beiben 3ttono=
graphiften in unfrer Sehre ©irtanner 1 2 3 ) unb ^pafenbalg 4 ) bie
aHerbing* fdfjoit fehr alte, ohne 3t»eifel burdh eine humanitäre
Stüdfidjtnahme auf ba* ©djicfial be* Viirgen getragene gegeit=
teilige SKuffaffuitg jum ©tiUftanbe gefommen ift, baff eine 2ln=
ficht, roonad) bie ^flidht ber Stlagenabtretung ein ©lement ber
Verantroortung für bie Veroahrung mirffamer Slegrefjred;te in
fid) fdjliefieit foH , feitljer feine theoretifche Vertretung mehr

1) (Sntfd). 19 ©. 383 (Seuff. 2trd)iu »b. 32 3t. 138).

2) (Seffion 3. Stuft. 6. 435 ff.

3) SBürgfd|aft S. 468—474, 533 -540.

4) 58iirgfcf)aft 3. 401 ff.

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244

2lbf)nnblung:

gefunben fjat '), baß nur in ber fßrayis ber ©eridjte , unb
inSbefonbere in gebrudten unb ungebrudten ©ntfdjeibungen
ber nüirttemb. ©eridjte an jener SÄnfdjauung nod) feftgetjalten
roirb 1 2 ), bafj aber aud) tiier in ber Vertretung ber neuen 9luf=
faffung baS 9leid)Soberl)anbelSgerid)t mit ©ntjdjiebenfieit oor=
angegangen ift 3 ).

Ser ©tanb ber Äontronerfe fd^eint bafjin oorgerüdt ju
fein, bat), roer bie Verantroortlidjfeit beS ©IciubigerS für culpa
in exigendo debitore principali bem ©elbftfdjulbnerbiirgen
gegenüber aus 3lüdjtd^ten ber itjm obliegenben Vflid)t ber
Ätagenabtretung feft^atten roili, fid) biefür nid)t ntef)r einfadj
auf eine fßrayis berufen unb bie gortfdjritte ber Softrin igno-
rieren fann, fonbertt — foferne es fid) ja bod) nur um ©e=
fejseSauSlegung unb nidjt um @erool)nf)eit3red)t l)anbelt — fid)
auf eine SMberlegung ber Sfefultate ber heutigen fHeddSroiffero
fdiaft eintaffen muff.

3) 3 m ^olgenben füllen im ^inblid auf bie fßrayis ber
roiirtt. ©eridjte einige bcfonbere in biefer grage f)er»orge=
tretene ©efictjtSpunfte geroürbigt roerben.

Safe berjenige Siirge, roeldjer fid) als ©elbftfdjulbner
oerpflidjtet unb bamit auf bie 9ted)t3rool)ltl)at ber VorauSflage
neräidjtct bat, feine ©inroenbung wegen ber Vadjlnffigfeit beS
©laubigere in ber 2lu$flagung be# £iauptfd)ulbnerS erbeben
fann, roirb in beit ©ntfcbeibungen ber roiirttemb. ©eridjte regel=
mäfjig nid)t beanftanbet 4 ). 2lHein eS roirb auch bei ber ©elbfb
fdjulbnerbiirgfdjaft ber ©inrebe ber JUagenabtretung infoferne
eine jerftörlidje 2Birfung beigemeffen, als ber Vürge bars

1) 3- oefflt- ©inteniä Eio.St. II. ©. 832, $o!jfcf)uf)er 2f). u. Siaf.

2. SHufl. 93b. 3 ©. 907 ju 10, SBangeroro. Seitf. II § 578 ülnm. 4.

2) SDie Iefcte gebrudte Sntfdjeibung be? n>ürtt. D.Irib. finbet fid)

SBiirtt. 9Irc^ 93b. 15 ©. 162 (nont Qaljr 1871). Slufierbetn fommt eine

®ntf Reibung beg preufi 0 £rib. in Setrad)t »otn 3al)r 1875 bei Seuff.
2lrd) Sb. 31 31. 33, rcetdje ftcEi für bie befolgte 2lnfitf)t auf bie „f)etr=
fd^enbe Seljre unb ißrarig" beruft.

3) 3« ber 9tote ©. 243 9!r. 1 citierten @ntfd)eibung.

4) 3- »ergl. ©artoeij SMtfdjr. 33b. 19 ©. 297. SBürtt 2lrd). Sb. 15
©. 162.

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r ob ft, Sie .fiaftung be§ ©IäubigetS jc.

245

Sutljun uerntöge, baß ben ©laubiger ber bornmrf einer »on
ißm burd) eigene SRadjläffigfeit »erfdjulbeten Unmöglid)feit ber
Sllbtretung roirffamer Älagerechte treffe. 9tele»ant fei bie @in=
rebe be3 Bürgen, geftiigt auf fein 9ted)t ber Älagenabtretung,
fofertt er „folcfje £I)atfad)cn behaupte unb beroeife, welche bie
Sßnborgung ber £auptfd)ulb über ben feftgefegten 3af)lung3=
tennin ^inauS als eine badjläfftgfeit be$ ©läubigerS erfdjeinen
taffe".

S)er erfte unb legte biefer ©äge fcßeint nun aber in einem
nicht 311 löfenben SBiberfprud) ju fteljen. Serfclbe ©laubiger
fott bemfelben bürgen gegenüber ber Haftung roegen culpa
in exigendo deb. principali entbunben unb bod) loieberum
nid&t entbunben fein. $ft eine autonomifcßc ©iSpofition ber
beteiligten, roonad) fidj ber bürge mit bem ^auptfchulbner
auf gleiche Sinie fteßt unb bamit ben ©laubiger ber berant=
toortung unb ©orge für bie rechtzeitige SluSflagung beS |iaupt=
fdhulbnerS entbinbet, rechtlich ftattßaft, — unb biefe ©tatt=
ßaftigfeit wirb ja nidjt beanftanbet — fo muß ber ^nßalt
biefer bertragSabrebe aud) auf bie beurteilung ber 9ted)t3=
wof)lth«t ber ftfagenabtretung fortwirfen, weil burd) biefelbe
bie berantroortung ber beteiligten in 2 (bfid)t auf bie »erein=
barte biirgfcßaft allgemein unb ein für allemal, mithin aud)
für bie grage ber ßlagenabtretung reguliert ift.

©eroiß mit allem ©runbe würbe biefer in einer älteren
(»on bem ^^öfibenten non Kübel »erfaßten) ©ntfdjeibung beS
DbertribunalS *) im 2 lnfd)luffe an bangeroro 1 2 ) mit ben Sßorten
anerfannt: faßt ßier (bei ber ©elbftfd)ulbnerbürgfd)aft)

felbft ber begriff einer berfdiulbung gänzlich hinweg, ba ber
©laubiger »on 2 lnfang an fid) auSfdßließlid) an ben bürgen
ju holle« berechtigt ift unb fid) baßer um ben ^lauptfchulbner
unb bie Sicherung ber 2lnfpriid)e gegen biefen nidjts ju bc=
flimmern ßat". Soweit aber eine berfcßulbung beö ©läubi=
gerS begrifflidh nicht möglich ift, fann fie aud) nicht für

1) Sanoeg 9»tfcf)r. Sb. 19 ©. 299 (Seuff. 21rd). SB. 7 9t. 312).

2) Seitf. 11 § 578 3lnmfg. 4.

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246

Slbffanbtung :

bie Säeroahrung ber Älagered)te gegen ben Ifauptfdhulbner fta-
tuiert roerben. 23ietteid)t barf bie ganje Stufftettung auf einet
33erroedl)Slung beS juriftiidhen SegtiffeS ber 91adt)läffigfeit mit
bem öfonomifdjen unb moralifcfjen begriffe beS Sßortes 3 uriicf=
geführt roerben. Die Slacfiläffigfeit — culpa im ©egenfafc ju
dolus — bilbet eine Queße ber fttechtSerjeugung, abgefeljen
non bem fyefyex nicht in betracht fommenben ©ebiete beS
2(guilifd)en ©efefceS, fiur ba unb foroeit, als ber Sdjulbige mit
einem Slnbern in ein obligatorifdjeS 33erhältniS getreten ift,
tnelcheS ihn ju llnterlaffung non Siadjläffigfeit unb ©infialtnng
non Sorgfalt nerpfliditet. 2ßo biefeS nicht ber $att ift unb
^emanb in ber Slerroaltung feiner SSermögenSangelegenheiten
bie Siegel ber DrbnungSliebe, ber ©parfamfeit, ber 3iücfficf)t=
tragung für Slnbere auffer Singen fe§t, fann er sroar im po=
pulären unb moralifd^cn Sinn als nadjläffig bejeidhnet roerben,
aber er ift es im juriftifchen unb prioatred)tlid)en Sinne nidjt,
roeil niemanb gegen iljn ein Siedet auf ein anbereS Verhalten
hat unb er fidfj innerhalb ber feiner Freiheit anfieimgeftellten
Sphäre feiner rechtlichen SSerantroortung auSfefct.

3Jlan fann audj nicht etwa fagen, roie neuerbingS in ben
©ntfcheibungSgrünben eines SanbgcridjtS bemerft roorben ift,
baff es bie im heutigen Siechte bei allen Verträgen einjuhal=
tenbe Pflicht non Dreu unb ©lauben mit fid) bringe, bafi ber
©laubiger in Sfcgie^ung auf ben SfürgfdljaftSnertrag jebe Sdf)ä=
bigung bes SJlitfontraljenten nermeibe unb aus biefem ©runbe
eine Säumnis gegenüber bem .fjauptfchulbner untertaffe. Dies
roäre nur gerechtfertigt, roenn ber ©laubiger in dftfanöfer 2lb-
fidhttid)feit jum Sdjaben bes Bürgen hanbeln roiirbe. SBenit
fid) ber SBiirge in gleicher Sleihe mit bem |)auptfd)ulbner ner=
binblich erflärt hat, unb bamit ber begriff ber fdhulbhaften
Säumigfeit in SluSflagung be* JpauptfdfiulbnerS für bas Sied)tS=
nerhältniS beS ©läubigerS jum '-Bürgen aufgehoben ift, fo ift
in ber biesfattfigen Sorglofigfeit beS ©läubigerS fein Slerftofj
gegen bie bona fides ju benfen ')• ®ie SBachfamfeü ift als=

1) Enffet fagt bie auf bie ftrenge 3)iirgfd)aft3form be§ $anbeften=
redjtS bejiiglidje L. 62 D. d. fidej. 46. 1 : Si lidojutssor creditori de-

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?robft, $te Haftung bed ©Idubigetä jc. 247

bann bie Sadie beg SBürgeit, weldjer, wenn ©efaßr brofjt, fid)
gegen SBefriebigung beg ©läubigerg jeberjeit beffen Älagen
abtreten laffen unb auf biefem SBege rechtzeitig gegen ben
|>auptfcbulbner flogen fann. 'Jiur bag pactum de dolo noji
praestando, nidjt aber eine berartige Slugteilung ber 3Badp
famfeit gegenüber bem «§auptfd)ulbner ftreitet gegen bie bona
fides unb bie ^Bewegung innerhalb ber uertraggtnäßig augbe=
bungeneit 9iecf)tgjuftänbigfeit fann niemals ben Stormurf besS
redjtgwibrigen iBerßalteng begrünben.

4) Sie in tttebe fteßenbe grage ift in beit ju ©unften
ber Bürgen entfd)iebenen gatten burdjgängig in ber ©eftatt
»orgefommen, baf? ber £auptfd)ulbner in ©ant geraten unb
burdj benfelben ber ©rab ber Befcfiäbigung beg Bürgen feft=
geftettt worben war.

©3 fann aber ein juredfenbareg Berfäumnig bei» @läu=
bigerg unb ein fd)äblid)er ©rfolg berfelben ebenfogut in bem
gatte oorfotnmen, wo bie ganje ober oerljältnigmäßige gnfot
oenj beg .fDauptfdjulbnerg jwar oorbanbett, aber noch nid)t burcb
ein außerhalb beg SBürgfdjaftgprojeffeg eingelciteteg 33erfal)ren
jur @oiben 3 gelangt ift. SBie fott nun ber 6elbftfdjulbner=
bürge in festerem gatte feine itjm wegen Berfd)led)terung ber ab=
jutretenben Mlagerecfjte jugebad&te ©inrebe jur ©eitung bringen?
©ibt eg ein ttttittel, fie jur ©eltung ju bringen, außer in ber
gorai ber ©inrebe ber Boraugflage beg fjiauptfcbulbnerg ? SBill
man biefe ©inrebe aud) bemjettigen Bürgen geben, welker aug=
brüdlidj auf biefetbe oerjiditet fjat? Ober will man melmeljr
ben Bürgen in biefem gälte mit feiner ©inrebe jurüdweifen,
bloß weil eg ber 3»fatt fo gewollt ober eg bem ©laubiger fo
beliebt bat, ibn ju »erflagen, ol;ne baß bie gnfoloenj beg
.fiauptfdbulbnerg bereite aubergwie fonftatiert war?

Ser gatt fommt fdjott jeßt nicht feiten in ber bejeidjneten
©eftalt uor, unb wirb fiinftig häufiger, uielleidjt regelmäßig
fo üorfommen bei ber Slbnaßme ber Äonfurie infolge ber neuen

nunciavit, ut deliitorera ad aolvendam pecuniam compelleret, vel
pignus distraheret, isque cessaverit: an possit eum fidejnssor doli
mali exceptionc sunnnovere? Reapondit : non posse.

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248

äbtjanblung :

^rojefeorbnungeti. darüber aber wirb fein Seifet fei» fönnen,
bafj in folgern gaffe ber (Srroeis ber gafffungSunfähigfeit beS
|>auptfd)ulbnerS ober beS ©rabeS berfelben anberS, als bureb
bie ißrobe ber StuSflagung nid;t geführt roerben fann, roobei
bie 2luSflagung bur<b ben ©laubiger felbft jroar burd; bie
©rgebniffe eines non britter ©eite erfolgten, ber Klage gegen
ben Bürgen nahe oorangegangenen ©ermögenSangriffS, aber
nicht burch eine anberioeite ©eroeisfiihrung eifert roerben fann.
Senn ein ©eroeiSantritt beS ©ürgen, biret't geridjtet auf bie
©ermögenSunjulänglichfeit ober bie B^fongSunfähigfeit beS
£auptf<bulbnerS ober beS ©rabeS berfelben ctroa mittelft einer
auf ber Kombination beS SlugenfdjeinS unb beS ©adjoerftäns
bigenberoeifeS beruhenbeti ©ermögenSunterfud)ung, roie er in
foldjen unb ä^nlicfjen gaffen oerfud)t roorben ift, fann feine
©ead;tuitg finben, roeil abgefef;en oon ben ©ebetifen gegen bie
©tattbaftigfeit eines foldjen Eintrags *) in biefem SBege nichts
bariiber ju fonftatieren roctre, baf? ber ,£>auptfd)ulbner nid)t bie
•Öeimjafjfung ber ©djulbigfeit, roenn er barum befangt roiirbe,
trog ber ^nfuffisiens feiner 2tftioen ju ©eftreitung feindlicher
fßaffioeit, aus bem Stftioftanbe ober burch gnanfpru<bnaf)me
feines KrebitS beroerffteffigen fönnte unb roiirbe. 3Jiit gutem
©runbe unb in ber GrfenntniS, baß bie grage, ob ber @lciu=
biger bei bem £auptfcf)ulbner jur ©efriebigung fotnmen fann,
in anberem SBege, als burd) ben praftifdjen ©erjudh ju einer
roirflidjen Söfung niegt ju fuhren ift, h“t baS römifdbe Siecht
bie SlcchtSroohlthat beS ©ürgen, nur bann ju jagten , roenn
ber ©laubiger bei bem ^auptfchulbner feine ©efriebigung finben
fann, auf bie SluSflagung beS |>auptf<bulbnerS burch ben
©laubiger unb nid^t auf ben ©eroeis ber ©oloenj beSfelben
geftefft.

©oljin roirb fid) bie Koffifion ber befämpften StechtSanficht
mit bem ©e^ichte auf bie ©orauSflage auch auS biefer ©eite
ber Sache ergeben.

5) ©d&liefjlich mag aud; noch ber E)ie^er einfdjlagenben
SanbrechtSfteffe II. Sit. 5 § 9 ©rroäbnung gefd&ehen.

1; 3u »ergl. SBürtt. 9lrc^. Sb. 8 ©■ 142, Sb. 9 S. 450.

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r o b ft, $ie Haftung bei ©laubiger« ic.

249

$nbem fte bie grage beljanbelt, ob ber 33ürge oon feiner
2 lerpflid)tung befreit roerbe, wenn ber ©laubiger ohne feine
3uftimmung bem £iauptfd)ulbner über ben bei bem 3$ertragS=
abfdjlujj beftimmten 3 < >^ungi 5 terniin ^tnan^ roeitere ©orgfrift
erteilt l)at unb ber .jpauptfd)ulbner in biefer griftung ju Uit=
fall fommt, unb biefe Jrage verneint, ben Sürgen oielnteljr
in folcbent gälte nur oon ben nad) bem urfprünglidben 3 a h :
lungötermin auf gelaufenen 3 'nfen un ^ Soften freifpricE)t , be-
reitet fic bainit jener 3lnfid)t oon ber SBcrantroortung bes
©laubigere für bie Säumigfeit bem 4?auptfd)ulbner gegenüber
einige ©d)tv>ierigfeit. giir bie 2lu-3legung , bafj bie ©efej$e>3=
ftelle aud» bie im 33emutüfein ber ©efaljr ober in ©lei<$gültig=
feit gegen biefelbe erfolgte, mithin auch bie fc^ulb^afte 5ßer=
jögerung ber 9lu3flagung be3 .loauptfdjulbnerd im 3luge habe,
fönnte ber allgemeine UBortlaut ber Stelle unb bie ©rmägung
ju fpredien fd&einen, bag berjenige, roeldjer bur<$ eine bie
oertragSinäffige Ärebitgebung überfchreitenbe älnborgung ba£
Sdhidfal ber oerbürgten gorberung auä freien Stüden meü
teren 3ufäÜen iiberantrcortet, für ben eintretenben SSerluft oer=
antroortlid) ju ntadjen unb 3 toar nad) ben ©runbfä^en oont
casus mixtus felbft bann oerantroortlid) 31 t machen ift, toenn
er ben Siüdgaitg ber 9>ermögen$umftänbe be§ ,j>auptfdbulbner3
nicht oorauägefehen hat unb nid^t hat oorau*fehett fönnen.

|jiemit mürbe aber bie Stelle für bie einfache Sürgfchaft,
toeldje fie junädjft im 2 luge f>at *), eine mit bem gemeinen
9ied)te in SBiberfprud^ fte^enbe 5Eragroeite erhalten, ©3 mürbe
ba3 Ignftitut ber Sdhablosbürgfchaft in feiner Gigentümlidjfeit,
roonad) bie Haftung be$ ^Bürgen auf hört, roenn ber 33erluft
be3 ©laubiger^ bei bem |jauptfd)ulbner einer eigenen fd)ulb=
haften 3 ögerung beS ©laubiger^ jujufdjreiben ift, für ba3
miirttemb. 9ied)t aufgehoben fein, ©ine foldje 3lbfidt)t ber
Stelle [äfft fid) aber roeber au3 ben Guellen be3 ©efe^eö,
noch au$ ber 311 t 3 e *i be£ brüten Üanbred)t 3 h err 1 ^ en ^ eit
®oftrin Verleiten a ).

1) <S. unten Stete auf ©. 250.

2) 3» bet .jjaug’fdjen Relation, roelc^e Riebet als SuSlegungSqueHe

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250

Stbfianblung :

63 Iäfet fidj baher einer 9lu3legung, wie fie ba3 Dbers
tribunal in ber im 15. 53b. be3 2Bärtt. 2lrch. (©. 162) mit=
geteilten 6ntfd)eibung oorn 3ahr 1871 aufgefteüt unb bie
roiirttemb. ®eri<ht3prayi3 bi3 baher angenommen ^at, bajj
nämlich burch bicfe ©efej3e3beftimmung bie 6ntbinbung be3
Särgen »on feiner Serpflichtung roegen Slnborgung ber |mupt=
fdhulb über ben urfpränglidhen Serfalltermin f)inau3 oljne
äBiffen be3 Särgen nicht überhaupt b. h- ohne Mäcffidjt auf
eine bent ©laubiger fyiebei jur Saft fallenbe befonbere Ser=
fdfulbung auSgefdjloffen , fonberu nur au3gefprochen werben
wollte, baf? ber ©laubiger nicht fc^on burdb jene 9lnbor=
gung allein feine3 2lnfpmd)3 an ben Särgen uerluftig gehe,
nid;t entgegentreten.

gär bie ©elbftfdjulbnerbürgfdjaft ift, wo e3 am Segriffe
einer Serfdjulbung fehlt, bie in ber Auslegung ber ©teile
gemalte llnterfcbeibung objeftlo3, bie ©teile alfo fär biefe
Särgfdhaft3form überhaupt ohne Selang. |iaug fdheint auch
bei ber fraglichen ®efe^e3beftimmung nur bie gewöhnliche, nidjt
bie ©elbftfchulbnerbärgfdhaft im 2lnge gehabt ju h«ben, ba er
nach Schalt feiner Relation bie ^yreüaffung be3 Särgen non
ber Haftung fär ginfen unb ßoften, welche bie ©teile anorbnet,
nicht auch auf ben ©elbftfchulbnerbärgen bejogeit wiffen will *).

bienen tann, iuei( ber ganje £anbred)t3titel „non Särgen" erft im brüten
Sanbredjte neu eingefdjaltet roorben ift unb bie fragliche Stelle bei»
©ntrourfe §aug3 entfpric^t, fcnb bie SrfjriftfteUer ber bamaligen 3«U
aufgefii^rt, toeldje für ober gegen bie Slnfidjt oon ber Befreiung be$
Bürgen in bem oonoiirfigen galt Partei genommen fjaben. Seiner ber=
felben geljt aber fo roeit, aud; bei ber Qnbemnüätäbürgfc^aft ben oom
(Staubiger burdf feine 3ögerung bei bem §>auptfd)ulbner oerfdjulbeten
ÜluSfaU allgemein für einflußlos ju ertlären. Slucty üUtatt^iaS GoleruS
de processibus executivis nicfjt, auf roelcben fpaug feine Meinung in erfter
Sieifje flüßt, }. orgl. P. 1 cap. 10 § 450. 451.

1) 2)ie ©teile lautet : Tarnen fidejussor post terminum vel finem
decuraae primae solutionis non tenetur in plus, quam se obligavit
et non ad usuras vel aliquid aliud, quod ob moram rei prineipalis
ex intervallo priinam obligationem auxit .... nisi in omnem
causam fidejusserit, ad instar prineipalis.

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£ 1 1 1 e r n r i f d) c 31 n } eige-
ne s I e r , bic ©runbjügc beS bürgerlichen Verfahrens in
äßürttemberg. 3 e * l e Auflage, bearbeitet uon
6. Öäntntert, i'anbgerichtSrat in Ulm. Stuttgart, Vertag
oon 2B. Äotjl^ammer. 1888.

Unter ben mehreren Keinen SBerfen, mit roeldhen firf) ber
oerftorbene i'anbgerichtSrat .Regler feinerjeit um eine rafdhe
Orientierung beS roürttembergifdjen VraltiferS in ber neuen
^uftijgefe&gebung oerbient gemad)t f)atte, t>at bie unter oor=
ftet)enbem ©üel im 3al)r 1880 etfehienene, burdh ben Unter=
ridfjtSlurS für StotariatStanbibaten oeranlafjte Schrift nunmehr
eine Umarbeitung erfahren, roeldhe überall ba roifffommen fein
roirb, too baS VebürfniS nach einer gebrängten, bem Bcrftänb=
nis beS Stiel) tfuriften gitgänglidjen ©arftellung beS gefamten
EioilprojeffrechtS fiel) geltenb macht. llebrigenS ift biefe jroeite,
fel)r erheblich oermehrte Sluftage, in bereu Bearbeitung ber
Berfaffer fich gröfstenteilS oolle Selbftftänbigfeit gemährt hat,
burchauS geeignet, auch int Greife ber Quriften fid^ greunbe
ju erroerben. ©enn bie fpftematifche SBiebergabe beS reid)-
haltigen, auS 9teichS= unb i'anbeSgefegen gleichmäßig gefdjöpften
Stoffs jeidfjnet fidh nicht bloß burch bie aus ber erfteu Auflage
übernommene Ueberfidhtlidhfeit, fonbent auch, trojs ber gebotenen
Begrenjung beS UmfangS, burd) eine ©rünblidhfeit aus, roeldhe
neben einer Erörterung ber eigentlichen ©runbjüge ba unb
bort ein Eingehen auf ©injel; unb Streitfragen umfaßt unb
baher audh SBünfche beS rechtsgelehrten IßraftiferS nicht unbe=
friebigt läßt, ^erooräuh«^« ift bie ausführliche Be|anblung
beS 3 TOart S !Süo llf 1 t^ < S un g^t)erfaf)ren-3 , roeldhe ein ©ritteil ber

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252

Sitterarifdie Stnjeige.

280 Seiten einnimmt, unb wobei ber £anbeSgefej$gebung ein*
jdjliefelid) ber Seftimmungen über bie 3roangSt)ollftrecfung wegen
öffentlich rechtlicher 2tnfprü<he gebiihrenbe Beachtung gefchenft
ift. 2Mefe unb anbere SCeile beS Sud)» laffen baöfelbe für
feinen nädhften 3roecf, bie ©runblage einer Anleitung fünftiger
gunftionäre ber ©eridjtSfchreiberei unb freiwilligen ©erid^tö-
barfeit ju bilben, als befonberS brauchbar erfcheinen, aber auch
im übrigen fann bie Schrift, bereu ciufcere SfuSftattung gleich
falls lobenswert ift, einer wohlwollenben Aufnahme empfohlen
werben.

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I.

dntf(t)etbuii0cn bcs (Oberlanksgerittyts.

A. in 6 i n i l f a d) e tt.

10 .

$lage auf Ijjer|teUung bcs eljelidjen Gebens. Biefelbe ift unjuläflig
gegen einen mit unbekannten Aufenthalt abroeftnben Cljcgatten.

®ie ©fiefrau Klägers bat non biefem entfernt unb
es ift nid)t befannt geroorben, roof)tn fie jtd» begeben fiat. ®er
©bemann fragt auf |>erftellung beS ehelichen £ebenS. ®ie Klage
tonnte nur burd) öffentliche Vefanntmachung jugefteßt roerben.
‘Siefelbe mürbe abgeroiefen.

©rünbe:

®ie Klage ift beStjalb abjiuroeifen, roeil nach beni eigenen
Vorbringen beS Klägers ber Slufent^altäort ber Vertagten un=
befannt ift.

3ft nämlich ber Aufenthaltsort beS beferierenben ©begatten
unbefannt, ober jroar befannt, aber ber Dbrigfeit, roelcbe ihn
jur ©rfüßung feiner Pflicht anjubalten bat, nicht erreichbar,
fo finbet gegen benfelbeit ein aitbereS Verfahren ftatt, als baS=
jenige ift, meines einem foldjen gegenüber ißlaf? greift, beffen
Aufenthaltsort befannt unb ber ber Obrigfett erreichbar ift ').
3m erfteren $alle finbet bie Klage auf <Sd)eibung roegen bös=
lidjer Verlaffung (©efertionSflage) ftatt, roeldie roeiter erforbert,
baf? fidj ber beferierenbe ©begatte mit ber Abfid)t, bie ©he auf*
julöfen, entfernt hat.

1) ©tje=®.=D. ir, 13 § 1. 4. 6 u. 7.

^at)tfaü-t;er b. üiiUrttembg- iHec^tSpflefle. II. 3. 17

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254

Sntfdjeibungen beä D6erlcmbe3gericljtä.

3m jroeiten gaffe greift ber DmafibefertionS^rojefj ißlats.
©iebt man oorerft non ber in biefer Sejie^ung burdj baS 2luS=
fübrungSgefejs jum SteicbSgefefj über ben ißerfonenftanb getrof=
fcnen 3tenberung ab, fo mar ^iebei junäcbft ber 9lntrag, ben
getrennt Iebenben ©atten jnr gortfefsung ber ©be anjuljalten,
§u fteffen, unb es mürbe beim gutreffen biefeS SlntragS beljufs
©rsminguitg ber ^erfteffung bes ehelichen Sehens gegen ben
renitenten ©Regatten auf gmangSgrabe erfannt, bei beten @r=
folglofigfeit bem oerlaffenen ©Regatten ber Slntrag auf ©cbeib=
ung megen üuafibefertion freigeftefft mar *).

Stach biefem leiteten Verfahren bilbete fomit ber Antrag
auf gortfefcung ber ©he nic^t ben ©egenftanb einer felbftftänbigen
SUage, fonbern eines bie ©Reibung megen Duafibefertion oor=
bereitenben Verfahrens, unb eS erfiärt fid^ bie hiebei abroeidjenb
oon ber Sefertionsflage erforberte Hnroefentjeit ober ©treid)--
barfeit beS beferierenben ©Regatten baburdb, baß nur in biefem
gaffe bie 9Jfögtid)feit, bie anjubrotjenben groangsmafjregeln
gegen ihn jum Voffjug ju bringen, oorbanben mar, roäljrenb
biefeS Verfahren einem mit unbefanntem SlufentbaltSort ab*
roefenben ober bem inlänbifdjen Stiebtet nidbt erreichbaren ©be=
gatten gegenüber bei ber Umnöglidifeit beS gmangS jur 2Bieber=
berfteffung beS geftörten efjelicftcn SebenS nidbt anroenbbar mar.
Stadb bem oor bem genannten SluSfübrungSgefebe geltenben
Stedbte fonnte fonacb gegen ben beferierenben ©begatten, beffen
StufentbaltSort unbefannt mar, nur bie SUage auf ©dbeibung
megen böslichen VerlaffenS angeftefft unb nidbt ber Buafibe*
fertionS^-ßrojeff eingeleitet roerben.

3tn biefen Veftimmungen über ben DuafibefertionS^rojefj
mürbe burdb 2lrt. 7 bes SluSfübtungSgefebeS oom 8. Stuguft
1875 bie Slenberung getroffen, baff bie fogenannten groangS=
grabe aufgehoben unb roeiter beftimmt mürbe, bafj roenn ein
©begatte minbeftenS ©in gabt lang nach eingetretener 3tedf)ts=
fraft beS Urteils, raeldbeS ihn jur berfteffung beS ebelidben
SebenS oerurteilt, bie eheliche ©emeinfdbaft ober bie efjelidje

1) @be=©.=D. II, 13 § 1 u 2.

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A. in ßioilfadien.

255

fßflid&t »erroeigert Ijat, ber anbere bic ©dfjeibung roegen üuafü
befertion »erlangen fann. Gl ift fomit an bie ©teile ber 3mangl=
grabe bal ben beflagten Seil jur &erfteUung bei eljelidjen
Gebens »erpfüdtjtenbe Urteil in SBerbinbung mit bern Slblauf
non minbeftenl ©inem Qafjt »on bem ©intritt bcr 9te<f)tlfraft
beleihen geregnet gefegt roerben, inbem baoon aulgegangen
wirb, baß bie eine ©Reibung roegen Quafibefertion re^tfer=
tigenbe, Ijartnädige SBeigerung be^ renitenten ©Regatten, bie
©l>e fortjufefcen, roie früher burct) bie erfolglose ©rfte&ung bet
3roanglgrabe, io nunmehr baburcfj nad&geroiefen fei, baß ber
lefctere betn iljn jut SBieberljerftellung bei e^elic£>eu Bebenl
»erurteilenben ©rfenntniffe roäljrenb einer Sfebenffrift »on miit=
beften§ ©inem 3>af»r feine golge leifte , im ©egenteil feine
SBeigerung fortfcfce ').

©I ftellt ficb bentgemäfi nunmehr ber Slnlrag auf
fefcung bei efielid&en Bebenl $roar all felbftänbige Älage bar,
allein biefe iUage fällt bcr ©adjc nad& mit bem bie ©inleituttg
bei Duafibefertionloerfaljrenl bitbenben Slntrag auf gortfefcung
ber ©(je jufammen, fiat iljre frühere SSebeutung, bie ©Reibung
roegen Söuafibefertion »oräubereiten, nid^t »erloren unb bilbet
nadf) roie »or einen Seftanbteil bei Quafibefertionl'-fprojeffel.

©ine 2lu!bel>nung bei lederen auf ben mit unbefanntem
Slufentljalt abroefenbeit ©Regatten läßt fid) aul ber nunmehr
an bie ©teile ber 3roanglgrabe getretenen Slrt ber ©inroirfung
auf ben SBiden bei renitenten ©fjegatten nid^t ableiten, ba, roie
bie SfoDäieljung ber 3i»anglgrabe, fo audj bie SBirffamfeit ber
bie 33ebeutung einel 9tücffef)rbefeljll in fid^ fdjließenben 23er=
urteilung jur ^erftellung bei eljelid^en Bebenl unb ber ©e-
roäljtung einer einjährigen Slebenfjeit bem mit unbefanntem
Slufentfjaltlorte abroefenben ©begatten gegenüber aulgefc^loffen
ift. 2Iuch hätte biefe Slulbeljnung eine Grleidjterung ber ©d)eib=
ung roegen böllid;en SSerlaffenl (©efertion) infoferne jur golQe,
all bielfalll bie bei legerer geltenben ©runbfäfce über bal jur

1) SBergleidje 9lrt. 7 bei gen. ©efefceä unb äkrtjanblungen ber Rammet
ber Stbgeorbneten Söeil. St>. 1. älbt.^1 ©. 166; CommifftoniSberidjt ju 3lrt.
7 bafelbft ©. 249 unb ju 2trt. 5 bafelbft ©. 248.

17*

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256 ©nifdjeibuitgen beS DberlanbeSgeridjtä.

Älagbegrünbung gehörige ©rforbernte ber Slbfidht beä beferie=
renben ©begatten, bie ©be aufjulöfen (©be=©.=D. II, 13 § 6
unb 2lu3fübrung3gefeb 2lrt. 6), fowie beS $Radjroeife3 nergeb--
lid^er ©rfunbigung nadb bem SlufentbaltSort beö Slbwefenben
feine 2lnwenbung finben würben.

©3 ift fonadj burcb ba3 genannte SlusSfübrungSgefefs an
ber SBeftimmung, wornadh bie Silage auf ^erftellung be§ etye--
licken Sebent gegen ben mit unbefanntem Aufenthaltsort ab=
wefenben ©Regatten nicht ^Sla^ greift, feine Aenberung getroffen
worben 1 ), es ift batjer biefe Söeftimmung im eintjeimiieben
proteftantifdhen ©bereite in ©eltung geblieben.

Urteil be£ I. ©ioilfenats beS DberlanbeSgeridf)tS n. 7. Dftbr.

1887 in ©adben S. c. ib.

11 .

Berftellung bes eljelidjen febens. (Ernftlidjkeit ber Jtbpdjt bes
Blagenben.

hierüber wirb in bem Urteil $. c. Ä. noin 21. 3Jtai 1886
bemerft :

Sürbe unzweifelhaft norliegen, baf? baS äBieberoereinigungS=
nerlangen bes ÄtägerS nicht ernftlidb gemeint, fonbern bloß
norgegeben fei, um fneburdb jur ©Reibung ber ©be ju ge=
langen, fo wäre aHerbingS ber flägerifdbe Antrag abjuweifen.
Allein bafj bie^ hier unzweifelhaft ber goß fei, Eann nicht ge=
fagt werben. (SBirb weiter auSgefübrt).

12 .

Blage auf fjcrjteUung bes eljelidjen febens. ©rnßlidjkeit ber
^bftdjt ber iUiebcroereinigung.

®er auf .fjerfteHung be§ ehelichen SebenS gerichteten Silage
bes ©betnannS bat bie beflagte ©befrau bie ©inwenbung ent=
gegenbalten, bem ©bemann fei es nicht um SBieberoereinigung,

• 1) 9(ud) }u oergl. roürttemb. ©eridjiSblatt 8b. 14 @. 408 ff.

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A. in Eimlfadjen. 257

fonbern um Trennung ber ©he p tbun. ®ie Äilagc rourbe
abgeroiefen.

©rünbe :

®er SerufungÄläger beftrcitet bie 2 lnnabme be§ »origen
fWicbterä, baf? eä ihm mit feinem Verlangen, ba§ e^clid^e Seben
mit ber Sfeffagtcn roieber berpfteHen, nicht ernft fei, inbem er
eine Steife »on llmftänben auffüljrt, roelcbe ihm bie 2 öieber=
berfteüung be3 ehelichen SebenS teilö au§ perfönlicben unb pe=
funiären ©riinben, teils im ^ntereffe feiner Äinber roünfchen3=
roert machen. SJton fanti auch jugeben, baß bie »om Serufungä-
fläger angeführten Umftänbe an ft<h »oüfommen geeignet mären,
bie SBieberherfteüung beS ehelichen £ebenS für ihn roünf<hen3=
mert p machen; eä fann aber baraua nicht entnommen roerben,
bafj ber Äläger infolge biefer bei jeber faflifchen Trennung ber
©he mehr ober roeniger ptreffenben ©rünbe roirflicb unb ernft=
lieh ben SBiHen hat, bie ©he mit ber 53eftagten fortpfefcen,
roeit ba§ bisherige Verhalten be§ Älägera hie^it in 9Biber=
fprudh fteht.

£ie 23eflagte bat, roie in bem fEhatbeflanb »origer 3n=
ftanj feftgefteKt ift, fchon im $ahr 1883 ben Äläger infolge
»on ehelichen groiftigfeiten »erlaffen, lehrte aber auf beffen
SBunfch p bemfelben mieber priief. @S entftanb aber balb
roieber ein 3ermürfni3 jroifchen ben ©begatten, unb bie @be=
frau, roelche behauptet, ber Äläger habe nicht mehr 51 t |>aufe
gegeffen, unb habe ihr fein £au$baltung3gelb gegeben, fah ftch
»eranlafet, auf Sllimentation gegen ihren ©bemann p Hagen,
liefet ifkojejs rourbe burd) einen »or bem 2 lmtSgeric^t abge=
fchloffeneit Vergleich erlebigt, roobei ber Äläger feine Ginroit:
ligung gab, baß feine ©hefrau mit bem jiingften Äinbe ihn
»erlaffe, unb ficb »erpflidjtete, ju bereit 2 llimentation monatlich
15 3Karf p plden. ©3 ergiebt fich aber aus bem über jene
Serhaitblung aufgenommenen ^ßrotofoD noch roeiter, bafj ber
Äläger bamalä bie gortfeßung ber ilebensgemeinfcbaft »er:
roeigerte, unb bie Sdjeibung ber ©he »erlangte, inbem er feine
©hefrau be3 ©bebruebs bepdjtigte, unb erflärte, baff er bie
2 Saterfchaft p feinem jüngften Äiube nicht anertenne.

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258

Gntfdfeibungen b«8 D&erlanbe8gerid|t8.

3m 3Härj 1885 erhob fobann ber Kläger gegen bie ©e=
{tagte eine Klage auf ©tjefd^eibung wegen Sterleßung ber elje=
tilgen £reue, wobei er wieber erflärte, baß er nidfjt ber Stater
bes jüngften KinbeS fei. iT'iefe Klage würbe burch red^t^=
fräftigeä Urteil abgewiefen. 2lu3 biefen Vorgängen ift ju ent=
nehmen, baf? ber Kläger big jur ©rtebigung ber oon ihm er=
tjobenen ©^efdbeibungSflage nicht ben SBillen unb bie 2lbficf)t
hatte, feiner ©hefrau burch entgegentommenbeS unb oerföhn^
liehet ©enehmen ben Stufenthalt in feinem .fjaufe unb bie gort=
fefjung einer frieblidhen ©he 3 U ermöglichen, unb eine 3Bieber=
Bereinigung mit feiner ©hefrau herbeijufiihren, bah oietmehr
ber Kläger unter bem grunblofen Sepohte be3 Ehebruchs bie
gortfeßung be3 ehelichen Bebens mit feiner ©hefrau uerweigerte,
unb bah eS ihm nur barum ju thun war, bie ©hefcheibung
herbeijuführeu.

@3 hat jwar ber Kläger geltenb gemalt, bafj fein S3efu<h
in SB. im Sluguft 1884 ben 3roecf gehabt habe, eine 2Innäl)e=
ruttg an feine grau 5 u oerfudien, bah er berfelben barnals habe
fagen laffen, fie folle ihn im SBirt3hau3 befudhen, unb bah er
auch ju bem bortigen Pfarrer gegangen fei, um burch ihn bie
©efinnung feiner grau }U erfahren, unb womöglich eine 2ln=
näherung ansubahnen.

Slllein bah ber Kläger bamals bie SBieberoereinigung mit
feiner ©hefrau wirtlich unb ernftlich beabfidjtigt hat, unb bah
er bie gortfefsung einer frieblichen ©he burdh entgegenfommen=
be3 unb nerföhnticheS Benehmen gegen feine ©hefrau ju er=
möglidhen gefonnen war, tann hieraus nicht entnommen werben,
pmat ba ber Kläger, nachbem eine perfönlidhe Begegnung mit
feiner ©hefrau nicht ftattgefunben hatte, nicht einmal nerfucht
hat, feine ©hefrau fdhriftlich oon feinem angeblichen SBunfdhe ber
SBieberoereinigung 31 t benachrichtigen, unb biefetbe 3 ur Stüdtehr
in fein £au3 311 oeranlaffcn, fonbern ftatt beffen, unb ftatt einer
Klage auf SBieberherftellung be3 ehelichen Bebens auf ©hefdheib=
ung wegen ©hebrud)3 Klage erhoben hat. ©3 fann hiernach baf)in
geftellt bleiben, ob ber Kläger bei feinem SJefuche in SB. im Sluguft
1884 feiner ©hefrau hat fagen laffen, fie folle 5 U ihm in ba3

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A. in Gioilfa^en.

259

v

2BirtSf)auS fomnien, unb ob ber Hläger bamals ju bcm Pfarrer
in 2B. gegangen ift, um butcb if)n bie ©efinnung feiner grau ju
erfahren, toie audfj bie ^Behauptung ber 33eflagten baijin geteilt
bleiben fann, baft ber Kläger bamals im öffentlichen SBirtShauS
geäufsert habe, feine ©hefrau fei ein fcfjlechteS SDlenfdh, baS füngfte
Hinb fei gar nid)t oon ihm. s Jtun behauptet jioar ber ftläger,
bafs er nach ber Slbtoeifung ber ©hefcheibungStfage, unb nadhbent
er fidt) überjeugt habe, baf? eine ©(Reibung nicht möglich fei,
ju bem ©ntfchlup gefommen fei, lieber mit ber 23eflagten ju^
fantmen ju leben, als faftifch getrennt ju fein. Mein audb
biefer ^Behauptung roiberfpricht fein bisheriges Verhalten gegen*
über ber 33eflagten. ®enn ber Kläger E>at eine oerföt)nliöbe
©efinnung gegen bie Söeflagte in feiner äßeife an ben £ag
gelegt; er hat oielmefir feine Hlage auf Verteilung beS ehe-
lichen Sehens bamit eingeleitet, baff er mittelfi beS oon feinem
Slntoalt oerfahten, unb oon ihm felbft unterfdhriftlidh betätigten,
an bas ©dfjultheihenamt gerichteten Schreibens oom 10. guni
1885 feiner ©hefrau eröffnen lieh, «et o er lange, bah fie
ju ihm suriicffehre, er toerbe ihr feinen Pfennig Alimente mehr
befahlen". ®ah bie Söeflagte auf eine in fo unoerföhnlidhem,
fchroffem unb oerlefcenbem $one gefteUte 2lufforberung jur 9tüdf*
fehr nur mit ber Steigerung, biefem Verlangen ju entfprechen,
antroorten fonnte, bariiber fonnte ber Hläger unb fein Slntoalt
nicht im 3roeifel fein. ®er Hläger hat aber biefeS ©dhreiben
burcl) feine Unterfdhrift auSbriicflicb betätigt unb gebilligt. ©S
fpridht beShalb alle 2Bal)rfcheinlicE)feit bafiir, bah bet Kläger
feineStoegS bie Slbfidht hotte, mittelft jenes ©chreibenS feine
©hefrau jur atücffefjr in fein -jpauS ju oeranlaffen, fonbertr
bah er im ©egenteil bas gufammenleben mit feiner ©hefrau
nicht roünfdhte, unb ihr bie ftücffeljr in fein ^pauS burdh jene
fchtoffe Slufforberung jur moralifdhen Unmöglidhfeit tnadhen wollte,
um mittelft ber Älage auf Verteilung bes ehelichen SebenS bie
oon ihm längt getoünfchte ©hefcheibung herbeiführen ju fönnett.

Hann aber hienach nicht als erroiefen angenommen roerben,
baß ber Hläger ben ernftUchen Stillen unb bie Stbfidfjt hat, baS
eheliche Seben mit ber SBeflagten fortjufehen, fo fann auch ber

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260 @ntfd)eibungen beä D6erlanbe8geridjt8.

SBeflagten jur 3eit nicht jugemutet merben, ju bem Kläger
juriidtjufehren, ba unter biefen Umftänben nicht ju erroarten
ift, bafj ber Seflagten im galle ihrer fRücffehr ju bem Kläger
eine bie gortfefsung einer frieblidjen @he ermöglichenbe uer=
[ähnliche unb entgegenfommenbe Sehanblung non ©eite be$
Klägers juteil mürbe.

®em 2lu3geführten jufolge mar bie gegen baä Urteil
ooriger gnftanj erhobene Serufung al3 unbegrünbet jurticfju=
roeifen.

Urteil be3 II. GioilfenatS bes Dberlanbe3geri<ht3 oom
25. fDlärj 1886 in Sachen $. c. §.

13.

Blage auf fjtrlMung bes eljelidjen febens. €rn(llid)luit ber
^bjidjt ber iöicberuereinigung.

S5ie oon ber Sßeflagten erhobene (Sinmenbung, bem Kläger
fei eö mit ber äBiebernereinigung nicht ernft, mürbe »erroorfen.

©riinb'e :

®er 9lnfpruch be3 Klägers barauf, baff feine ©hefrau ju
ihm in bie bereitgeftellte, jefet audh mit bem nötigen Hausrat
oon ihm oerfehene SBohnung, juriicffehre unb ba^ eheliche 3«=
fammenleben roieberherfteUe , ift burch ba3 Seftehen ber @h«
gerechtfertigt, ba ber Seflagten gefe^lic^c ©rünbe, roeldhe ihr
gernbleiben rechtfertigen Eönnten, nicht jur ©eite ftehen. gn3=
befonbere fann bie Seflagte nicht behaupten, baff fte oom Äläger
2JJi6honblungen ober fchmere 33eleibigungen ju erbulben gehabt
habe, unb bejüglidh ber angeblich am 6. DIooember o. g. im
|>au§ beä 3>oh- ©. $. »om Äläger gegen fie au^geftofjenen
©rohung h“t fie burdh ihre f<hon am 11. beäfelben 3flonat$
erfolgte freiroiüige fftiicffehr jum Kläger felbft jur ©enüge ju
erfennen gegeben, baff fte biefelbe, alä einer oorübergehenben
3ome3regung entfloffen, nicht ernft genommen, bejiehungäroeife
üerjietjen höbe. ®afj tä aber bem Äläger nicht ernft fei mit
bem Verlangen ihrer Stiicffehr, fann bie Söeflagte mit ©runb
nicht geltenb machen.

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A. in Gioilfoc^en.

261

2>enn felbft roenn Kläger bie 3lbftd^t ju erfennen gegeben
hätte, in beut ftafl, baff bie Seflagte trofc feiner roieberholten
2lufforberungen unb Bemühungen jur fRüdffehr fich nicht be=
roegen laffen mürbe, bie ©djeibung ber ©he 5« beantragen,
mürbe heraus auf einen offenbaren SJliffbraudh ber Befugnis
auf HerfteEung bes ehelidhen Sehens ju flogen, nicht ju fcblieffen
fein, ba burch jene, nur für ben JaE ber 9iidhterreid»ung ber
junädbft »erlangten SBicberoereinigung gefaxte, 2lbftd)t bie ©rnft=
liebfeit ber auf biefe lefctere gerichteten, unb in erfter £inie
erflärten, Slbfidjt feineSroegS in f?rage gefteEt mürbe. ®aff e£
ihm ©rnft fei mit feinem Verlangen ber SBieberoereinigung
hat .Kläger, neben bem, baff ber 2lnftoff, bie SSeflagte burd)
prioate uitb amtliche ©inroirfung beS ©cfjultheiffen unb beS
©emeinberats, fomie auch be$ 2lmt3geri<htS , jur Etiicffehr ju
beftimmen, roieberholt »on ihm ausgegangen ift, bauptfäcblich
baburch an ben £ag gelegt, baff er ben 2lnforberungen ber
SBeflagten immer mieber fiel) gefügt unb basjenige gethan hat,
maS fie als Bebingung ihrer 2Bieber»ereinigung auSgefprocben
hatte, fofern er juerft bie SBohnung im Ȋterlichen |>aufe, fo=
bann and) bie im Haufe feines BruberS gemietete aufgegeben
unb bie »on ber Besagten geroünfdite gemietet unb nunmehr
auch ihrem Verlangen, baff er mit ber ©inbringung feines HauS=
rats in biefe ledere Wohnung »orangehen foHe, entsprochen
hat, fo baf? bie Beflagte jur 3eit ficbtlicb nidht redjt meiff,
roaS fie noch roeitcr jur Bebingung ihrer Sfiicffebr machen foEe.
SBemt bie Beflagte bei ihrer perfönticfien Vernehmung gcltenb
gemacht hat, baff ihr SDtann erft fein Benehmen gegen fie änbern
unb feinen SBiflen nicht unter ben feiner Berroanbten geben
foEe, fo ift eS junä^ft an ber Beflagten, burch ihre Sieben
Bereinigung mit ihrem ©bemann biefent bie ©elegenbeit ju
»erfdhaffen, bie »on ihr geroiinfehte ©inneSänberuitg ju bethä=
tigen unb ju Herbeiführung berfelben burch $ortfe(}ung ber
ehelichen ©emeinfebaft baS ihrige beijutragen.

Urteil bes I. ©ioilfenats beS DberlanbeSgericbtS »om 28.

SDiai 1886 in ©acben £• c. H-

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262

©ntfdjetfmngen beä OberlanbeSgerichtS.

14.

Slage ouf |jerftfUung bts eljelidje» Gebens. Ssrnelitifdjcs itedjt.

Sie ©Regatten, roeldfie bcibe ber teraelitifdjjen ^Religion
angeboren, Ijaben fid) getrennt. 35er Seemann erfiob Silage
auf Sjerftellung bes elielicljen Sebent. 35ie ©Ijefrau beantragte
SRbroeifung biefer Silage unb in ber in 2. Qnftanj erhobenen
SBibetflage Trennung ber ©jje bem $8anbe nadE), roeil bet
Kläger feine G^efrau nicEjt ju alimentieren unb i^r nidfft ein=
mal eine 2Bot;nung anjubieten oermöge. 35ie fJlidjtgeroäfirung
ber notroenbigen ©ubfiftenjmittel feitenä be§ Seemanns bilbe nad)
iSraelitifdbem ©fieredjt einen SdjeibungSgrunb für bie ©Ifefrau.

Sie Söeflagte mürbe »erpfüc^tet, ba3 efielidjje Seben ljer=
jufteHen unb bie SBiberflage abgeroiefen.

©riinbe :

1) Sie Grfiebung ber Söiberflage auf ©Reibung gegen
bie Silage auf .fperfteHung beä ebelidfjett Sebent mar, obmoljl
bie SBiberflage erft in ber SerufungSinftanj erhoben mürbe,
bodf) nad) § 574. 575 ber ©.=$.=0. ftattljaft ’)• ®ie ©rljebung
ber SBiberflage mar nadf) § 574 2lbf. 2 aucf) nid^t abhängig
uon einem ©iil)net>erfudf).

2) 2Bie fid) auä 2lrt. 5 be3 SBürtt. SluSfüfjruugsgefe&eä
uont 8. luguft 1875 jurn SHeid&ägefefj tiom 6. Februar 1875
ergibt, finb ©fieftrcitigfeiten ber 33raeKten unter fidf) nadf) bem
befonberen fonfcfftonellen 9iedE)te biefer fReligionSgenoffen ju be=
urteilen, roie bie§ uor bem Qnfrafttreten be§ fReidjSgefe&eä
uom 6. gebruar 1875 unb bcs 3tßürtt. SlusfüljrungägefeiS nom
8. Sluguft 1875 2 ) ber gaU mar s ).

1) ©ntfd). beä 9t.@ VIII. 351.

2) Sergt. 9). D. com 19. ©eptbr. 1811 inSarroep’ä 3R. ©. 33b. 2 ©.
144, @ef. Dom 25. Slpril 1828 in betreff ber öffentlichen SSerljältniffe ber
iäraelitifct)en ©lauJbenSgenoffen Slrt. 40, u. @ef. oom 18. Stuguft 1864,
betr. bie bürgerlichen SRechtäuerfiältniffe berfelben, 2lrt. 3.

3) Sergl. 3)tot. ju bem ®ntn>. beä ®ef. notii 8. 9tuguft 1875 u. S3e-
rid^t ber Äommiffion ber Hammer ber 91bg. 31.3uftij=®. V. ©. 536 med.
u. ©. 550 unten, öaupp, ©.--iß.-D. Sb. III. ©. 6.

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A. in <Sioi(fa$en.

263

3) 3« 2lnmenbung beS israelitifdjcn ©heredjtes mürben
früher oon ben roürttemb. ©hegeribliten, tnSbefonbere auch non
bem ebegeridjtlidjen Senate beS oormaligen ObertribunalS gegen
ben renitenten ©Regatten, um benfelben jur gortfehung ber ©he
anjuhalten, 3 l ®ang5mittel, auch greiheitsftrafen, in ben fyieju
geeigneten gälten angeorbnet. 2ln bie ©teile beS in bem früheren
ehegerid)tlid)en Verfahren erforberten 2lntragS, ben renitenten
Satten jur gortfefcung ber ©he anju^alten, tritt nach bem
nunmehrigen G^eprojeffe bie Ä l a g e auf ^perfteHung beS ehe=
liehen Sebent.

Sie ftlage ift burdh bie beharrliche SBeigerung ber ©h e '
trau, bie ©t;e fortjufehen, begrünbet.

Sie ©inrebe ber mangetnben ©rnftlid)feit beS Verlangens
ber SBieberoereiniguitg ift nicht jutreffenb. Senn roenit ber
Kläger fi<h auch barauf Hoffnung machen mag, im galle ber
Iperftellung beS ehelichen Sebent baS ©onbergut ber ©hefrau
roieber in feine ^änbejubefommen, fo geht boeh h' erail ‘3 leinenfaHS
heruor, baß es bem Jtläger mit feinem Verlangen nidht ©rnft fei.

4) Sie Söeflagte macht roeiter als ©inrebe gegen bie
Vorflage unb jur Vegrünbung ber Söieberftage geltenb, ber
Kläger fei infolge ber burch eigene ©dbulb eingetretenen Ver=
armung nicht im ©tanbe, feine ©hefrau 311 alimentieren, ihr inS=
befonbere eine geeignete SBohnung anjubieten. Sie Veflagte
behauptet, was fte burcf) ein Sutadjten eines iSraelitifdben
SotteSgelehrten, beS ÄirdhenratS I)r. oon SBaffermann, beraeifen
roiH, eS fei ein Örunbfah beS iSraelitifclfen ©herecfjtS, baff bie
2lid)tgeroährung ber nötigen ©ubfiftensmittel feitenS beS ©he=
ntannS einen ©dheibungSgrunb für bie ©hefrau bilbe. 2lHein
ein fold; meitgehenber ©ah läßt fid) nicht ermeifen. Dr. oon
SBaffertnann hat in feinem früheren Sutadjten 00m 8. 9lo=
oember 1881 als einen ©dheibungSgrunb für bie ©hefrau ben
gall beseidfnet,

bajj ber ©bemann fid; ber ©orge für U;re ©rnährung

entfdhlage.

Sufcfjaf, baS mofaifdh-talmub. ©hcredjt, § 41 führt unter
ben gälten, in welchen bie ©hefrau bie ©dheibung oerlangen

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264

©ntfäeibungen be$ D6erlanbeägericf>t3.

fann, an, „wenn bet ©bemann bas Vermögen oergeubet unb
bie grau nicht alimeiitieren rot II."

|>irf<h 33. gafjel, bas mofaifdMalmubifcbe ©teiltest, fagt
§ 108: „©in ©runb jur ©c^eibunggerjroingung ift e3, roenn
„bet ©alte bet ©attin feinen Unterhalt geben roill", unb er
fügt bie ©rläuterung bei: „2Benn ber 9Jtann feiner ©attin
„feinen Unterhalt geben fann — auä 2lrmut — fo ift e3 fein
„uoüftänbiger ©runb jur ©cheibungäerjroingung, roohl aber,
„roenn er ihr feinen Unterhalt geben roitt."

Dabei gehen biefe ©dhriftfteHer baoon aite, bafj bem @he=
mann bie s 3tu|nie§ung an bem Vermögen feiner ©attin unb
beten ©rroerb burch ihre Dtjätigfeit gebühre. SDufchaf § 34. 35.
|>irfd) 33. gafcel § 91. 38ergl. »on 9Jfaier in ©arroepte ÜJt.©. 8
©. 195, roofelbft weiter angeführt wirb : „SBiü bie grau ihren
©rroerb für fief) behalten, fo ift auch ber SDfann nicht weiter
oerbunben, fie ju ernähren".

DahingefteHt fann bleiben, ob bie 33etroeigerung ber not=
roenbigen ©ubfiftenjmittel an bie ©hefrau einen ©cheibung^-'
grunb auch bannbilbet, roenn fie jroar nicht aus böfem SBitlen,
aber aus 2lrbeitefd)eue erfolgt, wie »on 3J?aier in ©arroepte
3Jf.©. 18 ©. 393 unb »on 3Baffermann in bem @utad)ten
»om 19. guli 1882 annimmt, gebenfalte ift SSorauäfejsung
biefeS ©dheibungSgrunbecS, bah bie ©hefrau infolge beä fdhulb^
haften Verhaltens bes ©hemanneS ber notroenbigen ©ubfiftenj*
mittel entbehren mufs.

Dies trifft aber im »ortiegenben gaUe nicht ju. Sßenn
auch ber ©bemann, unb jtoar nicht un»erfd)ulbet, in Vermögens*
»erfaH unb 2lrmut geraten ift, unb roenn er auch, unb 8 roar
wegen 2lrbeitef<heue, nicht im ©tanbe ift, felbft ben Unterhalt
für feine ©hefrau ju befchaffen, fo ift boch ^ierburd^ bie ©he*
frau nicht in bie Sage »erfefct, ber notroenbigen ©ubfiftenjmittel
entbehren ju müffen. 33ielmehr hat bie ©hefrau, inbetn ite
ihrem ©bemann ihr noch »orhanbeneS nicht unerhebliches ©ortber*
gut, unb jroar nicht bloß bie Verwaltung, fonberit auch ben
©rtrag besfelben entzogen h at, fief; bie notroenbigen ©ubfiftenj*
mittel gefiebert; unb fie ift alfo nicht burch fcbulbhafteS Ver*

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A. m £iotIfac§en.

265

galten ihres ©bemannS in bie Sage oerfe|t, berfelben entbehren
ju miiffen. ©et (Srlrag i^reS ©onbergutS reicht nidjt nur
jum Unterhalte berfelben ju, fonbern ermöglicht auch, wenn
bies erforberlicb werben foHte, bie ©efdjaffung einer anberen
paffenben SBohnung.

®er ©inforberung eines neuen ©utacf)tens bes Dr. oon
äßaffermann bebarf eS bem 2luSgefiibrten jufolge nicht; unb
eS ift nach bem erörterten ©runbfafce beS iSraelitifcben ©he:
rechtes bie ©inrebe ber ©eflagten gegen bie Vorflage, wie
auch ihre SBieberflage unbegriinbet, unb bemnach, ohne bajj
auf ben VeioeiSantritt bezüglich ber beftrittenen thatfächlichen
Verbältniffe einjugeljen ift, bie Verufung nebft ber mit ber=
felben erhobenen SBiberflage juriicfjuioeifen.

Urteil bes 1. Senats bes DberlanbeSgericbtS oom 25.

3uni 1886 in ©adben ©t. c. ©t.

15.

Blage auf fjerftdlung j) t6 cl)elid)rit ftbtns unter Batljolihen.
©eftattung bes ©etrcnntleben» wegen unftttlidjen IJerljaltens
bes anbern Seils.

®ie Parteien gehören ber fatf)olifcben ßirdhe an. ©et
©hemaitn flagt gegen feine ©fjefrau, welche ihn neriaffen hat,
auf fjerfteHung beS ehelichen SebenS. ®ie ©hefrau eradhtet
eine foldbe ftlage unter Äatbolifen als unftatthaft. ©nentuell
beantragt fie, bie ßlage $ur 3^it ab juroeifen unb ihr ju ge=
ftatten, 1 2>ahr oon bem ©bemann getrennt ju leben, weil
biefer fidj grober SJlifsbanblungeit gegen bie Veflagte unb eines
unftttlidjen Verhaltens fchulbig gemacht habe. ©iefem Ver=
langen nmrbe entfprodien unb ber Veflagten geftattet, auf bie
©auer eines halben 3ahrS oon Stechtsfraft bes Urteils an
geregnet, getrennt ju leben.

©rünbe:

1) ©er 9tid)ter nötiget ^nftanj hat bie 3uläffigfeit ber
Älage auf fjerftellung bes ehelichen SebenS nach fatholifcfjem
©bereite mit ©runb angenommen.

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266

©ntfcfjeümngen beS DBerlanbeSgeridjtS.

$aß bet oerlaffene Ehegatte nadf» ben Seftimmungen beä
fanonifcßen 3tecf)te§ befugt erfeßeint, fein Siecht auf efjelidffe»
Seben im 2Bege ber Mage geltenb su tnadjen, ift in DenGueHen
unjweifelfjaft gejagt ') unb bemjufolge mol}t nid)t beftritten a ).

@ä ift febodl) bie 2lnficf)t auägefprodjen worben, baff biefe§
Magerecljt infolge ber neueren grafte ber fat^olifd^en Mrdje
außer Hebung gefommen fei, inbem e3 in einem bem £rennung$:
projeffe oorangeßenben, oon 2lmt3wegen einjuleitenben ©iißn t-
oerfaßren aufgegangen fei, in meinem bie Semiißungen, ben
renitenten Xeil jur 9tiidfeßr su beroegen, fo lange fortgefeßt
werben, bid ©rünbe oorliegen, bem anbern £eile Die Mage
auf Xrennuttg oon Sifcß unb 33ett anßeimjugeben 8 ).

Mein nießt nur fteßt biefer Mfidßt bie Autorität ©cßulteä
entgegen, welker au3 ber 9tecßtfprecßung fatßotifcßer ©ßegerießte
bie praftifdfje Mwenbbarfeit be-3 flageweifen 33orgeßen3 be3
oerlaffenen Teiles mit bem Verlangen eßelicßer $olgc oon ©eite
be3 renitenten ©atten beftätigt 4 ), fonbern e3 fönnte audß au3
bem llmftaube, baf) festeres, foweit in einzelnen Sänbern amt*
ließet Ginfdfjreiten ber ©ßegerießte gegen ben reuitierenben Gße=
gatten oorgefdjrieben fein follte, etwa regelmäßig fieß al» über-
ftüffig ßerauSftellen follte, bod> entfernt nießt gefcßloffen werben,
bafe beSßalb ber 2üeg flageweifen 9Sorgeßen3 in ber in $rage
fteßenben dUcßtung nunmeßr als gefeßließ imjutäffig ju erachten fei.

©3 würbe aud; folcßer Mnaßme an jebetn fadßlidß beredß:
tigten ©runbe fehlen, fofern bie Mage auf Stüdfeßr beS be=
ferierenben ©atten ja einen oerfößnlicßeren, alfo ber 9tatur
ber ©ße entfpreeßenberen ©ßarafter ßat, al3 eine alsbalbige
Mage auf jeitlicße Trennung, welcße für ben $all beßarrließcr
Dtenitenj unjweifelßaft juläffig erfeßeint 5 ).

1) c. 4, 5, 6 X. de divort. 4, 19, c. 6 X. de eo, qni conj. 4, 13,
c. 17 X. de cony. eonj. 3, 32, c. 8, 13 X. de rest. spol. 2, 13.

2) v. ©djeurl, gern, beutfdj. @l;erecf)t ©. 257, 347, Jtutfdjer, dljetedjt,
ber fatlj. Kirche ab. 5 ©. 535 sc. 542 sc.

3) roürttemb. @er.=5ölatt Sb. 13 S. 323 sc.

4) roiirttemb. ©erstatt «b. 14 ©. 44 sc. ©. 285, «b. 20 ©. 40.
o. ©djeurl u. Äutfcßer 1. c.

5J Spulte, §anbbud) be§ latß. ©fieredjtS ©. 434, t>. Sdjeurl 1. c.

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A. in ©ioitfacfjen.

267

2luS bem Umjtanbe, bafj in ben ÜDfotioen ju § 544 beS
(Entwurfes ber 9ieid^^=(S. s ^.O. unb im KommiffionS;23eri<hte $u
2lrt. 5 beS roiirtt. aiuSführungSgefefceS jum ffteidfjsgefeh betreff
fenb bie 33eurfunbung beS ^erfonenftanbes bie Klage auf £er=
fteHung beS e^elid;en SebenS nur mit bem ©dheibungSproseffe
roegen üuafibefertion in SSerbinbung gebraut ift, folgt feinet
roegS, bafs biefe Klage für ba$ fatholifche (Eherecht nicht ju
9tecf)t beftelje, im ©egenteil ift in 3lrt. 5 jenes 2luSführung8*
gefejses auSbrücflid) befiimmt, bafj bie feit^erigen fHedhtSgrunb;
fä$e unter ben näheren Seftimmungen beS iHeic^-Sgefegeö unb
beS äuSführungSgefejjeS bis auf äöeitereS fortbin gelten follen.

2lu<h erfc^eint bie 2lnnahme nicht sutreffenb, bafj bie Klage
auf £erftedung beS ehelichen ÜebenS nach 2BegfalI uon 3ioaugS=
mittein in (Ermanglung beS ©cheibungSprojeffeS wegen Quafi=
befertion bebeutungSloS fei. Ob für Katbolifen nicht bie 23e=
ftimmung beS gemeinen 9techtS, welches angemeffene ^roangögrabe
fennt, anmenbbar mären 1 ), fann bahingefteHt bleiben, ba auch,
menn in SBiirttemberg bürgerliche 3 1 t> an 93mittel überhaupt für
auSgefchloffett ju erachten fein follten, auf baS eigentümliche
9te<htSoerhältniS ber (Ehe nicht bie 2lnfdhauung 2lnmenbung
finben fann, bafj ohne folche ein UrteilSfprucf) als rechtlich
bebeutungSloS erfcheine. IDiefelbe erfdheint fchon beöhalb als
unbegritnbet, roeil ber UrteilSfprudh abgefehen uon mannig*
fachen anberen ScbenSintereffen für ben Obfiegenben im
fortgefefcter Stenitenj beS Unterlegenen bie ^Durchführung beS
2Infpru<heS auf oon bem ©erichte oerhängte Trennung uon
$if<h unb 33ett erleichtern miifjte.

2) ®ie behaupteten ÜJtifjhanblungen unb Drohungen finb
nicht erroiefen, bagegen erfdheint eine gröbliche Verlegung ber
ehelichen fDreue oonfeiten beS Klägers als bargethan. (folgen
thatfädhliche 2luSführungen.) (ES ift nun nicht richtig, menn ber
uorige Stifter nur rohe SDtifjhanblungen unb lebensgefährliche
^Drohungen als ©rünbe seitlicher Trennung gelten läf?t.

®. 348, Kreuzer, !at!|. ©gerecht 0. 234, Stiegete, SReidjägefefc übet bie
Seutfunbung be8 ^SetfonenftanbeS S. 52 cc.

1) Scheut!. I.c. 0.259, 347.®aupp,©omm.a.3teichS=S.=^D.IlI. S.12.

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268

Gntftbeibungen beä D6ertanbeägericf)tS.

fftad) ben Söorfdjrtftcn beä fanonifdjen fftedbteä, roeldje in
SBiirttemberg für bie Äatbolifen maffgebenb finb, ift bie 3«f)l
ber ju seitlicher Trennung bereebtigenben ©rüitbe überhaupt
feine feft begrenzte, »ielmebr ift fie in sess. 24 cap. VIII de
sacr. matrim. beä Jtoitsilä ju 5Eribent auäbrücflidb ob multas
causas, bie in baä (Srmeffen beö ©eriebtä gefteUt finb, für ftatt=
fjaft erflärt ') unb nach ber ^rapiä beä gemeinen Slecbtä roirb
alä ein folcber ©runb jeber angefeben, roelcber auch eine t^at=
fäcfjficfje Trennung beä ©atten jur 3 e it als gerechtfertigt er=
f<f>einett läfft, roelcber nämlich bie 3unutfmtg, gleidjroobl baä
eheliche 3ufatnmenleben mit bein anbern Steile fofort fortju-
fefien, alä eine nicht ju reebtfertigenbe |)ärte erfcheinen lieffe a ),
roaä unter 2lnberem auch bei empfinblicben Äränfungen oon
©eite beä ©begatten jutrifft ’).

®aff nun ber unfittlidie Angriff beä Älägerä auf bie jur
Seflagteit auf 33efu<h gefommene greunbin eine empfinblidje
Äränfung für feine ©betrau, eine gröbliche Skrlefjung ihrer
s Jted)te auf eheliche $reue roareu, unb baff berfeibe, auch menn
eä jjunädjft nicht auf förperli<he gefcblecbtlicbe SSereinigung, fo-
mit auf tuirflichen tbatfäcblicben ©hebruch abgeieben geroefen
fein follte, nach ber Slrt unb äßeiie beä ätorgebenä beä ßlägerä
bei biefer Heranlaffung hoch bie ^Beflagte mit gerechtem 3Jiifc
trauen erfüllen muffte, roeffen fie ftch ju beinfelben ju »er=
fehen habe, ift sroeifelloä.

©ä tann alfo ber Seflagten nidjt oerroorfen roerben, menn
fie unter biefen Umftänben bie 3 umu tung ju atäbalbigem et)e=
liebem 3ufammenbalten mit bem Äläger alä eine ihr uner=
trägliche Sefdfroerbe empfinbet unb beinfelben folcbeä jur 3 e *t
oerroeigert.

Urteil beä II. Gimlfenatä beä öberlanbeägericbtä oom
1. 9)toi 1884 in 6ad)en II. c. II.

1) o. Scfjeurl, 1. c. S. 348, Spulte, tatbot. ©beretbt ©. 435, 494,
©icbbotn, Äird)enredjt Sb. 2 ©. 479, Srenbel, $ird)enrecf)t Sb. 2. ©. 1186.

2) entfö. b. Seidfäger. Sb. 6 9ir. 37 ©. 150, 9tr. 112 ©. 372.

3) ©(butte, 1 .c .©. 494, Steujer, 1. c. ©. 231—34, ©euffert, Mr#.
Sb. 38 9lr. 31.

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A. in Gioilfa^en.

269

16 .

jälirb bie $md)tigung bfß ®l)cgotten, auf Ijtrftfllung b*s #=
Itdjfit febens ju hingen, baburdj ausgerdjlolfen, baff btrfelbe lid)
eines (fljebrudjs fdjulbig gftnad)t l}ot unb jnmr nudj bann, wenn
bet unfdjulbige Beil nidjt auf Sdjeibung klagt?

®aS DberlanbeSgeridht hat biefc grage bejaht *).
©rünbe:

SBährenb nach bet S3eftimmung ber ©hcgeridhtSorbnung
%. II. c. 10 § 1 unb c. 13 § 1 für ben göH ber eigenmäd):
tigen Trennung ftrittiger uneiniger ©Regatten beim 9Jlifjlingen
beS ©ühneoerfudhS mit 3wangSmitteln behufs ihrer 2Sieber=
Bereinigung oorgegangen roetben foH, befdhränft bie @he=©.=0.
£1. II. c. 9 § 1 im gatte ber SSerübung eines ©hebtudhs bie
5Cbötigfeit beS ©beridtjteriS ohne Unterfdjieb, ob bie ©begatten
fi<h getrennt haben ober nicht, abgefehen oon ber ©rfennung
ber ©Reibung, lebiglid» barauf, bie 23erföhnung jtoifchen bem
©hebrüdhigen unb bem unfdhulbigen ©atten alles gleiffeS ju
tentieren, enthält aber teilte Seftimmung barüber, baff auch
bei einem ©hebrucl) 3wangSmittel anjuioenben feien. @S ftnb
fomit gegenüber non ©begatten, welche fidb ©bebrudhS halber
getrennt haben, gegen bie fonft nadh ber ©be=©.=£>. geltenbe
Siegel 3wangSmittel jur ^erfteUung bes ehelichen SebenS auS=
gefdjloffen. Siefer ©runbfab tomtnt jebocb nur in betracht,
wenn ber ehebrüdhige ©atte gegenüber oom unfdhulbigen bie
gortfefcung ber ehelichen ©emeinfchaft beantragt; benn wenn
bet unfcbulbige £eil nach ftattgehabten @^ebruc^ bie gortfefcung
oerlangt, fo liegt hierin eine ißerjeihung beS oon bem anbereit
Xeile oerübten ©bebrudhS [©b e=@.=D. I. c. 6 § 2], unb es
fleht bähet ber lefstere ber SSerhangung oon 3wangSmitteln
nicht im 2Bege. ©ittb nach ber ©he ®.-0. bei ftattgehabtem
©hebruch 3 roa ngSmittel jur .£jerftettung bcS ehelichen SebenS
bem unfdhulbigen ©atten gegenüber nicht atuoenbbar, fo folgt

1) ©ietie jcfaoc^ @ntf<$. beS 9t.®. 39b. 18 ©. 225 u. S. 228.

3ai)rbüd)er b. SBürttembg. Sfedjtöyflege. II. 3. 18

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270

©ntfäeibungen beä CBetlanbeSgeti^id.

hieraus weiter bem (enteren gegenüber bie UnjuläffigEeit beS
SlntragS auf ^erftettung beS ebelidjen SebenS, roeit biefer einen
föeftanbteil beS OuafibefertionsprojeffeS bilbenbe Antrag gegen
ben renitenten ©begatten als SJlittel jur ©rjroingung ber $ort=
fe^ung beS ebelidben Gebens bie Sterbängung »on 3n>angSgrabett
bejroedt, baber beim 2tu§f(^Iu§ ber Stnroenbung ber [enteren
nicht burdjgefübrt werben fann.

2In biefem ©runbfafc b at ber Slrt. 7 beS 2lu3fübrungS=
gefefceS oom 8. Sluguft 1875, burcb welchen bie fogenannten
3roang3grabe aufgeboben roorben finb, nicht* geänbert. Senn
inbent biefeiben burdb baS ben 33eElagten ©begatten 8 ur £er=
ftetlung beS ebelidben Sehens oerpflichtenbe Urteil in s Herbinb=
uug mit bem Slblauf tninbeftenS ©ine* Sabre* ooin Gintritt
ber 3techt*Eraft beSfelben an erfefjt roorben finb (Slrt. 7 Slbf.
2 cifc.), fottte bierburd) nur bie Slrt ber ©inroirfung auf ben
SBillen beS renitenten ©begatten neränbert, nicht aber ber nun=
mehr als felbftänbige Klage erfdjeinenbe Slntrag auf ^erftellung
beS ehelichen SebenS in einem galle für juläffig ertlärt roerben,
in roeldben er eS nach bem bisherigen Stecbte nicht geroefen roar.

Sie bem SluSgefübrten jufolge in ber ©be=©er.=Drbng.
Sunt SluSbrucE gefommene SJeftimmung, roonadb ber ebebrüebige
©begatte gegen ben unfcbulbigen nicht auf ^erftellung beS e^e=
liehen Sieben* Etagen Eann, ftimmt überein mit ben ©runbfäben beS
Eanonifdben Siedjts, roeldben auch in ©befadben fubfibiäre ©iiltig=
feit jufommt ’). Siefem jufolge ift ber ebebrüebige Seil nicht
berechtigt, uon bem unfcbulbigen ©begatten bie ^erftettung beS
ebelidben Sieben* überhaupt 2 ) unb bie ©erocibrung ber ehelichen
fßflidjt inSbefonbere ju oerlaitgen 8 ). Sie Slnroenbbarfeit bieieS
©runbfafse* auf ’ baS proteftantifche ©berecht roirb nicht ba=

lj ®f)e=©er.*Orbg. II, 5 § 6 [aufgeljoBen] u. SSädfter, roitrtt. ^ärinat»
vec^t 33ö. I 6. 418 Stnm. 6 a.

2) c. 4 X. de divort. 4, 19, ©(Butte, £>anb6ud) beS fall). ®tjerecf)i4
S. 434, ISerfetBe, tptt)oIifd)e3 u. yroteftantifd)ea StircfjenrecBt Stuft. 4 ©.
422 Slnm 9, ©djeurt, ©emetneä Beutfd)e4 ®f)ered)t ©. 258.

3) c. 15. 16. de convers. conjugat. 3,32. ©dfutte, @ljeted)t ©. 396.
©d)eurl, ®B ere< ht ©• 261.

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A. in €it>i(fad)en.

271

burd) auägefcbloffen, bafj biefcö bern unfcbulbigen £eile roegen
©bebrud)S bes anberen Steilen ba3 94ed)t auf Trennung ber
©be bem Sanbe nad) gewährt, roäbrenb nac^ fat^olifdjem @be=
recht, roie foldje^ in ber 3e»t oor bem fReicb^geieb »om 6. gebt.
1875 gegolten Ijat, bem unfcbulbigen Xeile nur ba3 s Jted)t ju=
ftanb, megen ©bebrud)$ beä anberen Xeilä beftäubige Trennung
ju $ifcf) unb Sett ju »erlangen: ®enn eä fann barauä,
ba§ ba§ proteftantifcbe ©beredjt bem unfdjulbigen 5Ceile megen
©bebrudbä be$ anberen ein roeitergebenbeä 9ied)t einräumte,
nid)t abgeleitet rotrben, e£ bobe bem ebebrüd)igen ^eile bie
ibm nad) bem fanonifdjen Rechte nicht juftebenbe Sefugntö,
bie £erftellung be3 ebelidien Sehern? »om unfcbulbigen ju »er=
langen, erteilt rocrben roollen.

$ie ©Reibung bem Sanbe nad) ift nämlidb im proteftam
tiidben ©bereite an Stelle ber früher geltenben ftänbigen £ren=
nung ju £ifd) unb Sett im roefentlidien beSbalb gugelaffen
roorben, um bem unidjulbigen ©begatten bie äßieberoerbeiratung
ju ermöglichen, unb nicht um bie Sage beä ©djulbigen ju »et=
beffern *), unb e$ ift im ©inflang nach bem 3ted)te oor
bem 9tcid)sgejeb »om 6. gebruar 18V 5 bem fdjulbigen Xeile bie
3Bieber»erbeiratung nur im äßege ber Jdfpenfation geftattet 2 ).

Sei ber Annahme, ba? proteftantifcbe ©bered)t hob® bem
fdjulbigen Xeil b ae> 9tedbt, »om unfcbulbigen ^erftellung be?
ehelichen Sebent ju »erlangen, eingeräumt, märe ^ietburc^ be?
erfteren Sage infofern »erbeffert roorben, als er nunmehr beit
lederen burd) ba? Verlangen ber ^erftellung be? ebelidien
Sehen? entroeber b^jw ober jur ©djeibung bem Sanbe nach
ju beffimmen »ermödbte, roäbrenb er nad) bem fanonifcben
9te<bte abjuroarten b att G bi* ber unfd)ulbige 3Teil ficb für
3Bieber»ereinigung ober ftänbige Trennung ju SCifcb unb Seit
entfd)eibe. ©ine folcbe Serbefferung ber Sage beet fdjulbigen
£eil? roürbe bem angeführten öruttbe ber int proteftantifdjen
©berecht an ben bisher geltenben Seftimmungen »orgenomme=

1) ®ergl ©tf)eurl, (S^erec^t ©. 291 f. 336.

2) SSrgl. ©cf)eutl, ©t)ered)t ©. 336. ©l)e=©.<D. I e. 6 § 2 u. II. c. 9 § 3.

18 *

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272

©ntfd&eibungen bed Dbertanbeögenc^tä.

neit 2lenberungen nicht entfprecben. ®er Msfcblufe bet Be-
fugnis beä fdfmlbigen Xtilä, |jerftellung be3 ehelichen SebenS
oom unfdbulbigen ju »erlangen, b Qt jwar jur golge, bafi bie
©Regatten infolange getrennt leben, biö fie ftd^ ausföbnen ober
ber unfdjulbige Steil im 2Bege ber Älage bie .gerfteflung be$
ehelichen Sehens ober bie ©Reibung ^erbeifü^rt, fann baber
lebenSlänglir^eS ©etrenntleb'en ber ©Regatten nach ficb jieben.
Mein biefeS ©etrenntleben erfcbeint ati ein tf)atfäd)lidf)e3, nicht
auf ebegeridbtlidbem Urteil beruljenbeS, ift baber mit bem ©runb-
fa| beä proteftantifcben ©^ered^ts, nadfj meinem nid^t auf
ftänbige Trennung §u Xifcb unb Bett ertannt werben fann,
nid^t im SBiberfprudjj.

©egen ba3 Stecht be3 efjebriidjigen £eil§, 2Bieberoer=
einigung mit bem unfdbulbigen £eile ju oerlangen, fprid^t
roeiter bie Grwägung, bafe ber lejjtere, wofern er nid^t alsbalb
Silage auf ©Reibung ergebt, gelungen wate, ficb mit feinem
eidbrüchigen ©atten ju oerfö|nen ober feitenS beSfelben bie
Silage auf |>erftetlung be§ ehelichen Sebenä ju gewärtigen, unb
biefe 3a>ang3lage wäre um fo mijjlidber, aB nach §.580 ber
ßioibißr.D., im ©egenfajj jum früheren in ber ©ewä^rung
oon Bebenffriften nicht befchränften gerichtlichen ^rojeffe *) ba3
©erid^t bie SluSfefcung be§ Verfahrens über eine Silage auf
^erftellung bes ehelichen SebenS nur, wenn eö bie 2lu3följnung
ber Parteien für nicht utiwafirfdieinlid) erachtet, unb nur einmal
im Saufe beö SRecbtSftreitS böd^ftenS auf ein 3abr anorbnen
fann, ber ebebrüdbige ©atte baber bie bejeidbnete Silage un=
mittelbar nach bem @b e fc ru( h burdbäufübren in ber Sage wäre.
®er ©runbfa^, bafs bem ebebrüdbigen ©atten nidbt bal 9ted)t
juftebt, oom Unfdbulbigen bie $erftellung beS ebelidben SebenS
ju oerlangen, bat auch in ber einbeimifdben Softrin Slnerfem
nung gefunben *).

1) Sgl. Räuber, Stecht u. Sraud) St. II ©. H6 SRr. 225.

2) §ocf)ftetter, Compendium juris matr. ad normam ordinat. matr.
wiirtemb. 1750 cap. 13. ©arroep, SHonatfdjr. Sb. 17. ©. 281 u. 282.
Räuber, ©tjeredjt ©. 52 Sir. 192. Sang, ^erfonenredjt Stuft. 2 ©. 442.
Stnmerl. 28.

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A. in Gitnlfadjen. 273

$afj ber Kläger RdR eines ERebrudRS fcRulbig gemalt Rat,
ift ertoiefen.

Urteil beS I. Senats »om 24. $uni 1337 j n © a ^ e n
R. c. R.

17.

JUnge auf ein Toleramus.

®er ©Refrau mürbe geftattet, auf bie $auer eines 3aR=
reS »on bem ©Remann getrennt ju leben. ®ie £RatfacRen
ergeben Rh aus ben ©ntfdReibungSgrünben :

$DaS non bem SBeflagten gegen feine ©Refrau beobachtete
SBerRalten roeift fcRon inforoeit, als es »on iRm felbft juge=
ftanben t»irb, auf eine tiefeingerourjelte Abneigung gegen bas
3ufantmenleben mit ber Klägerin unb gegen biefe felbft Rin.
®enn nahbem fidR bie ©Regatten halb nadR ©ingeRung ber
©Re roieber getrennt Ratten, Rat Seflagter in ben nächftfolgen=
ben l x /a Qa^ren nicht auf fftüdfeRr feiner ©Refrau gebrungen,
unb als ledere auf bie uon iRm enblidR erhobene $erftettungS=
Hage bei ber gerichtlichen SBerRanblung Rh }Ut ^ortfe^ung ber
©Re für ben gall erbot, baff SBeflagter Re im |>aufe iRrer
©Item abRole, bieS erft nah längerem 3 ö 9 ern ^> en £«9 Dor
ber auf’s neue anberaumten münblihen 33erRanblung getRan,
jeboh f-obalb feine ©Refrau beRufS Beginnens beS eRelicRen
SebenS ihre Scfjtoffiätte in feine SßoRnung ju »erlegen Rh
anfcRicfte, anftatt iRr bereitroillig entgegenjufommen, bie Set=
hilfe ber SBeRörbe jur 23erRinberung biefeS SdfjritteS erfolglos
angerufen, enblih erft, nahbem Klägerin infolge biefeS 9luf=
tritts »om 23. Quli 1887 Rh abermals »on iRm getrennt unb
auf ©eftattung beS ©etrenntlebenS geflagt Ratte, feinerfeits
auf $erReHung beS eRelicRen SebenS Ä'lage erRoben.

SöeElagter Rat auh biefe Slbneigung ber Klägerin, nahbem
fie auf bie erfte Trennung Rin Rh ju iRm jurüdEbegeben Ratte,
unuerRoRlen unb fortgefeRt ju erEennen gegeben, berfelben fogar
mit geroaltfamer Entfernung gcbroRt, inbem er iRr taglicR ?u j
gerufen Rat, er merbe eS fhon fertig bringen, bafj Re geRe,

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274

Cntfdjeibungen beS Dber!anbe3gericfü3.

fie foU fi<h matfcbieren mit ihrer Bettlabe, et fc^meifee fie nod)
hinaus mit farnt ifjrer Bettlabe, fobann bei beut Borfall, meldet
baS nunmehrige ©etrenntleben jur $olge gehabt bat, berfelbeit
erflärte: Da herein, b. b- in fein $au3, fomrne fie itjnt nicht
mehr, unb unmittelbar barauf gegen eine 3 eu 9* n / S u toefcf)er
Klägerin fid; geflüchtet hatte, äußerte : Du fannft fie ober ben
tropfen behalten, in mein .fjaiiS fommt fie nicht mehr.

daneben hat Beflagtcr roährenb ber 3eit ber lebten Ber-
einigung mit feiner ©befrau nadh ber 2tuSfage berfelben 3 e «9^n
bei ben fortgefeßt unter ben ©hatten beftehenben 3änfereien
feiner geljciffigen Stimmung gegen bie Klägerin in Schimpfs
reben roie: lieberlicheS äftenfdble, Krüppel, lieberliched Dröpfle,
er fdjlag ihr eins ins fyreffen, roenn fie it;r SDfaul nicht halte,
er rege fie mit feinem Stecfele mehr an, fiuft gemacht.

ülntangenb ben Borgang, melier ju ber nunmehrigen
Trennung ber ©blatten geführt hat, fo ift erroiefen, baß ber
Beflagte nach einem äöortwedjfel bie Klägerin gefchlagen hat,
baß er fie mit ber einen $anb am £>alfe faßte, biefelbe toiirgte,
bafe er in ber anbern ^aub ein Beil hielt, wobei er rief, ich
fcblage bir eins hinauf. SBenn nun auch btefe SJiißbanblung
bei ber Klägerin feine Kranfheit »erurfacht hat, fo erfcßeint
biefelbe bo<h unter aßen Umftänben als eine rohe, bei welcher
ihre Berfon noch befonberS beSbalb gefäljrbet war, weil er
hiebei baS Beil, mit welchem er unmittelbar juoor gearbeitet
hatte, in ber |>anb behalten hat, wie benn auch bie Klägerin
nach bein ihr bejeugten furchtbaren Schreien unb ber bei ihr
unmittelbar nachher wahrgenommenen DobeSbläffe burcß baS
Borgehen ihres ©hemannS in hohem ©rabe geängftigt worben
fein muff. Da bie äußere Berantaffung biefer 3Jfißbanblung
eine ganj geringfügige war, fo läßt fich bie festere nicht auf
eine bloß oorübergeßenbe, oereinjelte ©rregung beS Beflagten
jurüdfüßren, ift oielmeßr im |>inblid auf bie nuchgewiefene
große 2lbneigung beS Beflagten gegen feine ©betrau unb bie
nadh Obigem mehrfach oon ihm ausgeftoßenen Drohungen, er
werbe eS fcßon fertig bringen, baß fie gehe, mit bem auf feiner
Slbneigting berußenben Beftreben, biefe Drohungen bur<h ihre

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A. in Sioilfadjen.

275

•Dtifthanblung ju tcermirflichen unb ihr baburd) bas 3ufammen=
leben mit ihm unmöglich 51t machen, ju ertlären. Unter biefen
Umftänben aber ift bie bringenbe ©efahr begrünbet, ber Be=
flagte roiirbe, feine Ghefrau jur 3eit ju i£)m surüdfehrt,
fid) infolge biefer feiner fortbauernben Ijo^en Abneigung gegen
fte, ju weiterer i^re iperfon gefäfjrbenber ÜDiifjfjcmblung fd>reiten.
ES mürbe baljer ber Klägerin bei fünftigem Sufammofteften
mit ihrem Ehemann ernftlidhe ©efährbung ihrer ißerfon butd)
fernere SluSbriidje feiner roiberroilligen ©eftnnung bro^en, es
treffen fonad) bie BorauSfefsungen, unter welchen il>r nadf
Maßgabe ber EhegerichtSorbnung 5Ef)l. II Sit. 10 c. 1 jeit=
roeiligeS ©etrenntleben ju geftatten ift, ju.

Urteil beS I. (Senats »om 25. 3Jtai 1888 in Sachen

31. c. 21.

18 .

Itlage auf fjerfMung bes rljclidjcn Gebens. IJorausfebungett
für ein Toleranms.

Sie Ehefrau beantragte ber Älage auf ^erfteHung beS
ehelichen Gebens gegenüber, ihr bie seitlidhe Srennung oon
ihrem Ehemann ju geftatten. Siefem Slntrag mürbe nicht
ftattgegeben.

©rünbe:

Sie Behauptung ber Befragten, baff Kläger lebend ober
gefunbheitSgefährbenber Bciffhanblungen gegen fie ftd) fchulbig
gemacht h°& e / ift burch bie bafür angeführten beiben BorfäHe
nicht begriinbet, mangels ber 3lngabe ber fie begleitenben Um;
ftänbe, inSbefonbere ihrer Beranlaffung, inbem es nicht glaub;
haft erfdjeint, baff Kläger — auch bei etwaiger Srunfenheit
— ohne jeben Slntafj ju ben fraglichen Sljättich feiten gekritten
fei, unb wenn wirtlich biefelben ohne alles UBeitere »orge=
nommen worben fein foUten, nicht erhellt, baß es ernftlich ge=
meinte Srohungen, nicht blofj mutwillige, etwa auf Erfchredeit
ber Befragten gerichtete ^anblungen gewefen feien, wie fie
beim bie Befragte felbft nicht als ernftlich gemeinte aufgefafjt

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276

©ntfrfjeibungen beä DberlanbeägeridjtS.

SU Ijaben fd^eint , inbem fie jroei 3ahre lang biefelbett gegen
ben Kläger nicht nerroertet, unb burch baS injroifdhen fortge=
fegte eheliche 3ufammenleben offenbar nersiehen hat.

Dtjne bringeitbe ©efatjr für Seih ober Sehen aber ner=
mögen felbft beim Borhanbenfein „hart eingerourjelter getnb;
fchaft" nach bem ©efeg (@f)egerid)t'3orbnung Seil II cap. 10
§ 1 : praesentissimum pericnlum) aud) fortgefegte fermere,
unb felbft fo rohe unb empörenbe Befchimpfungen, roie fie ber
Beflagten, nach ben, teilroeife übereinftimmenben, 3luSfagen
aller im Borprosefi nernommenen 3 eu 8 en > nom Kläger, roie
unter beffen 3ulaffung unb minbeftens ftillfchroeigenber BiEig=
ung auch »on feinen Äinbern jugefiigt roorben finb, eine auch
nur jeitlidje Sgetrennung nicht ju rechtfertigen, roofern fie
ni^t für bie ©efunbgeit bes ©atten eine ernfte unb bringlidfe
©efaljr begrünben '), roaS im oorliegenbett galt nach ben Uim
ftänben nicht anjunegmen, auch non ber Beflagten felbft nicht
behauptet ift. *

Urteil beS I. ßinilfenats oom 18. 3Rai 1888 in Sachen
SB. c. SB.

19.

Hinge auf Herstellung bes eljelidjen febens. Antrag ntif <6e=
flnttung feitlidjer Trennung.

Ser ©bemann flogt auf |jerftellung beS ehelichen Sebent.
Sie Beflagte roenbet ein, fie fei berechtigt, seitliche Trennung
non Sifd) unb 93ett ju nerlangen unb fteüt roiberflagenb baS
©efuch, ihr 8 U geftatten, auf bie Sauer eines Jahres oort
ihrem ©bemann getrennt ju leben. Sie Beflagte rourbe unter
üttbänberung bes erftricbterlichen Urteils sur ^erftellung bes
ehelichen Sehens oerpfliöhtet.

©riinbe:

Sie Behauptung ber Beflagten, su jeitroeiliger tbatfädp

1) ogl. roürtt. Oerid^töbtatt, ®b. 11 S. 323, ab. 2 @. 363, aut$
Strato für cioit. $ra£iS, Sb. 56 ©. 257. n. 30.

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A. in ßimtfac§eii.

277

lieber Trennung oom Äläger berechtigt ju fein, grünbet ftd) auf
bie SSorfd^rift ber württemb. ©f»e= unb ©hegeridjtäorbnung II,
10 § 1 . 'öienadE) toirb burch „harteingewurjelte ffeinbfdjaft,
©äoüien unb 2 BiberwilIen" ber ©Regatten, oerbunben mit ber
bringettben ©eforgniä, baß bent bie Stücffehr oerweigetnben
©Regatten bei fernerem 3 ufammenleben ernftli^e ©efätirbung
feiner ^ßerfon burdj ben anbern Seil brolje, jeitweilige Sren=
nung ber ©he ju Sifdj unb ©ett begrünbet.

Sem erften 9tid;ter ifi nun bann beijuftimmen, baff bie
einige nadjjgewiefene ®iift^anblung ber ©eflagten burd) ben
Kläger aus ber 3eit oor ber thatfädhfidljen Trennung nebft ben
um biefelbe 3 «ü »om Kläger gegen bie öeflagte auSgeftofjenen
©efdEjimpfungen angefichtä ber Sänge ber inäroifdjen oerfloffenen
3 eit nid^t geeignet ift, um für ftd) allein eine 'gortfe^iittg ber
beftehenben Srennung ju rechtfertigen, $ür bie weitere ©e=
Ijauptung ber ©eflagten aber, baff Kläger fie feit Quli 1884
„täglich miöbanbelt" unb fchon oor ber — furjen — Trennung
oom 3^11883 „häufig mi&hanbelt unb julefct aus bem .fiaufe
gejagt" habe, fehlt jebet ©eroeiä.

2öaS nun aber ben ©orfall oom SKuguft 1887 betrifft, fo
ift aHerbüig3 nicht 51 t oerfennen, ba§ ber ©adfenftreidfj, melden
Kläger ber ©eflagten oerfefste, fidh alä eine ungerechtfertigte
unb brutale ^anblung barftellt. Mein eine fdfjroete ober ge=
fährüdhe aJtifjfianblung (Säoitie) fann hierin txidht gefefjen
werben, unb nach Sage ber ©adhe lä&t fich au$ biefer |>anb=
lung be» Klägers auch in ©erbinbung mit ben früheren ©or=
fommniffen nidht ber ©<f)tuf 5 sieben, bafe auf feiner Seite eine
feinbfelige ©efinnung gegen bie ©eflagte obwaltet, roeldhe beim
3 ufammenleben ber Parteien ber iperfon ber ©eflagten ©efahr
brohen würbe. Senn burd) bie 9luSfagen Der in biefer $nftanj
oernommenen 3 eu 9 en ift bewiefen, bafj ber Kläger acht Sage
00 t bent ©orfall in ber $.’fdf)en 2 Birtfdt)aft fttf) ju ber ©eftagten
f)ingefe$t, mit ihr anjuftofjen unb ju fprechen oerfudht hat, fo
bajj bie 3 eugen ben ©inbruef Ratten, bafi er „gut mit if)r fein"
wollte. SBenn fidh nun ©eflagte hiebei — wie nach ben 3 eugen=
auSfageit feftfteljt — burchauS ablehnenb benahm unb bem

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278

©ntfc&eibungen beä Dbetlanbeägeticfjt'S.

Kläger ben dürfen fefjrte, unb roettn fte ferner in ber |>.’fdhen
3Birt)d)aft firf> angefichtä ifjre« ©hemannS ju einer britten
2J?ann3perfon ^infegte unb fidh gegen biefe fo benahm, bah
Kläger „benfen fonnte, fte fei ju freunblich" gegen biefen brit=
ten, fo mar biefeä Verhalten ber Seflagten rootjl geeignet, ben
Kläger in eine gereijte Stimmung gegen biefelbe ju oerfefsen.
©er 93acfenftreich ertlärt fid) baher au<S einer augenblicflicheu
burdh ba3 minbeften3 unangemeffene Benehmen ber SBeflagten
heroorgerufenen 3ornaufroa(Iung bes Kläger^ unb muh feinet
meg-3 al3 ein Symptom einer l)arteingerouräelten geinbfchaft
beleihen gegen bie Seflagte aufgefafft roerben.

gehlt e3 hernach an geniigenben 2lnhalt3punften für bie
SKnnahme, baff 33eflagte auch bei angemeffenem Verhalten non
ifjrer Seite gegen ben Kläger 2tu3brüche feinbfeliger ©efinnung
beöfelben, roelche ihre ißerfon bebroljen mürben, ju erroarten
hat, fo fann SeHagte ifjre Steigerung, ba3 efjelidje Seben mit
bem Kläger roieberfjerjuftetten, aud) auf bie angeführte ©efehe3=
beftimmung ber @he= unb ©hegerichtSorbnung nicht ftüfjen.
Urteil be3 I. Gioilfenat3 be3 Dberlanbe3geridht3 oom 8.
Sunt 1888 in Sachen 2. c. 2.

Qn gleichet Steife mürbe in bem Urteil be3 2. ©ioilfenats
oom 14. gebruar 1889 in Sachen 2. c. 2. angeführt:

®ie oom Kläger angegebene ©fmtfadhe, bah er ber 93e=
ftagten einmal im gebruar 1888 mit ber flachen ^anb einen
Streich an ben Kopf oerfe|te, meil fte, mie er angibt, „ihm
eine ungefchicfte SIntmort gegeben h«be", fann nicht in betracht
fommen. ©enn au§ ben 9lu3fagen ber Beugen geht hetoor,
bah bie ©eflagte fogar in ©egenroart britter ißerfonen ftdh
nicht fcheute, ihrem ©bemann gegenüber fi<h ungehörig ju be=
nehmen ober ihm „ungefchicfte 2lntroorten" ju geben, b. h- tfjm
auf feine fragen teifö gar feine Slntroorten ju geben, teils ihn
„CdhS" ober „©fei" u. f. m. §u nennen.

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A. in ©ioilfadjen.

20 .

279

©uofibefcrtioit. Per getrennt lebenbe ©Ijegatte kann |tdj and)
nodj nad) Ablauf cints Soljrs oon fledjtshraft bes bie Jlflidjt
jur Ijerftellung bes eljelidjen Gebens ausfpredjenben Urteils an
jur Jtüdikeljr erbieten.

Ter (Seemann tjat ein Urteil auf ^erfteHung bei e^elt^en
Sehen! gegen feine @f>efrau erroirft. Grft nad)bem ein Qafjr
nach 9tedf)t!fraft biefe! Urteil! abgelaufen roar, b Q t ft<h Me
©tjefrau §ur 9tüdfebr erboten, ©ie entfchulbigte bie bilfierige
9tid)tbefoIgung be! Urteil! bur<h ihren leibenben 3uftanb; ber
©h^tnann bat berfelben aber burch fein ©erhalten ba! ©leiben
bei ihm unmöglich gemacht. Tie 5Uage be! ©bemann! auf
©cheibung roegen öuafibefertion mürbe abgeroiefen.

©riinbe :

I. 9ta<h 2trt. 7 be! 2lulfübrung!gefe|}e! junt 9teicb!gefeß
oom 6. $ebruar 1875 fann ein ©begatte ©cheibung megen
Duafibefertion oerlangen, roenit ber anbere minbeftenl ein $abr
lang nach eingetretener ©edbtlfraft be! Urteil!, roeldje! ihn
jur ^erftellung be! ehelichen Sehen! oerurteilt, bie eheliche
©emeinfebaft ober bie eheliche Pflicht oerroeigert bat. ©ine
©erroeigerung ber eheliöhen ©emeinfebaft im ©inne biefer ©e=
ftimmung erforbert, baß biefelbe innerhalb biefel 3eitraum!
ungehorfamer SBeife nidht fortgefefct roorben ift, uub liegt ba=
her bann nidht oor, roenn ber jur ^erftellung be! ehelichen
Sehen! oerurteilte ©begatte ba! ©einige ju biefer £erftellung
gethait bat, aber biefelbe burdh ba! ©erhalten be! anbereit
©begatten oerhinbert roorben ift ').

Tabei genügt ber richtigen, auch »am Unterrichter gebil=
ligten, Ülnfidjt jufolge jur ©egriinbung ber ©djeibungöflage
roegen öuaftbefertion nicht, baß ber anbere ©begatte ein 3abr
lang oott bem angeführten 3*üpunfte an bie eheliche ©emein=
fchaft oerroeigert hat, e! ift oielmehr $ortbauer biefer ©erroei=

1) Eommiffton8beridf|t ber Kammer ber Stbg. bei Stiegele, Sieid)ä=
gefefe über Seurtunbung n. S. 254 ff.

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280 ©ntfdjeibungen beä Obertartbeägeridjtä.

gerung bis pm ©djeibungsurteile erforberlidfj, unb ©Reibung
aud) bann auSgefdjloffen, wenn bet oerurteilte ©begatte erft
nad) Umftufj beä oergeblid) bas ©einige pr $erftettung
beS eljelidjen SebenS getlfan l)at.

®er SBortlaut bes 2lrt. 7 cit. fc^eint jwat für baS ©egen-
teil, nämtid) bafiir p fpred)en, baß burdj bie wäljrenb 3af)re3=
frift bauernbe Verweigerung ber e^elid^eu ©emeinfd)aft feitenS
beS einen ©Regatten ein wohlerworbenes Siecht beS anberen
auf ©Reibung begrünbet werbe *). ®iefe Auslegung wäre
bann gered>tfertigt, wenn bem 2lrt. 7 biejenige Sluffaffung ber
©djeibung wegen Guafibefertion jugrunbe läge, nad) welcher
nid)t bie gortbauer ber ^artnädigen Verweigerung ber el)e=
licken ©emeinfdjaft unb bie Ijierburdj bewirfte Unmöglidjfeit
ber ©rjwingung ber lederen, fonbern basfenige in ber Ver=
gangen^eit liegenbe fdE»utboolIe Verhalten, weites in bem
roäljrenb 3af)teSfrift an ben SEag gelegten Ungehorfant gegen
baS Urteil auf |jerftellung beS eljelidjen Sebent beftefit, ben
©runb biefer ©Reibung hübet. 2lUein bie festere 2luffaffung
ift mit bem wiirttembergifdien s Jted)te nid^t oereinbar. 9iad)
ben Veftimmungen ber ©Ijegeridjtäorbnung I, 7 ; II, 10 § 1 ;
II, 13 § 1 unb 2 fonnte ©Reibung wegen Quafibefertion nur
erfannt werben, wenn fidj alle Verfuge pr 2Bieberl)erfteHung
bei? eljelidjen Sehens erfolglos erwiefen Ratten, ber beferierenbe
©Ijegatte bie $wangSgrabe erfolglos erftanben fjatte, unb ba=
mit bie bie ©djeibung begrünbenbe »pertinax, perpetua unb
incorrigibilis denegatio debiti conjugalis« feftgeftellt war.
3Benn baljer ber beferierenbe ©fjegatte audj erft nad) ©rfteljung
ber S^angSgrabe, unb nadjbetn bem anbern Steile um @r=
fennung bes ©djeibungSprojeffes p bitten anljeimgegeben war,
bas ©einige pr ,f)erftellung beS e^elrd^en SebenS tf)at, fo fonnte
©dtieibung nid)t Pa|j greifen, weit in biefem $aHe bie ^ier§u
etforberlidje fprtnädige Verweigerung ber ehelichen ©emeim
fdjaft nicht oorlag 2 ). 2tn bie ©teile ber 3 wangSgrabe ift nun

1) Räuber, toürtt. ©tjered&t Stuft. 2 ©. 46 -Kr. 176.

2) ©atmet), SKonatfdjrift Sb. 10 ©. 34. Urteil beS St)e[enat3 in
©bünflen ®b. 18 © 134. Sang, ^ßetfonenredjt Stuft. 2 ©. 444 Sinnt. 41.

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A. in ßtotlfadjen.

281

groar mit Aufhebung berfelben nach bem angeführten Slrt. 7
ba« Urteil auf |jerfieflung be« ehelichen Seben« in SSerbinbung
mit bem Slbtauf eine« Satyr« non ber fRe<ht«fraft biefe« Ur=
teil« an getreten. 28ie bie SDlotioe gu biefem 3lrt. 7 *) au«=

brücflich befagen, mar abgefe&en pon biefer Slenberung „im
„Uebrigen ber bem £luafibefertion«progefi gugrunbe liegenbe
„©ebanfe unueränbert gu belaffen". 6« ift baher auch nach
bem angeführten ©efefse bie gortbauer ber ^artttädigen 33ers
meigerung ber ehelichen ©emeinfchaft unb bie hierburd) beroirfte
Unmöglichfeit ber ©rgroingung ber lederen ber ©runb ber
©Reibung geblieben, unb nur bie Slenberung eingetreten, bafs
bie 4>artnä<figfeit biefer SSerroeigerung nicht mehr burch bie
©rfolglofigfeit ber angeroenbeten 3n>ang«mittel , fonbern ba«
gurn minbeften ein Saht anbauernbe 2Biberftreben gegen ba«
auf -gerfteüung be« ehelichen Seben« lautenbe Urteil, burch
meldhe«, mie burdh bie 3 TOan 9^9 ra ^ c / *> em beferierenben ©eile
bie SBiberredhtlidhfeit feine« Verhalten« gum ©eroufitfein ge=
brad)t roerben foß, feftgefteßt roirb. Stie aber ber ©rfolglofig=
feit ber Slnraenbung ber 3 roan 0 § 9 ra ' 5e uneradhtet ©dheibung
au«gef<hloffen mar, roettn fich ber beferierenbe @h e 9 atte
träglich gur gortfefcung be« ehelichen Seben« bereit geigte , fo
mufj ba« gleiche gelten, roenn berfelbe bem auf |>erfteßung be«
ehelichen Seben« gerichteten Urteile erft nach Slblauf ber Söhre«=
frijt gotge leiftet, roeil er auch im lederen $afle burch fein
Verhalten gur ©eniige gu erfennen gibt, baf? feine bisherige
Steigerung ber gur ©dheibung erforberlidhen $artnäc£igfeit er=
mangelt, hierfür fpridht auch ber laut ©heßenchtSortmmß II,
13 § 6 bei ber eigentlichen ©efertion geltenbe ©runbfa|, roor=
nach gegen ben ©efertor, ber auf bie erlaffene Sabung noch
nor ber UrteilSfäßimg erfdjeint, unb fid> gur fperfteßung be«
ehelichen Seben« erbietet, felbft beim SSorhanbenfein ber fonfti=
gen 93orau«fe(3ungen feine ©dheibung erfanitt roerben foß. ©«
barf fi<h baher für bie 2lnfidf)t, mornach eine bi« gum ©nbe
ber Sahre«frift anbauernbe SSerroeigerung ber ©emeinfchaft gur

1) Sei Stiegele ©. 251 cit. ff.

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282 ®ntfd)eibungen be$ ÜbetlanbeSgeridjtS.

©djeibung genügen foU, nidjt auf ben SBortlaut be3 ©efe$e$
berufen, eö mujj oielme^r angeriommen werben, baß baöfelbe
ben regelmäßigen galt, in meinem bie 3Sermeigerung ber ef)e=
lieben ©emeinfdbaft nod) nach bent äblauf ber einjährigen griff
fortbauert, im Suge hot, unb ben felteneren gaH, in welchem
bem Urteil erft nach Umfluß biefer griff golge geleiftet roirb, nicht
berüdfiebtigt. Die angeftellte ©cheibungSflage ift bentgemäjj nicht
begrünbet, f aQ^ Sleflagte bie eheliche ©emeinfehaft nicht auch
noch nadb Umflufj ber einjährigen griff oerroeigert hot 1 ).

II. 9tad) bem fefigeftellten ©adjoerhalt hotte Söeflagte,
um eine 2tu3föhnung mit ihrem @h etnann ^erbeijufü^ren unb
bie eheliche ©emeinfebaft mit bemfelben heräufteHen, fich ju
ihm in feine SBohnung jurüefbegeben. SDerfelbe mar oerbun=
ben, feine ©betrau, roeldhe anläßlich einer ihr »on ihm juge=
fügten iDtißhanblung fich »on ihm getrennt hotte, unb auf
feinen Antrag jur Stüdfehr ju ihm oerurteilt roorben mar,
bereitroillig bei fich aufzunehmen, in ©rroiberung ihreö ©nU
gegenfommen^ ihr mit aller 33erföhnlid)fcit ju begegnen, unb
ihr biejenige 33ehanblung aitgebeihen ju laffen, roeldhe fie alö
feine ©hefrau mit SRüdficht auf ihr älter unb ihren burdh bie
oorgelegten 3eugiüffe für fragliche 3eit zur ©enüge feftgefteBten,
auch nicht beftrittenen, leibenben 3uftanb ju beanfpruchen hotte.
Gr hot jeboch bie 'Heflagte abftoßenb empfangen, ihrem
finnen, ju geftatten, baß oon ben unbeftritten in feiner |>au3=
haltung oorrätigen betten bie ju ihr unb ihrer SSärterin ©e=
brauch nötigen ©tüde hergerichtet werben, ohne ©runb nicht
entfprodhen, be^üglid) ber oerlangten ÜluffteUung einer SBärterin,
welche nadb bem ärztlichen 3eugni3 unb nüt fRüdfidfjt barauf,
bajj er feinen ©ienftboten zu holten pflegte, wie frfjon ber
Unterrichter gezeigt h«t, notroenbig erfdhien, bie oon ber S3e=
flagten zur Skrfehung biefer Stellung mitgebradjte 31. bean ;
ftanbet, of;ne gleichzeitig für fofortige Sßaht einer anberen ge=
eigneten iperfon an beren ©teile zu forgen, im ©egenteil bie

1) £ang, ^ßerfonenredjt cit. 6. 456 2lmn. 7, auch SJtotioe beS ®nt=
nmrfS eineä bürgerlichen ©efetsbucfjS für baS beutfefje 9leid) $3b. 4 S. 591 f.

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A. in (UuUfadfen.

283

Sefteßung einer SBärterin burcß ben §inwei! auf bas uitge*
niigenbe Slulfunftlmittel, er fönne feine grau felbft oerpflegen,
juriicfgewiefen , unb au# biefem ülnlafs bie rohe Süeußerung
fallen taffen, er woße feine grau felbft beobachten utib feljen,
toie fie fterbe ; er £>at babet bie Seflagte in fränfenber Söeife
mit SBorwürfen überhäuft, namentlich mal feine ©eftnnung befon=
ber! lennjeidhnet, ihren ©ehotfam gegen bal non ihm au!ge=
toirfte Urteil auf SHiicf Eetjr all 83eweil ihrer ©harafterlofigfeit,
©dhlechtigfeit unb Sieberlic^feit ^ingefteüt. £ienacb mar ba!
t>om Kläger nach ber Etildtehr feiner ©^efrau beobachtete Sers
halten nicht, mie bie! feine ©djulbigfeit geroefen, auf $erbei=
führung ber 2lu!föhnung mit feiner ©hefrau, fonbern lebiglich
barauf gerichtet, biefelbe fo halb all möglich roieber loljuwerben
unb ba! bereite eingeleitete ©dheibungloerfahren ooßenbl burcfp
juführen. SBenn nun Seflagte unter biefeit Umftänben ba!
$au! be! Klägers, übrigen! in ber erflärten Slbficht, raieber
borthin jurücfjufehren, oerließ, fo hat Seflagte ihre audh feit=
bem feftgehaltene Sereitwifligfeit $ur iperfteüung bei ehelichen
Sieben! jur ©eniige an ben Jag gelegt, unb faßt bie ©cfjulb
an ber gortbauer ber Trennung lebiglich auf ben Kläger.

III. Äläger beftreitet $war bie ©rnftlicfifeit ber 2lbficßt ber
Söetlagten, fich mit ihm ju oerföhnen, unb e! fcheint hierfür
audh ä u fpredhen, bah s -8eflagte im Horpro^efs bie ßtücffehr ju
ihrem ©bemann, inlbefonbere wegen ber ihr miberfahrenen,
bie Urfache ber Trennung bilbenben ßJtihhanblung oermeigert
hat, unb faum auf eine Sinnelänberung bei bemfelben hoffen
tonnte, bähet auch ihrerfeit! feinen ütnlafj ju einer ©inne!än=
berung hatte, bah fie ferner nicht innerhalb gahrelfrift oon
ber ßtedhtlfraft bei fie jur ^»erfteUung bei ehelichen Sieben!
oerurteilenben ©rtenntniffel, fonbern erft nach 3 u fteßung ber
auf ©d&eibung gerichteten .«läge einen üerfuch jur ißerfteßung
bei ehelichen Sieben! mit ihrem SDlanne, obwohl fie früher
hieran burch Äranfheit nicht gehinbert gewefen wäre, gemacht
hat, wa! barauf hinbeutet, bah fie mit biefem Serfuch junäd&ft
ben ©intritt ber ©dheibung unb ber hiermit oerbunbenen oer=
mögenlrechtlichen 9iad;teile abjuwenben ober wenigften! juoer=

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284

©nifdjeibungen beä DSerlanbeSgeridjtä.

gögern beftret*t war. 2Wein wenn «tan erwägt, baß fie bem fie
gut £>erfteHung beS ehelichen SebenS oerurteilenben ©rfenntniffe
fidh freiwillig burdf) ©erufungSuergidbt unterworfen, unb offen-
bar fcfjoit baburch ihre ©eneigtljeit gur Befolgung beSfelbett
auSgefprodjen £;at , baß fie bies auch beim ©üfjnenerfucf) ge=
tf)an t)at unb bie oon ihr hierbei geteilten ©ebingungen mit
ber ernftlidhen 2Ibfid)t, gurüdgufehren, feineSroegS unvereinbar
finb, baff ferner baS bei bem fRüdfehrnerfuch non ©nbe fRo=
uember 1887 gunädhft untertaffene 2Ritbringen non ©ett unb
|iauSrat in ber nach bem bisherigen ©erhalten beS ÄtägerS
oorauSgufehenben ©rfolglofigfeit biefeS ©erfudhS genitgenbe Sr*
flärung finbet, ba§ fie enblicb nadh ber feigen Sachlage, falls
fie fich nicht gur ^erftellung beS ehelichen SebenS mit bem
Äläger herbeiläfjt, bie ©Reibung gu gewärtigen hat, unb unter
obwaltenben Umftänben in ber erfteren baS Heinere Uebet gu
erblicfen ©runb haben mag, fo fann man bie ©rnftlidhleit ihrer
©ereitwiHigfeit gur ^erfteHung ber ehelichen ©emeinfdhaft um
fo weniger begweifeln, als fie biefelbe nidfjt blofe wörtlich er=
flärt, fonbern burdh einen mehrere Sage hinburdf) fortgefefsten,
nad) bem 2luSgeführten oom Kläger vereitelten ©erfudh an ben
Stag gelegt £>at.

IV. dg>at bie ©eflagte, wenn auch erft nach Sttblauf eines
QahrS oott ber fRechtSfraft beS Urteils auf ^erftedung beS
ehelichen SebenS an, baS ihrige gu biefer SBieberherftetlung
getfjan, fo trifft fie nidjjt ber ©orwurf, bajj fie biefem Urteile
guwiber bie eheliche ©emeinfdhaft uerweigert habe.

Urteil beS I. ©enatS beS OberlanbeSgeridhtS vom 9. 3lo=
vember 1888 in ©achen $. c. $.

21 .

öuajibffertion. Erbieten jur füukkcljr. (Srnfllidjkfit biefer Jcbfidjt.

©er ©h enia nn hat gegen feine Sftefrau ©dheibungSflage
erhoben, nachbem biefelbe bem fie gur $erfteHung beS ehelichen
SebenS verpflichtenben Urteil über ein 3ahr lang nidht nachge-
fommen war. ©rft in 2. Qnftang h Q t fi<h bie ©h e frau gur

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A. in &ii>Ufa$en.

285

SRücffebt ju ihrem ©bemann erboten unb behauptet, einen SSer=
fuc^ hierju gemacht ju haben, toelchcr aber »on ihrem ©bemann
äuriidgeroiefen worben fei. ©ie ©he würbe wegen Cuafibefer=
tion feiten^ ber SBeflagten gefd^ieben.

©rünbe :

©er non ber Seflagten am 12. ^ebruar I. 3 . gemalte
$erfu<h, baS eheliche Seben mit bem Kläger herjuftellen, fann
nicht als ein ernftlicher angefefjen werben.

Seflagte hatte fidj unterm 18. Dftober 1886 »on ihrem
©bemann getrennt, ohne bah fie feitbem einen SSerfucb jur
SBieberoereinigung mit bemfelben gemalt hätte, bem fte jur
Herftetlung beS ehelidhen Gebens »erurteilenben ©rlenntniffe
beharrlichen Ungefjorfam entgegengefefct, nach ©rlaffung biefeS
Urteils gegen ihren ©bemann Älage auf Herausgabe ihrer
beigebrachten gabrniS, foroeit fte folche noch nicht jurüderbatten,
burchgeführt unb baburch ihren ©ntfchluh, biefern Urteil nicht
;$olge ju leiften, beutlidh genug an ben ©ag gelegt, auch noch
im Saufe beS SdjeibungSprojeffeS in »origer Qnftanj fich nur
für ben $aH, bah Kläger eine getrennte SBohnung habe, fomit
unter einer Sebingung, welche ihr ©bemann im Hinblicf auf
bas il;r toohlbefannte, feinen ©Item in beffen HauS juftehenbe
bingliche 2BobnungSre<ht ju erfüllen aujjer ©tanbe mar, jur
Sortierung beS ehelichen Sebent bereit erflärt.

3iei biefer bartnäcfigen 93erroeigerung ber ehelichen ©«nein*
fchaft feitenS ber Seflagten ift aber nicht erflärlid), wie biefelbe
auf einmal ju bem ©ntfchluffe, bie ©he toieber fortjufe^en, ge=
lommen fein follte. Sie hat jroar als ©runb biefer ©inneS=
anberung bejeichnet, fie habe fidh burdh bie SeroeiSaufnabme
unb baS erftrichteriiche Urteil überzeugt, bah fie ihrem ©bemann
einen ©hebrudj nicht nachweifen tönne ; allein ber Verbucht beS
©bebruchs roar nicht ber wahre ©runb, aus welchem föeflagte
bisher bie Sortfegung ber ehelichen ©emeinfchaft »erroeigerte.
©enn es hatte SBeflagte längft, beoor Kläger im 3uni 1887
bie 91., mit welcher er ©hebruch getrieben haben fott, als
Haushälterin annahm unb bamit ber Seflagten Ülnlah ju
biefern S3erbachte gab, ben Kläger »ertaffen unb bei bem ber

3a$tbit$et b. fflilrttembg. SHeC^tspflefle. II. 3. 19

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286

©ntfc^eibungen be3 06ertatibe3geri<f|tä.

©dljeibunggflage oorangegangenen amtggerichtlichen <Sü^net>cr=
fu<h oom 6. $uni 1888 ben attgebltd^en ©hebrudhgoerbadht alg
©runb ihreg ©etrenntlebeng gar nicht erwähnt, mährenb fie
bo<h ihren eigenen Angaben jufolge fdjon im ©eptbr. 1887
non einem foldjen ©hebrudh Kenntnis gehabt haben will. £>at
aber biefet ©hebruchSoerbacht nicht bie mähre llrfadje beg (Sie-
trenntlebcng ber Veflagten gebübet, fo läjjt fid; ihre ©inneg=
änberung nicht mit bem SBegfaU biefeö Verbadjtg erfiären.

SBeiter fprechen bie näheren Umftänbe, unter welchen 33e-
flagte fidb am 12. gebruar jur gortfehung beg ehelichen £e--
beng erboten h^t, gegen bie ©rnftlidbfeit biefer Abficht. SBodte
Setlagte, nacf)bem Kläger fid) fdhon beim ©ühneoerfuch auf
bie feiner Meinung nach ihrer 9tü<f!ef)t im 2Bege ftehenbe
Verftreidbung ber einjährigen, non ber Verurteilung jur ,§er=
ftellung beg ehelichen Sebent an laufenben $rift fi<h berufen hatte,
unb in erfter ^fnftanj bie ©cheibung feiner ©he megen Q,ua=
fibefertion ber VeHagten auggefprodhett worben war, noch
einen Verfud) ber ÜBieberoereinigung mit ihrem ©bemanne
machen, fo hätte fie junäd&ft bie Verleihung beg Klägers
wegen beg gegen ihn ganj grunblog erhobenen ©hebruchgoer;
baditg auemirfen, fidh ihrer VSieberaufnahme burdh benfelben
oerfidhern unb bann erft mit ihren früher juriicferhaltenen Seh
bringengteilen in beffen $aug äuriicffehren follen. «Statt beffen
ift Veflagte, auch wenn man ihre eigenen Angaben über ben
Vorgang oom 12. gebruar ju ©ruitbe legt, ohne jeglidhe oor=
angegangene Anzeige unb ohne fidh mit ber jum Verbleiben
im §aufe beg Älägerg nötigen g Q h r nig ju oerfeljen, in ©e=
fellfctjaft dritter oor bem ©afthaufe beg gerabe abmefenben
Älägerg angefahren, hat fi<h wie ein VBirtfdhaftggaft in ber
■Kitte ber oielen anwefenben ©äfte aufgehalten, ©peifen unb
©etränte beftellt unb folche befahlt unb ift, nadhbem ber nach
ihrem mehrftiinbigen Aufenthalt heimtehrenbe Kläger ber ihm
oon ihrer Abfid)t, fünftig mit ihm ju leben, gemachten Kit-
teilung unerachtet ihr auggeboten hatte, mit ihrer Vegleitung
wieber heimgefahren. Jsiefeg in bie 3mif<henjeit jmifdhen ber
3ufteHung ber Verufunggfchrift unb ben Verhanblunggtermin

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A. in Eimtfadjen.

287

faHenbe Verhalten ber 23eflagten erroecft ben bringenbeit SScr=
bacbt, fie habe bicfen iBerfud^ in ber ©rroartung, ihr SRann
roerbe ihr bie 2lufnabme nerroeigern, lebiglich äu bem 3mecfe
gemalt, um in bem anhängigen ©dbeibungSprojeffe ben Schein
bernorjurufen, als ob nicht fie, fonbern ihr ©bemann ber
gortfefcung ber ©he nerroeigernbe Seil fei.

£ienadj oermochte man ben Angaben ber 23eflagten über
ihre angebliche SinneSänberuttg feinen ©tauben beijumeffen,
erachtete oieltnehr, ohne bajj ,eS beS ©ingebenS auf bie non
ber 33eflagten für ben Vorgang nom 12. Februar angebotenen
SeroeiSmittel beburfte, als erioiefen, baff ber SBille ber S3e=
flagten, baS eheliche Beben mit bem Kläger fortjufetjen, nicht
ernftlidh gemeint ift. 3Bar bemgemäjj aus biefem ©runbe bem
Vorgang nom 12. gebruar Sebeutuitg nicht beijulegen, fo er=
fdheint bie Klage auf ©befcheibung wegen Duafibefertion als
begrünbet, toeil öeflagte minbeftenS ein Qahr lang nach ein=
getretener 9ie<htSfraft beS fie jur &erftellung beS ehelichen
Bebens nerurteilenben ©rfenntniffeS bie eheliche ©emeinfchaft
nerroeigert hat.

Urteil beS I. ©inilfenatS beS CberlanbeSgericbtS nom
12. 2lpril 1889 in Sachen 2Ö. c. SB.

22 .

©uaftbefertion unb (Sljebrudj.

Sie Klägerin hat gegen ihren ©bemann ein Urteil auf
&erftellung beS ehelichen Bebens errnirft. SiefeS Urteil mürbe
am 1. September 1885 recfitsfräftig. Ser ©bemann hat auch
feither biefem Urteil feine $olge geleiftet. ©he jenes Urteil
recbtsfräftig rourbe, tjat bie ©hefrau einen ©hebruch begängen,
non meinem ber ©bemann erft fpäter Kenntnis erhielt. 9lacb
Slbfauf eines Jahres nach 9te<htSfraft beS ermähnten Urteils
hat bie ©hefrau Klage auf Sdheibuug roegen duafibefertion
erhoben. Ser 23cflagte nerlangte roiberflagenb Scheibung ber
©he roegen ©hebruchS feiner ©hefrau. Sie Klage mürbe ab=
geroiefen unb bem 2lntrag in ber SBiberflage gemäfj erfannt.

19 *

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288

©ntfcfieibungen beä Dbetlanbe3geri(f)t3.

©ritnbe :

infolge beS bet Klägerin SBiberbeflagten jur Saft faflen=
bett ©bebrudbs erfdbeint bet Antrag bes 33eflagten SOBiberftägerö
auf ©Reibung ber ©£>c als begrünbet ').

®enn ber »om »origen dichter aufgeftcHte ©ab, baf? ber
auf ben ©bebrucb geftü^te ©dbeibungSanfpruch burch bie Qua=
fibefertion beS auf ©Reibung flagenben ©Regatten jerftört ober
an ber ©ntftebung getiinbert werbe, ift nidtjt ju billigen. $war
ift, wie foroo^l bas »ormalige Dbertribunat als auch baS Ober
lanbeögeridjt fdjon mehrfach ausgefprodben fjat 2 ) , bem »er=
(offenen ©begatten trofc beS »on ihm begangenen ©bebrucheS
nicht »enoebrt, fein Ätageredbt wegen böslicher Serlaffung
geltenb ju machen. ®ie £b a tfacbe bes eigenen ©bebrudbs
ftebt — wirb angenommen — nicht, toie ber Illage auf
©dbeibung wegen ©bebrudbs, fo auch ber Äiage auf ©dbeibung
wegen böslicher 33erlaffung entgegen, fo bah fie »on SlmtS;
wegen ju beriicEftdbtigen wäre, ^nfofern ift es nicht un=
richtig, wenn einzelne ©chriftftetler ba»on reben, bah ber ©he-
bruch bei ber ©dbeibung wegen böslicher SJerlaffung ©nt=
fdbulbigung finbe*).

Allein weiteräugeben unb anjunebmen, bah gegenüber
bem beferierenben ©atten ber ©bcbrudb nicht als recbtSwibrig
gelte, bah bi eno( $ burch ben ©bcbrudb beleibigten befe=
rierenben ©atten gar fein Älageredbt juftebe, täfet fi<h weber
auS ben SBorfchriften ber württemb. ©beorbnung (Äap. VI, § 3),
noch auch (wie bieS in ben ©rünben ju bem Urteile bes L
Senats »om 27. ü)to»ember 1886 in ©adben 3Ji. g. 2Jt. bes
näheren auSgefübrt worben ift) auS benen beS fanonifcben
SRecbteS rechtfertigen, ©in foldtjer ©ah ift benn auch »on ben
baS württemb. ©bereit ber ©»angelifchen behanbelnben ©dbrift=
fteHern niemals aufgefteüt worben *).

1) @fje=D. Jtap. VI, § 2, p. II Kap. IX, 8 1.

2) »gl. aud) Raubet, roürttemb. @I>et. b. ©Dang. § 163.

8) cum deeerens huic adulterio causam et occasionem dederit. nie
§ochftetter in feinem compendium juris matrimonialis p. 74 f. § 12 fagt.
4) »gl. §ochftetter a. a. D. p. 65, § 6. fjauber a. a. D. §§190, 191.

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A. in ©ioilfadjen.

289

SDtadjt aber bei ©eflagte »ott einem if>m jufteljenben
Siedjte ©ebraud), inbem er auf ©Reibung ber ©fje roegen ©lje=
bruc^ ber Klägerin ftagt, fo fann au<f) non einem argliftigen
Verhalten feinerfeitö feine Siebe fein: baft SJeflagter bie &lä=
gerin jum ©Ijebrucf) nerleitet ober if>r folgen roenigftenä ge=
ftattet fjabe, ift nid&t behauptet.

3ft fjienad) ber Antrag be3 Sfeflagten SBiberflägerg auf
©djeibung ber ©l;e roegen ©fjebrudj)!? ber Klägerin begrünbet,
fo fann bie ©(je nid^t baneben aud> nod} roegen duafibefertion
be$ 33eflagten ge|'d)ieben roerben. fDern Urteile, burcf) roeldjeS
bie ©djeibung ber ©f)e roegen duafibefertion auägefprocfien
roirb, liegt bie geftfteHung ju ©runbe, baß ber beferierenbe
©atte mit Unred)t bie gortfefcung ber ef)elidf)en ©emein=
fdjaft ober bie Seiftung ber c^elic^en ^flic^t nerroeigere. Sion
einer grunblofen SBeigerung besS Seflagten, ba3 etjelrd^e 33er=
^ältnies fortjufegen, fann aber nicfjt bie Siebe fein, roenn feinem
Slntrage auf ©Reibung ber ©f)e roegen ©IjebrucfjS ber Klägerin
ftattgegeben roirb.

Urteil beS II. ©enabS beä Dberlanbe3gerid()t3 tom 2. Quni

1887 in ©ac^en SB. c. 2Ö.

23.

(öuaftbefertion. Pie %lagr roirb burdj einen nom Kläger
begangenen (Sljebrudj ausgefdjlo)Ten.

Ser ©bemann, meiner, rote audE) feine ©f>efrau, ber eoam
gelifd&en Sonfeffion angeljört, l>at gegen biefe ein am 2. ^uli
1885 redjtsfräftig geroorbeneö Urteil auf &erfteHung beS elje=
lid^en Sebenä erroirft unb flagt gegen biefelbe, ba fie feitbem
bie g-ortfefcung ber eljelidjen ©emeinfd&aft uerroeigert tjat, auf
©Ijefcfjeibung roegen duafibefertion. ®ie ©fjefrau ergebt 2Bi--
berflage auf ©(Reibung, roeil ftd^ if>r ©Ijemann erroiefenermafien
am 24. Oftober 1886 eines ©fjebrucp fdEjulbig gemacht fjabe.

35ie Älage auf ©Reibung roegen duafibefertion rourbe
abgeroiefen, bagegen bie @lje ber Parteien auf bie SBiberflage

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290 ©ntfdjeibungen be§ DberlanbeSgericfitg.

ber Gfjefrau wegen @E)ebrucE)c-> be£ Gf)etnamt8 bem Sanbe nad)
getrennt.

©rütibe :

I. 'Jtadj 2lrt. 7 beS jur Ausführung bes 9teid)3gefebeS
über bie iBeurfunbtmg beS iJ>erfonenftanbeS erlaufenen ©efefceS
oom 8. Auguft 1875 wirb jur ©djeibung wegen duaftbefertion
erforbert, baff ber beferietenbe Seil jur ^erftellung beS ehe;
liehen SebenS oerurteilt ift, unb roährenb eines Seitraumä
oon einem 3af»r oom Gintritt ber fRedjtSfraft biefeS Urteile
an bie eheliche ©emeinfdjaft of;ne ©runb oerroeigert f)at. $n=
bem biefeS ©efefj baoon auSgeht, baff ein Ghegatte, melier
bem ihn jur g ort f e &ung ber ehelichen ©emeinfchaft oerpfliclp
tenben Urteil tninbeftenS ein Qal)r lang Ungeljorfam entgegen^
gefe^t ^at, biejenige beharrlid)e 9S?iberfpenftigfeit gegen bie
^ortfefsung ber Gl»e an ben Sag lege, roeldje eine Scheibung
bem Sfanbe nad) redjtfertige, oerlangt baffelbe, baff biefe 3Bi=
berfpenftigfeit oon bem Gintritt ber 9te<htSfraft beS Urteils
auf .fperftellung be$ ehelichen fiebenS bis ^ur ©djeibung fort;
gebauert Ijaben unb jum ininbeften ein Qafjr in ber 3)titte
liegen muffe. GS barf baher biefe $riftbeftimmung nicht in
bem (Sinne oerftaubeu werben, baff, roenit feit ber Aedjtsfraft
beS Urteils auf £erftcIJung beS efjelid^eu Sebent ein längerer
3eitraum als ein 3al)r abgelaufcn, es jur ©Reibung genüge,
toenn ber renitente Seil aud) nur bis jum Gnbe biefeS Jahres
ungefiorfamer SBeife bie ef)eli<^e ©emeinfdhaft oerroeigert habe,
unb jur 3mt ber Gntfd)eibung über baS ©cheibuttgSbegehren
beS anberen Seils nirfjt mehr gnmblofer 2Beife oon bemfelben
getrennt lebe, ba bei biefer Auslegung ©cheibung roegen dua=
fibefertion noch ^u einer 3 e *l juläfftg roäre, in welcher baS
Verhalten beS bisher renitenten Gljcgatten fic^ nid)t mehr als
böSlid^eS SSerlaffen barftelit. Sie 3uläffigfeit biefer ©Reibung
fefst bemgemäf? nach bem angeführten Art. 7 oorauS, baß bie
grunblofe SHerroeigerung beS etjelid)en 3 u i Qin,nen ^ e t' en ^ nicht
bloß ein 3al;r lang oom Urteil auf .gerfteHung beS ehelichen
Sebent an geredjnet, fonbern and) in ber golgejeit bis jur
Gntfdheibung über baS ©djeibungsbegehren fortgebauert habe.

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A. in Sioilfadien

291

Die Slnfidbt beS 33erufungSbeflagten, roornadb es jur ©Reibung
an ber 4tern>eigerung beS e^elic^en 3ufammenlebenS roiibrenb
ber Dauer eine'? 3<>breS genügen foll, fiitbet in ber @nt=
ftebungSgefcbicbte beS ©efefseS feine llnterftü|ung , unb eS
fpridjt gegen biefe Slnfidjt noch befonberö bie au<b für bie
Üuafibefertion geltenbe öeftimmung ber @f)egerid)teorbnung
Dl. II c. 13 § 6, roornad) ber Defertor fid) noch in bem jur
sßerbanblung über ben ©djeibungSantrag anberaumten Dermine
jur ^erfteHung bei cl)etic^en Sebent erbieten, babureb bie in
ber böSlidjen äterlaffung liegenbe Iterierung ber @l)e t^at=
iäcblid) roieber aufbeben unb bie ©Reibung abroenben fann.

II. SBä^renb bicna<b jur 3d)eibung roegen üuafibefertion
gortbauer beS grunblofen ©etrenntlebenS beS beferierenben
(Sbegatten bis jum 3 e ilP u1t f* e ber ©Reibung erforberlid) ift,
fjat int uorliegenben gaüe biefcS ©etrenntleben ber 53erufungS=
flägerin, burd) ben in ber 3 , Pif c ^ en 3 e it uerübten (Sbebrud) beS
iüerufungsbeflagten ben CSfjarafter ber Duafibefertion oerloren.

2luS ber äleftimmuug ber ©be ; ©.©- X- II c. 9 § 1, nach
iueld)er bie Dbätigfeit beS (SbenditerS im tfaße ber Verübung
eines (SljebrudjS, abgefeljen oon ber Scbeibung, im ©egettfar
ju ©f;e --©.D. D. II c. 10 § I unb D. II c. 13 § 1 unter
ÜluSfdiluj? ooit 3u’angSmitteln auf bie .gierbeifübrung ber äter=
föl;nung jioifdjcn bem el^ebrüd^rgen unb bem unfcljulbigen Deile,
mögen biefelben getrennt leben ober nicht, befebränft ift, gebt
beroor, bafj ber erftere gegen ben lederen bie nadf) ben 93e=
ftimmungen ber GbegericbtSorbnung ohne 3roangSmittel nicht
burcbfüljrbare .ßlage auf Jperfteßung bcS ebelicbcn Gebens nicht
erbeben fann ’).

3ft nun gleich SöerufungSflägerin jur $erfteUung beS
ebelidjen SebenS mit ihrem ©bemann oerurteilt, fo bat boeb
ber leitete nad) bem angeführten ©runbfube ber C£^egeric^t^=
orbnuitg bureb ben tS£;ebrud; fein Diedbt auf biefe ^erfteliung
oermirft, unb es erfebeint ihr ©etrenntleben com 23erufungS=

1) 25ie§ roirb in Ue&ereinftimntung mit bet ©ntfdjeibung in ©ad|en
ffi. c. fi. uom 24. Quiti 1887 — f. 2. 269 oben — au3gefü£)rt.

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292

®ntfcf)eibungen beä D6erlanbeägerid|t3.

beflagten jebenfaUg »on bem 3 e *tP un ^ e an, in welchem fie
non biefern ©bebrucbe ßenntnig erhalten bat, txid^t mehr alg
Ungeborfam gegen biefeg Urteil, if>re Steigerung ju ihrem
©bemann äuriicfjufebren, ift »on ba an nidjt mehr eine unge=
rechtfertigte unb erfäjeint nid)t mehr als Cuafibefertion.

Ser Slnfprucb beg Serufunggbeflagten auf ©(Reibung

wegen SQuafibefertion erfcbeint baber als unbegrünbet.

III. Sie non ber Verufunggflagerin erhobene SBiberflage
auf ©Reibung wegen @bebrud)g ift begrünbet, wie ber »orige
Siebter auggefübrt bat. Siefer ©bebrueb ftnbet feine ©nt-

ftfiulbigung in bem ©etrenntleben ber Verufunggflägerin unb
ber biemit »erbunbenen Verweigerung ber ebelidjen Vfticbt
feiteng berfeiben. Senn eg bat ber ©runbfaß, wornacb bie
bloße Verweigerung beg ehelichen 3 u iammenleben$ feiteng
beg einen ©begatten ben ©bebrueb beg anberen entfdbulbigen
foU, in ber württemb. ©begeridbtgorbnung feine Slnerfennung
gefunben, unb es ift berfelbe ebenfowenig im fanonifäien

Stedfjte begrünbet, wie in ber biegfeitigen fRecbtgfprecbung

wieberbolt jutn Slugbrucf gefomtnen ift ’).

Urteil beg I. ©enatg in ©acben |>. c. |>. »om 12. 3uli
1887.

24.

iJerbältnie ber ffluafibefertion unb bes ®bebrudj6. 3|I bie €r=
hebuna einer Piberklage auf Sdieibuna ber (frlie wegen ©liebrudis
in 2. Snftanj juläfftg?

Sie Parteien, welche beibe ber eoangelifdben Äonfeffion
angeboren, haben fidb am 27. $uli 1886 geebelidü. @g bat
fid) jeboeb bie beflagte ©befrau fdjon im Sejember begfelben
3abre§ »on ihrem ©bemann getrennt. Slm 7. SJtai 1887 er=
ging ein Urteil gegen bie SSeflagte, welcbeg biefelbe jur Stieben
berfteHung beg ehelichen Sebent mit bem Kläger »erpflicbtete.
Siefen Urteil ift rebbtgfräftig ; bie Veflagte aber bat bemfelben

1) Su oetgl. SBiirtt. ®ericf|tg&latt Sb. 13 ©. 310.

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A. in ßioilfadjen.

298

feine $olge geleiftet, weshalb ber Ghemann SdheibungSflage
wegen -Quafibefertion gegen feine Ehefrau erhob. Turdh Urteil
bet Gioilfamnter oom 12. 3uni 1888 nmrbe bie C£f)e wegen
Üuafibefertion oon ©eiten ber ©effagten bem ©anbe nad)
gefdhieben. ^iegegen (egte bie fiebere Berufung ein, fie be=
antragte in 2. Qnftanj Slbweifung ber ©orflage unb [teilte
wiberflagenb baS ©efud), es tnödjte bie Glje ber Parteien
wegen Ghebrudf)S beS Klägers gefc^ieben werben. $a3 erft=
richterliche Urteil oont 12. Quni 1888 fei nad) ber bamaligen
©ad)(age begrünbet gewefen. ©ie habe aber nachträgliih er-
fahren, bafs ftch il)t ©bemann im 2Jiai 1888 eines GhebrudhS
fchulbig gemacht habe. SDiefer Ghebrud) ift erwiefen. hierauf
witrbe bie ©orflage beS GhemannS abgewiefen, in ber 2Biber=
flage aber bie Gbe ber Parteien wegen GhebrudhS beS ÄlägerS,
SBiberflagten, bem ©anbe nad) gefdhieben.

©rünbe :

L ®ie 3uläffigfeit ber in ber ©erufungSinftanj erhobenen
SBiberflage unterliegt feinem 2lnftanbe.

®er ©runbfah beS § 574 2Ibf. 1 ber G.fßr.O., wontad)
in GhefadEjen bi^S jum ©djluffe berjenigen münblidhen ©erhanb»
lung, auf welche bas Urteil ergeht, auch anbere als bie in ber
Älage üorgebradjten Älagegrünbe gettenb gemacht werben fön=
neu, finbet auch in ber ©erufungSinftanj 2lnroenbung, wie aus
ber allgemeinen Raffung beS § 574, beffeu Stellung im ©pfteme,
bem ©runbe biefer ©eftimmung, ber ©eroielfciltigung bet fßro=
jeffe entgegen ju wirfen, fowie ber GntftehungSgefdf)id)te biefeS
§ hemorgeht l ). ®aS ©leidhe muff im Gheoerfahren oon Gr=
hebung einer Sßiberflage, weldhe aud) im orbentlidhen Verfahren
erfter ^nftanj bis junt Schluffe ber münblidhen, bie ©runblage
beS Urteile bilbenben ©erhanblung erhoben werben fann,
(G.©.D. § 251), gelten»).

2BiH man biefer fÄnfidht nidht beitreten, unb bie 9lnwenbung

1) ®ntfd)eibungen beS 5ieici|3gericf)i3 Sb. 8 ©. 351 f. u. in ©euffert,
2trd). 8b. 38 91r. 189 u. 364.

2) Uebereinfiimmenb ©ntfcfieibungen be§ 9teid)$gericf)t3 8b. 8 ©. 351
cit. u. oollftänbiget im SieicfjSanjeiger oon 1883 Seil. 2.

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294

(Sntfdjeibungen be§ D6erlanbeägerid)t$.

be# § 574 auf bie Erhebung einer ÜBiberflage für au#gefchloffen
erachten, fo ergibt fidE) bie 3 u töfftgfeit ber oon ber ©ellagten
erhobenen äüiberflage febenfaE# au# ber ©eftimmung be#
§ 575 in ©erbinbung mit § 574 unb 576 ber E.fjß.0. 0broohf
nämlich ber § 575 ber E.iß.0. barüber fidh au#fprid)t, roeldfje
Klagen im Eheoerfahren »erbunben ober im 2Bege ber 2öiber=
flage geltenb gemacht merben fönnen, aber eine au#briicfliche
©eftimmung barüber nid^t enthält, bi# ju meinem 3 eitpunfte
bie bejeichneten Klagen foEen oerbunben ober im 2Bege ber
©Mberf'lage erhoben roerbeit fönnen, fo ift hoch bie in § 574
9lbf. 1 bejeidEjnete 3eitgrenje für bie 9fad^f)otimg tron Klage*
griinben auf bie in § 575 jugefaffene Klagoerbinbung unb
Erhebung einer äöiberflage roenigften# inforoeit anjuroeitben,
al# bie Slusfdhluferoirhmg be# § 576 reicht. ®entt nach biefer
festeren ©eftimmung roirb ber mit ber Eljefcheibungöflage ab*
gcroiefene Kläger nid)t bloff mit Klagegrünben für bie abge*
miefene Klage, fonberit auch mit foldfien Sljatfadfjen für einen
fpäteren EtedjtSftreit au#gefd)loffen, roeldje er nach § 575 mit*
telft ©erbinbung einer anberen Klage mit ber abgeroiefenen
ober im SBege ber bafelbft jugelaffeneit äöiberflage gettenb 511
inanen in ber l'age mar. ®aburcf), baff in biefem § 576 bie
©adhbringung weiterer Klagegriinbe neben ber Klageoerbinbuitg
unb Erhebung einer SBiberflage aufgeführt unb gleid)heitli<h
bel;anbelt ift, Ijat ba# ©efefc ber auch au# ber Entftehung#*
gefehlte ber § 574 ff. erfid)tticf)en 2tbfid)t [;iitreid)enben 2lu#*
brud gegeben, baf? bie ^ritbeftimmung be# § 574 roenigften#
inforoeit, al# bie angeführten beibeit gäEe in § 576 eine gleich*
mäfeige ©ehaitblung erfahren höben, auch auf bie gäEe be#
§ 575 jur Slitroenbung fommen unb bamit bie in ber bem
Eheoerfahren eigentümlichen 2lu#fd)luffroirfung be# § 576
liegenbe .g>ärte, roie in § 574 in bejug auf bie ©erbinbung
mehrerer Klaggriinbe gefdfjetjen, fo auch hinfidhtlid) ber Klag*
»erbinbuitg unb Erhebung einer 2Biberflage gemilbert roerbeit
foüe. ©emgemäff ift bie ©eflagte, ba fie im gölte ber 3lb=
roeifuitg ber ©<heibung#flage be# Kläger# bett ihrem Ehemann
jiir üaft gelegten, ihre SBiberflage ju begriinben geeigneten

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A. in ©ioitfadjen.

295

©(jebrudf) nach § 57*» als felbftänbigen fllagcgrunb nid^t mehr
geltenb ju machen oermöd)te, btefe SBiberflage noch in Der
IBerufungSinftanj 511 ergeben berechtigt ‘).

II. 3 ur Segrönbung ber ©djeibungSflage roegen ßuafu
befertion ift nicht, roie eS tiad) bem JBortlaut beS 2trt. 7 beS
2luSfüf)rungSgefej3eS jum Steidjegefeh oont 6. gebruar 1875
beu 2lnfd»ein hat, geniigenb, baff ber beferierenbe ©begatte ein
3af)t lang oon bem Eintritt ber 9ted)tSfraft beS ihn jur Jg»er=
ftellung beS ehelichen Sebent oerurteilenben ©rfenntniffeS an
gerechnet bie eheliche ©emeinfehaft ohne ©runb oerroeigert hat/
eS ift oielmehr gortbauer biefer grunblofen 9?ertoeigerung biss
jum ©cheibungSurteile erforberlirf). 9lad> ben 33eftimmungen
ber ©he = @-D. %. I Äap. 7, %. II .«ap. 10 § 1, Äap. 13
§ 1 uitb 2 fonnte nämlich ©Reibung megen Buafibefertion
nur erfannt roerben, meitn fidh alle Süerfudje gnr 2Bieberher=
ftellung beS ehelichen fiebenS erfolglos ertoiefen hatten, ber
beferierenbe ©h e 9°tte bie 3 ro angSgrabe ohne Grfolg erftanben
hatte, unb bamit bie bie ©djeibung begrünbenbe „pertinax,
perpetua unb incorrigibilis denegatio debiti conjugalis" feft=
gefteHt mar, eS roar bagegen btefe ©dieibuug auSgefdjloffen, toenn
ber beferierenbe (Ehegatte auch erft nach @rftehung ber 3n>augs=
grabe nidjt mehr grunblofer ÜSeife oon bem anberen (Shegatten
getrennt lebte*). SBenn nun aud) an ©teile biefer 3roangS=
grabe mit 2lufhebung berfelben nad) bem angeführten 21rt. 7
baS Urteil auf Jperftetlung beS ehelichen Sebent in Üterbinbung
mit bem 2lblauf eines QahreS oon ber 9ted)tsfraft biefeS Ur=
teils an getreten ift, fo ift boch, abgefehen oon biefer 2letiberung,
roie bie 9JJotioe ju bem angeführten 2trt 7 s ) ausbriicflich be=
fagen, im Uebrigen ber bem Cuafibefertionsprojej? ju ©runbe
liegenbe ©ebanfe unoeränbert geblieben unb nur bie 2lenberung
eingetreten, baß bie fmrtnäcfigfeit ber fortbauertiben 33er-

1) Sntftheibg. beö DberI(mbe8geri(§tS II. ©ioilfenat — bei Seuffert
Streb. ®b 41 9!t. 152, ferner bafelbft 93b 38 Dir 190 I.

2) ©arroeri, üJionntefdirift 93b. 10 6 34, 93b. 18 6. 134. Sang, ^er=
fonenredft, Stuft. 2. ©. 444 9(nm. 41.

3) ©tiegele, 9!eid)3gefe& über Seurlunbung ic. © 251.

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296 ©ntfdjeibuitgen beS OberlnnbeSgeritfitS.

roeigerung ber ehelichen ©emeinfchaft nicht mehr burch bie ©r=
folglofigfeü ber angeroenbeten 3roangSmittel, fonbern baS junt
minbeften ein Qahr aitbauernbe üffiiberftreben gegen baS auf
HerfteUung beS ehelichen Sebent lautenbe Urteil, burd) welches,
wie burch bie 3mangSgrabe, bem beferierenben Seile bie SBiber»
rcdjtlichfeit feines ©crhaltenS jum ©eroufctfein gebracht roerben
foU, feftgefteHt roirb. @S liegt baljer bem 2lrt 7 cit. biejenige
Sluffaffung ber ©Reibung wegen Guafibefertion gu ©rutibe,
nach melier bie gortbauer ber ^artnädigen ©erroeigerung ber
ehelichen ©emeinfchaft unb bie ^ieburd) beroirfte ünmoglidhfeit
ber ©rätuingung ber lederen, unb nicht baS in ber ©ergangen;
f»eit liegenbe, in bem iuäl;renb QahreSfrift an ben Sag ge;
legten Ungehorfam gegen baS genannte Urteil beftehenbe
fdjulboolle ©erhalten ben ©runb biefer ©(Reibung bilbet. gär
biefe Sluffaffung fpricht auch ber laut @he;@.D. II Äap. 13
§ 6 bei ber eigentlichen Sefertion geltenbe ©runbfafc, roornad)
gegen ben Sefertor, ber auf bie erlaffene Sabung noch t>or
ber UrteilSeröffnuug erfcheint unb fid) jur Herftettung beS ehe=
lidjen £ebenS erbietet, felbft beim ©orijanbenfein ber fonftigen
©orauSfe§ungen feine ©djeibung erfannt roerben fott. Senu
gemäjü ift ©Reibung roegen Duafibefertion bann auSgefchloffen,
roenn ber beferterenbe ©begatte jroar auch nodh nach Umflujj
ber SahreSfrift baS 3ufammenleben »erroeigert, biefe ©er-
roeigerung aber nicht mehr als eine gtunblofe erfdjeint J ).

III. Hat [ich ber Kläger beS non ber ©eflagten in ihrer
SBiberflage geltenb gemachten ©hebrudjs fdjulbig gemacht, fo
hat hicburdh bas ©etrenntleben ber ©eflagten für bie golgejeit
ben ©harafter ber öuafibefertion oerloren. Senn aus ber
©eftimmung ber ©he=©.ö. S. II Äap. 9 § 1, nach welcher
im gaUe ber ©erübung eines ©hebrudhs bie Shätigfeit beS
©heridjterS, oon ber ©cheibung abgefehen, im ©egenfah ju
©he=©.D. S. II Äap. 10 § 1 unb S. II Jtap. 13 § 1 unter
9luSfd)lu& »on 3mangSmitteln auf bie Herbeiführung ber ©er=

1) £ang, ^ßerfonenredjt cit. ©. 456 Sinnt. 7, auc£) SRotioe beS 6ntro.
eines bürgerl. ©efefe6urf)ä für baS beutjc^e Seid) Sb. 4 ©. 591 f.

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A. in ©ioilfa^en.

297

föjjnung jroifdjen bem ehebriichigen unb mtfdhulbigen Seile,
mögen biefetbeit getrennt leben ober nicht, befd^ränft ift, geht
fjeroor, bafe ber erftere gegen ben teueren bie nach ben 33e=
ftimmungen ber GhegeridhtSorbnung ohne 3roungSmittel nidbt
burdhfiihrbare ßtage auf Jperftellung beS ehelichen Sebent nicht
erheben fann *). ®iefer aus ber ©hegendhtSorbnung fic& er=
gebenbe ©runbfah ftimmt überein mit ber 33eftimmung beS
fanonifdhen 9te<htS, roornad) ber ehebrüdhige 5Eeil com un=
fdhulbtgen baS 3utammenlcben ju »erlangen nidht berechtigt ift *),
wogegen barauS, baff baS proteftantifche @h ere( h t bem unfd&ul=
bigen Seile rocgen ©hebrudhs beS anberen an ber ©teile beS
SRedhtS auf ftänbige Trennung ju Sifcf) unb 8ett baS Siedet
auf ©cheibung bem öanbe nach einräumte, nidht abgeleitet
werben fann, eS habe h^burdh bem ehebriichigen Seile bie
ihm nadh bem fanonifdhen Rechte juftehenbe ^Befugnis, bie |>er'
fteHung beS ehelichen SebenS »om unfchulbigen ju »erlangen,
eingeräumt werben wollen.

'^ebenfalls aber fann, falls ber eine ©begatte einen ®h e =
brudh »erübt hat/ bem anberen bie gortfefcung ber ehelichen
©emeinfdhaft bann nicht mehr gugemutet werben, wenn ber
teuere hiewegen Eintrag auf ©dheibung geftellt hat, eS bitbet
»ielmehr biefer ©hebruch in 2>erbinbung mit bem h* ero egen ge=
fteUten ©cheibungSbegehren für ben nicht ehebriichigen Satten
einen gerechten ©runb jutn ferneren ©etrenntleben. 3nt »or=
liegenben galle fann batjer ©eflagte, woferne Äläger fidb beS
ihm jur Saft gelegten ©hebruchS fdjulbig gemadht hat, für bie
golgejeit nicht mehr als jur Sortierung ber ehelichen ®emein=
fchaft »erpflidhtet unb als renitierenb betrachtet werben. Unter
biefer SSorauSfe^ung erscheint »ielmeht ber 2lntrag beS JtlägcrS
auf ©dheibung wegen Quafibefertion als unbegriinbet, bagegen

1) §o<hftetter, Compend. jur. raatr. c. 13 § ult. Sarwep, 3Jtonat=
fdjrfft Sb. 17 ®. 281 f. Sang, 'j5erfonenrecf|i, 0.442 «nm. 28. Räuber,
@f)erec$t ©. 52 91r. 192 21nm.

2) c. 4 X. de divort. 4, 19, c. 15. 16. X. de convers. , conjugut.
3, 32.

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298

©ntfcßeibungen bc® 0&erlanbe8geridf)t3.

ber ber 33eftagten auf ©Reibung roegcn ©bebrudbs nach 3Jlaß=
gäbe oon ©be=®.0. II Äap. 9 § 1 als gerechtfertigt.

Urteil beS I. ©ioilfenat beS DberlanbeSgeridbtS o. 11. ,3»a=

nuar 1889 in Sachen $. c.

25.

Sdjeibung wegen boelidjer Perlaffung. IHefelbe feßt eint fdjulb=
Ijafte Uerloffung oornus.

©ine ©befrau Ijat ißren ©bemann oerlaffen, roie als er-
roicfeti angenommen mürbe, in geiftcSfranfem $uftanb, unb um
fid) baS Seben 511 nehmen. 3?on ißrem ferneren SBerbleib unb
oon ihrem Seben ober £ob mürbe nidEjtS befannt. ®ie Jllage
auf Scßeibung megen böölidjer ^erlaffung mürbe abgeroiefen.

©rünbe :

3)aS bösliche S 8 erlaffen feitenS eines ©begatten beftebt in
einem auf tbatfäöblidbe Siöfung ber @l;e gerichteten, fomit uner-
laubten roiberredbtlicben .'panbeln. ©in folcbeS Raubein ift auS=
'gefchloffen, roenn ber ©eifteSjuftanb beS beferierenben ©be=
gatten eS nicht erlaubt, ihn für bie 5 °^ 9 en feines ,£janbelnS
oerantmortlid) 511 madjen, roenn er bei feiner ©ntroeidbung nicht
jurecbnungöfäbig geroefen ift. ©3 ift errotefen, baß bie ©nt=
fernuitg ber Seflagten auf Sdbroertnut, einer franfbaften bie
Freiheit ißreS fpanbelnS auSfdbließenben Störung ihrer SBiHenS--
tbätigfeit juriidäufübren ift unb ihr beSßalb nicht jur Sdßulb
angeredbnet roerbett fann. ©3 b at fonacb Äliiger ni<ht barge=
tban, baß 33eflagte $ur $eit ihrer ©ntfernung ben jur böS=
liehen 33erlaffung erforbetlidben roiberredbtlicben SBillen be=
feffen habe unb e3 erfeßeint baßer bie auf ©eßeibung megen
böslicßer 33erlaffung gerid;tete ftlage als unbegriinbet.

Urteil beS I. ©ioilfenatS beS ObertanbeSgericßtS 00 m 7.

Oftober 1887 in ©a<ßen 33. c. 33.

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A. in Gioilfa^eit.

299

26.

{lorausfeijunijm btt Sdjtibungshlage wegen böslidjer Urrlnffiing.

©a« SE^atfäd^Itd^e ergibt fid) au« ben ©rünbett be« bie
©Reibung auefprecheitben Urteil«:

©er SBeflagte l;at fidf imgriihjahr 1877 oon ber .Klägerin
getrennt unb n ad) 2lmerifa begeben, roie burd) bie oorgelegten
3eugniffe ber SBefjörben feine« früheren 2lufeuthaIt«ort«, be«
grembenbureau’« in ©tuttgart ooni 23. guni 1885 unb be«
©diultfjei&enamt« 5Dt. oom 3. unb 13. guli in 33erbinbung
mit ben glaubhaften Eingaben ber Älägerin erroiefen ift.

fDfag aud; infolge be« Schutben halber erfolgten $Ber=
lauf« feine« ju feinem ©eroerbebetrieb al« 33äder notroenbigen
$aufe« fein gufammenleben mit grau unb Äinb infolange, bi«
er roieber Slrbeit gefunbett, unb fid; eine neue Gpiftenj gegrünbet
hatte, oorübergefjenb mit ©chroierigfeiten oerbunben geroefen
fein , fo rechtfertigte bodj biefer Umftanb entfernt nicht, baß
23eflagter ohne guftinimung feiner Ghefrau, ja fogar ohne
berett 33orroiffen, fich nad) 2lmerifa begeben hat, roähreitb er
ficherlich im gnlanb ein Unterfommen hatte finben tonnen ; fein
|jinroeg 3 iehen fteHt fich baßer al« ein ohne 9tot unb ohne ge=
nügenbe rechtmäßige Urfachen erfolgte« bar. ©iefe« Verhalten,
in«befonbere bie SBerheimtichung feine« ftiitioegjiehen« oor feiner
@h«frau, roeift entfliehen barauf hi«/ baß feine 2lbfid)t fdjou
bei feinem gortjießen auf üöfung be« ©hebanbe« gerichtet mar.
gebenfall« aber fpricht für biefe 21 b fußt bie in ber Gh c 0 cr itht$=
orbnung ©. II caj>. 13 § 4 begrünbete gefeßlicße Vermutung,
©enn e« fittb feit bem SBegjuge be« söeflagten nicht bloß
ätoei gaßre, roa« nach 2lrt. 6 be« ©efeße« oom 8. 2luguft 1875
genügen mürbe, fonbern fogar oolle 9 gaßre oerfloffen, ohne
baß er, roie fich au« ben burd) ba« geugni« be« ©dmltßeißem
amt« £. oom 8. fDIärj 1886 unterftiißten 2lngaben ber .Hlä=
gerin ergibt, berfelben je einmal gefchrieben unb ißr unb feinem
Hinbe, obroohl er beibe oon allen Mitteln entblößt jurücfge=
laffen hatte, bie geringfte llnterftiißung jugefeßieft hatte.

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300

©ntfdiieibungen b ei D&ertanbelgeridjtä.

2tudj I;at bie Klägerin bie etforbetlidjen ültadiforfchungen
jur ©rmittlung bei gegenwärtigen Aufenthaltlortl bei $öe=
Elagten angefteHt. Sjjee Bemühungen tjaben fi<h jroar, abge=
fctjen non ben fdjon erwähnten ßeugniffen »on Behörben, auf
frudjtlofe ©rEunbigungen bei ben ©Item, ©efchroiftern unb ©e=
fd;roifterEinbem bei Söeflagten befdjränEt. ®a jebodf ber leitete
fich ohne SBiffen bet Klägerin nach AmeriEa begab, unb ber=
felben nie eine Sftitteitung »on fid^ hat juEommen laffen, roie
Klägerin glaubhaft »erfic^ert, fo fehlten berfelben bie nötigen
AnljaltlpunEte jur Aufteilung non weiteren Aacbforfchungen,
ju reellen fie wegen ihrer gänjlühen BermögenllofigEeit nicht
einmal bie nötigen Mittel befeffeit hätte. $nlbefonbere TOar
bie »on ber ©chroefter bei BeElagten mitgeteilte Aa<hri<ht über
beffen Aufenthalt in AeuDrleanl bei bem Umftanbe, baß bie=
felbe nad) ben »on ©eridhtlwegen angeftellten Aachforfdjungen
eine genauere Abreffe bei BeElagten nicht anjugeben oermag,
nicht geeignet, ber Klägerin über beffen Aufenthaltlort Auf=
Elärung ja »erfchaffen; el Eamt baher nid^t mit bem Untere
rid^ter in bem Unterlaffen roeiterer Anfrage bei ber ©chwefter
bei BeElagten eine Berfäumung ber ihr obliegenben ©rEunbi*
gunglpflicht gefunben roerben. ©I ^at »ielntehr Klägerin bie-
jenigen Aachforfdjungen nach bem Aufenthalt bei BeElagten,
welche ihr unter beroanbten Umftänben jugemutet roerben Eönneu,
angefteüt. Auch fpricht für bal AichtbeEanntfein bei berjei-
tigen Aufenthaltlortl bei Befragten ber Umftanb, baß bei ber
1884 »orgenommenen ©rbteilung ber »erftorbenen ©Item bei
BeElagten biefer all mit unbeEanntem Aufenthaltlort abroefenb
behanbelt unb itjm bei biefem Anlaß oom ©emeinberat 3Ji.
ein Abroefenheitlpfleger befteHt roorben ift, unb baß bie raieber=
holten öffentlichen, roätjrenb bei ißrojeffel an ben BeElagten
erlaffenen, auch in eine amerifanifd^e 3eitung eingerüdten Sa*
bungeit erfolglol geblieben finb.

Treffen fonad) bie fämtlidien ©rforberniffe ber ©cheibung
wegen böltidjen Berlaffenl feitenl bei Befragten ju, fo roar
nach ber maßgebenben Beftimmung ber ©hegerichtlorbnung
%. II cap. 13 § 3 unb 4 bie beantragte ©cheibung bem Battbe

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A. in £iuilfacf)en 301

nach unter Slbänberung beS crftrid)terlid)en Urteile auSjip
fprechen.

Urteil beS I. Senats nom 21. ®ejember 1886 in Sachen
SB. c. SB.

27.

$d)tibung tuegen böelidjrr Urrlnffung.

®ie erheblichen ®^atfad^en ergeben fid) aus ben nach
fteljenben ©riinben:

®ie Uniftänbe, unter welchen fid) SBetlagter im s U!ai 1881
nad) Stmerifa begeben t)at, berechtigen nicht jum Schluffe, baß
er fdjon bamals bie 2lbfid)t, feine ©fjefrau böslich ju neriaffen,
gehabt habe. Söeflagter hat nämlich, nachbem er ben bisher
non ihm nerfeljenen ®ienft als Bahnwärter auSbrücflid) jum
3roecfe ber SluSroanberung nadh Ütmerifa gefiinbigt hatte, fämt=
lid)e uorhanbene $ahrnis, aud) bie ber Klägerin gehörige, ner=
fauft, um bie SDiittel jur Steife aufjubringen. ®ie festere hat,
ihrer eigenen Eingabe jufolge gegen biefeS Verfahren beSl)alb
nichts gethan, weil Bcflagter il)r gefagt habe, er wolle ju
ihrem Dnfel 3oh- S. in SfJhilabelphia. Klägerin hat fomit
ihrer eigenen Einräumung jufolge, obtnol)l fie feine 2lbficht,
fid) nad) 2lmerifa ju begeben, gefannt hat, nid)t blofj feine
Schritte gethan, um ihn hieuon juriicfjuhalten, niclmet)r bie
SSerjilberung eigener $al)rniS jur SBefchaffung ber Sieifemittel
gebulbet unb mufe fonacb auch mit biefer Steife einnerftanben
gewefett fein. ®iefcS EinneritänbniS erhellt tneitcr aus ben
nom SBeflagten in ben fahren 1881, 1882 unb 1883 an bie
Klägerin aus 2lmerifa gefd;riebenen Briefen. ®ettn es lägt
ber Inhalt biefer Briefe, welche fid) als Ermiberungen non
Briefen ber Klägerin barftellen, an bem auch nad) ber Trenn-
ung ber Ehegatten in bem Zeitraum biefer Äorrefponbenj be=
ftehenben guten Einoernchmen berfelben nid)t jweifeln, unb
gel)t aus bemfelbett weiter hernor, bag SBeflagter ftch in ber
2lbficht, feine Familie mit ben non il)m aufjubringenben SDiitteln
nachfontnten ju lagen, nach 2lmerifa begeben unb Klägerin

3al)rtüd)et b. SBfltttembfl. »tcdjMpjleßt. 3. II. 20

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302 ©ntfcßeibungen be$ DberlattbeSgeridjHS

biefeit Sßlan gebilligt ßat, baß aber SBeflagter nidft im ©tanbe
mar, bag jur 9ieife für bie Klägerin utib ißr Kinb notroenbige
©elb ißr ju feßiden.

itäfet nun auch bie auffällige ©ßatfadje, baß eg beni SB e=
flagten wäßrenb feinet meßrjäßrigen Slufentßaltg in 9(merifa
nidjt gelungen fein foll, aud) nur bag ©eringfte für feine ber
Untcrftüßung bringenb bebürftige gamilie ju erübrigen, in
SCerbinbung mit ben SBaßrneßntungen eiltet SBerroanbten ber
Klägerin, beg $ol). .ber laut ©djreiben »om 3. gebruar
1885 unb feiner ©rtlärung t>out 17. SHuguft 1886 auf ©rmtb
wieberßolter Unterrebungen mit bem SBeflagtcn 3 roe ifcl ba=
rüber, ob er für grau unb Kinb etroag ßabe tßun wollen, aug=
fprießt, oermuten, baß es ißm mit bem Dlacßfommenlaffen feiner
gamilie nidßt redßt ernft gemefen fei, fo feßlt eg bodß am S -Be=
weife bafiir, baß feine 2lbwefenßeit fdßon in ben erften faßten
feineg Slufentßaltg in ätmerila bie tßatfäcßlicße 2luflöfung beg
eßelicßen Serßältniffeg bejwedt ßabe. 6g ßat jeboeß SBeflagter
mit bem ber Klägerin, wie biefe unb ißre ÜDiutter gan; glaub=
ßaft »erfitßern, im 3J{ärä 1883 jugefommenen, mit ©atum nid^t
»erfeßenen ^Briefe bie Korrefponbenj mit berfelben abgebrodßett
unb fobann itadß bem ©Treiben beg Spoftamtg Katonaß »om
3. Suli 1886, fowic bem Söegleitfdßreiben, mit welkem ein
non ißr bortßin gefanbter Sörief ini 3uni 1886 alg unbe=
ftellbar jurüctgefommen ift, bagjenige ©ienftocrßältnig, oon
welkem aug er feinen legten SBrief gefdßrieben gatte , in ber
erften §älftc beg folgenben 3“^g 1884 »erlaßen, oßne baß
feitbem irgenb eine Kunbe über ißtt unb feinen Slufentßalt ein-
gelaufcn märe.

©aburdß, baß SBeflagter fidß Sftitte beg $aßrg 1884 an
einen unbekannten Drt begeben, jeben SBerfeßr mit feiner
gamilie abgebroeßen unb fidß um feine gamilie in feiner 2ßeife
meßr gefümmert ßat, ßat er »on biefer 3^it an bie egelicge
©emeinfdßaft mit berfelben tßatfädjlicß »öllig aufgeßoben. ©er
Umftanb, baß biefe tßatfäcßlicße Söfung beg ©gebanbeg gerabe
in bem genannten 3 e * t P un ?te erfolgt ift, finbet feine ©rflärung
barin, baß er in feinem legten , ber Klägerin jugefontmenen

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A in Gnulfac^en.

303

Briefe offne Gattern berfelben unter beni £>inroeis barauf, baß
eä ilim biötjer nid^t gut gegangen fei, mit ber 2lufforberung,
ihre SJtutter um bie SJtUtel jur Steife ju bitten, ju oerftehen
gegeben hatte, er fetbft fet;e ficb außer ©tanbe, bie Stittct
jur Steife feiner gatnilie auf jubringen , uitb baß er aus bem
Stntmortf dßreiben ber Klägerin, ober roenn er biefeS nicht er=
halten haben foUte, toenigftenS barauS, bah Klägerin feiner
Slufforbenmg, fobalb luie möglich ju ihm flu reifen, feine golge
geleiftet hat/ erfennen muffte, feine grau oermöge fo roenig,
roie er felbft, bie Steifenuttel aufjubringcn, eS fei alfo junädjft
feine 9luSfid)t auf Söieberoereiniguitg mit feiner gamilie oor=
hanben. iliegt in bem Fernbleiben beS Skflagten oon bem ge=
nannten 3eitpunfte an bie thatfädhlichc Söfung beS Ghebanbed,
fo crftrecft fiöh baS anfängliche ©inoerftänbnis ber Klägerin
oon biefem geitpunfte an nicht mehr auf fein gernbleiben;
baS ledere erfcheint baher oon ba an nicht mehr als ein red)t=
mäßiges, eS hat fi<h oielmehr feine Slbioeienheit oon biefem
3eitpunfte an für bie golgejeit in bösliches SSerlaffen ocrioanbelt.

Senn eS ift nach bem Söortlout ber ©hegerichtSorbnung
Seil II cap. 13 § 3 SHorte: „himoeggcreift unb abiocfenb ift"
§ 4 „mutroillig ausbleibt", foioie nach ber Statur ber ©ache
bösliches Slerlaffen aud) bann oorfjanben, menn fidj ber ®e-
fertor auS einer red)tmäßigen llrfache, namentlich mit 3 U:
ftimmung feines ©begatten an einen unbefanntcn ober bod) bem
©erichte nicht erreichbaren Drt begeben hat, aber nach 2öegfaH
biefer Berechtigung, iitSbefonbere nad) bent Slufhören biefer
©intoilligung fich entfernt hält 1 ).

Sabei fpridjt für bas Borhaubenfein ber auf thatfächlidje
l'öfuitg beS ©hebanbeS geridjteten 2lbfid;t beS Seflagtcn bie
gefeßliche Bermutung, weil er oon Sltitte beS gafjreS 1884
an gerechnet in ben uädjftfolgenben beiben gaßten mit feiner
gamilie nicht mehr oerfeljrt unb für biefclbe nicht im ©eringften
geforgt hat 2 ).

1) Sdjeurl, Cfjerecfjt S. 32(5. 327. ©euffert, Strc^io Söb 42 31r. 35.

2) G^e=@.=D. II cap. 13 § 4 in SSerbinb. mit 91. 6. be<5 (Sefe^eä
uom 8. 9luguft 1875 9leg.=$l. 3. 464.

20 *

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304

Sntfrfjeibungen be§ Oberlanbe3gerid)t3

Siefe gefefclidje 23ermutung3frift ift jwar teilroeife erft
roäljrenb ber 9icd)tsl)ängigfeit beS gegenwärtigen ^rojeffeö ab=
gelaufen, es ftefit jebod) biefer Umftaub ber S3eriicfiict)tigung
biefeS auf unredf)tmäfiige3 Fernbleiben geftiifcten .fllagegrunbeS
nid)t im 2Bege, ba in ©f)efad)en ein neuer Klagegrunb nod^
bis jum ©bluffe ber münblicben 33erl)anblung, auf welche baS
Urteil ergebt, geltenb gemadjt werben tann (6.^.0. § 574
2lbf. 1), unb l)iebei bie fflerücffid)tigung eines neu entftanbenen
ÄlagegrunbeS nid)t auSgefdjloffen ift.

2lucf) l>at fid) Klägerin genügenb barüber auSgeroiefen,
bafj fie fid) »ergebend bemüht Ijat, ben gegenwärtigen 2Inf-
entljaltSort beS SSeflagten auSjumitteln.

©onacl) treffen äße SSorauSfeftungen ber ©Ijefd&eibung wegen
böSlicljer Serlaffung ©l)e=(3.:D. II cap. 13 § 3 u. 4 ju unb
war bie ©f»e ber Parteien f)ienad) bem ®anbe naclj ju trennen.

Urteil beS I. ©enats t>om 13. 9flail887 in ©ad)e»tÄ. c. M.

/

28.

lUislidje iJtrlaflung. (Sljebrud) bes hlagenben teils.

Ser (Sfjentann l)at fid) im F<tk re 1881 non feiner ©f)e=
frau in öefeßfdbaft einer FrauenSperfon ßeimlid) nad) 2lmerifa
entfernt, unb fein 2lufcntl;alt ift feitfyer unbefannt. ©päter l)at
bie ©Ijefrau felbft einen ©jjebrudj begangen. F^re beSljalb in
1. 3 ll ft an 3 abgewiefene ©djeibuitgSflage, würbe in 2. Fnftau$
für begriinbet erfannt.

Sa bie tljatfädflidjen 2Iorausfebungcn beS <S^efci)eibimg‘3'
grunbS ber böslid&en fßerlafftntg, wie bas erftridjterlid^e Urteil
jutreffenb auSgefiiljrt ()at , gegen ben 33cflagteit »orliegen , fo
war bie Älagc begrünbet.

Sie ülnnalpne beS »origen 3tid)terS, bafe burd) ben (Sljebrud),
beffeit fid) bie Klägerin nad) bem äßeggang if)reS (SljemannS fd)uU
big gemacht f)abe, il;r Mlageredjt auögefddoffen fei, wiberfprie^t
einer längft beftelienben ^rapis ber württembergifdjen ©eridjte,
inSbefotibere bcS ef)egerid)tlid)en ©enats be§ Dbertribunals *).

1) »gl. bie eon Räuber, ©betest § 163 angeführte ©ntfdjeibung in
ber ©O c T t ^ e rbunQ«Sfac^e ©d)üle c. 6<f)ü[e, »oni 3®br 1856.

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A. in ©it>Üfad)en.

305

fehlt jener Annahme aber auch ber gefe^Iid^e 33oben.
®enn foiootjl bie roürttembergifche GhegerichtSorbnung (3Teil I
cap. VI § 3), als bie bezüglichen ©teilen beS cattonifcben 9ted)tS
(c. 0, 7 X de adult. 5, 16; c. 1 Causa XXXII qu. 6 )
befdjrcinfen fid) auf beit 2tuSfprudj, bafj eine Ghe wegen Ghe=
brudjs bann nicht zu fcbeiben fei, wenn auch bem flagenben
fteil ein Ghebrudj zur Saft falle. äöemt einige ©öbriftfteller
beS gemeinen Gherechts in bem GntfcheibungSgrunb biefer ©tel=
len (»paria delicta mutua compensatione tolluntur«) bie
Formulierung eines allgemeineren ^rinjipS gefuitben hoben
uub jurn Xeil foroeit gegangen ftnb, eine ilompenfation auch
jroifdhen nöllig ungleichartigen 23crf<hulbungen ber (Sfjegattcn
mit einer baS ©cheibungSredjt auSfchtiefjenben SEßirfung zuju=
laffen, fo fxnbet biefe 9lnfidjt nicht bloß in bem Württemberg^
fchen Ghered)t Feinerlei Inhalt, fonbern eS ftehen ihr auch
innere ©rünbe nid)t jur ©eite. ®enn ber ©runbfafc, auf
welchem baS Äompenfationsrecht in anbern SlecbtSnerbältniffen
beruht, baff nämlich ein Verlangen, bem non ber anbern ©eite
baS gleiche Verlangen gegenübergeftellt werben Fönnte, eine
UnreblichFeit in fidh fdhliefte, pafft nur für 2 tnfprüd)e, roeldje
wegen ihres unmittelbaren materiellen SBertS eine gegenfeitige
guantitatioe 9lbroägung julaffen, nicht aber für bie 3ie<hte ber
Parteien in Ghefadien, bei welchen Fntereffen anberer 9lrt in
erfter Sinie ftehen.

■jpienach liegt Fein ©runb 3 U einer analogen 2 tnroenbuitg
beS ©efe^eS auf anbere nicht auSbrücflich entfdhiebene F^ße
tior, uub eS fann baher bem 93eflagten bie Ginrebe beS Ghe=
brnchS feiner Ghefrau gegenüber ber auf bösliche SSerlaffung
geftüfcten ©djeibungsflage nicht ju ftatteu Fommeit. ®emge-
tnäjj war bie Ghe ber Parteien bem Saitbe nach ju trennen.

Urteil beS I. Senats »out 5. Funi 1885 in ©ad)en G. c. G.

Gbenfo Urteil beS I. Senats oom 30. ©ejember 1884

in ©adjen 5). c. 93.

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306

(Jnt)d)eibungen beä D6erlcmbe3gericf|tä.

29.

tfljfbrurij. Burdj bic Itlcigcruu^ bcs unfdpilbigcn Seils mit bem
nnbern (fdjcgattcn jufammcnjultben, mirb ein (frljebrudj nidjt
cittfdjulbigt ').

Sie Klägerin fjat fid) uon ihrem Gfjemann getrennt. Surd>
bas bifd)öftid)e Crbinariat mürbe au§gefprod)en, baf? bie non
ber Gljefrau erbetene ©djeibung non Sifih nnb 33ett non ihrem
Seemann roegen erlittener SPcbroljungen, S?efd;impfnngen unb
idpoerer 9)?ij?f)anblnngen nad) SJtafigabe beS für Gtjefadben in
ber fatljolifdjen .Kirche geltenben 9iecbt3 für ben ^Bereich be$
©eroiffenS auf unbeftimmte 3 e it P bewilligen fei. Ser ( Sl)e=
mann nahm hierauf eine Haushälterin in baS HauS unb Ijat
mit biefer, mie er felbft jugeftanben hat , bie G'lje gebroden.
Ser auf ©djeibung gerichteten Klage bat ber Ghetnann bie Gin=
roenbung entgegengefeht, bafj bie Klägerin burd) iljre lang
jährige unbegriinbete Steigerung, bie Ghe fortjufebeit, biefen
©hebruch felbft uerfchulbet habe.

Sie ©chcibungSflage mürbe als begrünbet erfannt.
©riinbe :

Ser Mlagegrunb ift burd) baS ©eftänbniS beS Seffagten
in SSerbinbung mit ber Ginräumuug ber 9t. in beren ©hefd>ei=
bungSprojefj , mit bem SBetlagtcn einen ©hebrud) neriibt ju
haben, foraie mit ber Sfjatfadje, bafj fid) bie 9t. bei bem $Be:
tlagten längere 3eit als Haushälterin aufhielt, erioiefen. 9iicht
ridjtig ift, baf) bas t^ienadh an fich begrünbete Stecht ber Klägerin
auf ©cheibung burd) beren Steigerung, bie ©h e fottjufefcen,
auSgefd)loffeu fei. Ser Sinnahme, baß bie bloße 93erroeiger=
ung beS ehelichen 3ufammenIebenS ben Ghebrud) beS aitbern
SeileS entfdjulbige, unb bie .Klage auf ©djeibung megen biefeS
Ghebrud^eS elibiereu föutie, ftet;t pofitio c. 4 nnb 5 X. dedivort.
4, 19 entgegen. Ser can. 24 Causa 27 qu. 2, metdjer bie
Ueberfdjrift hüt: »Sine uxoris voluntate viro continere non

1) f. Öcrirf)t>5btntt 93b. 13 ©. 310.

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A. in @ioitfnd)en.

307

licet« red&tfertigt beit oon bem Stertreter be$ Steflagten im
3lnfd)luffe an bie Stabführung im SBilrtt. 2lrd)io 58b. 18 ©.
401 sq. aufgefteflten 9ted)t'Sfa^ nidht, umforoeniger, ate bie in
Siebe fteljenbe ©efefceSftede eine anbere 3lu4legung julä^t. Gb
liegt fein ©runb oor, oon ber ^errid^enben ifef)re ber Äano=
niften abjugefjen, baf? bnrdj bie Stenoeigerung ber Mohabitation
bie ©c&eibungSflage toegen Gf)ebrucf)b uid)t aubgefd()loffen fei *).

Sie Gntfd&eibung beb erften Gioilfenatb beb Dberlanbeb=
geridf)tb in ©adjen G. c. G. oom .^ahr 1885, in roeldjer bie
$rage oerneint roirb, ob bie auf böslidjt Serlaffung
gefügte ©djeibmtg^flage burd) ben Gfjebrud) beb oerlaffenen
Seite aubgefcfjloffen roerbe, betraf einen nad) ben für Gijefadtjen
ber ijjroteftanten geitenben Siedfjtegrunbfä^en ju beurteitenben
fyad, unb fie fiifjrt nidht ju bem oon bem Vertreter beb 58e=
flagten aufgeftellten Sted^tSfa^. Qrrig ift audE), baff ber
einer böblühen Sterlaffung oortiege, unb baff ber Steflagte bie
Gbefcbeibung hätte oeriangen fönnen.

Gine (audj nur ftißfdjioeigenbe) Ginioidigung ber JÜögerin
jn bem Gfjebruche beb Steflagten hat biefer felbft nicht behauptet,
toenn er auch in erfter 3nftanj ber 5fU)rafe fidf> bebiente, bie
Klägerin habe burdf) bie '.Steigerung, bab eheliche 3ufainmem
(eben fortjufe^en, „gleid&fam gef (if f ent lidb" Slnlafc ju
ber aSerfe^Iung beb Seflagten gegeben.

Unerheblich ift nad) bem 2lusgefiif)rten aud), ob erfolgtofe
©ühneoerfuche angeftedt mürben.

Urteil beb I. Senate beb Dberlanbebgeridjtb in ©acljen

3)i. c. 9Ji. oont 27. Siooetnber 1885.

30.

(Sl)ebrudj. Itet|fif)ung.

3>ic SteUagte hat fi<h eineb Ghebrucfjb fdhulbig gemacht.
iCiefelbe (;at gegen bie auf ©dbcibung gerichtete Silage beb

1) cf. Änopp, ®h ere( ^t 557, flutfcher, fat^I. (S^erec^t Sb. V
©. 664 unb bie bafelbft angeführte @i<f)ftäbter ^aftoral^nftruftion, ßreujer,
fatt). 6|erecht S. 230, .podptetter, compend. j. matriin. S. 65 § 6 be=

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308

@ntfd)eibungen be$ Dberlanbe3gerid)td.

©bemannt geltenb gemacht, berfelbe habe ifjr oerjiehen, inbern
er in Kenntnis ihres ©fjebrucf)^ gefcßlechtlid) mit ii)r nerfehrt
habe; il;r ©bemann tjabe gerüdbtroeife non biefem CS^ebrud)
gebärt unb i^r benfelben norgebalten ; fie habe benfelben
ibm nid)t ubgeteugnet. ®er 3 |l halt ber 0011 ber Beflagteit
ihrem ©bemanne gegebenen Slntmort fönne nicht näher an-
gegeben merben. 9 lad)bem ein hierüber mit 3 c ' l 9 e n angetre-
tener BemeiS mißlungen mar, hat bie Bct'lagte ihrem ©be-
mann ben @ib jugefchoben, er fotle befdnnören, eS fei nicht
wahr, baß feine ©ßefrau auf feinen Borhalt ben non ißr be=
gangenen ©hebrud) ißm nidjt abgeteugnet habe, unb baß er
nachher nod) ©efcblecbtSuntgang mit bet Befragten gepftogen habe.

fDie gegen bas erftrid)ter(i<he bie ©d)eibuitg ber ©he aus=
fpredjettbe Urteil erhobene Berufung mürbe nerroorfen.

©riinbe :

2 Benn bemiefen märe, baß Mager in Kenntnis beS non
ber Befragten nerübten ©hebruchs .©efcßlechtSumgang mit ber
Befragten gepflogen habe, fo märe bie ©inrebe ber Berjeihung
begrünbet. ®er BerociS biefer Betreibung ift aber nidjt er-
bracht unb fann aud) mittels beS jugefeßobenen ©ibS nicht er=
bracht merben. ®enn bie unter ©ib gefteüte Behauptung : Be=
flagte habe ihren ©hebrud) bem Mager gegenüber „nidjt ab=
geleugnet", mar jroar genügenb, um bie für bie fragliche Unter:
rebung ber Parteien benannten 3eugen hierüber ju nernehmen,
roeil fid) ermatten ließ, baß biefelben genauere Eingaben über
ben Inhalt ber non bet Besagten bem Kläger abgegebenen
©rfrärung su madjen im ©tanbe fein mürben; fie reicht aber
für fid) allein nicht aus 311 bem BemeiS, baß Kläger jur 3 ®*t
beS lebten ©efcblechtSumgangS mit ber Befragten Kenntnis
nott bereu ©ßebrud) hatte. ®enn eine folcße Kenntnis liegt
nicht id;on bann nor, roenn ber Kläger gerüd)tiueife 001t bem
©hebruch ber Beflagten gehört hatte, ober auf ©runb ihrer

jüglic^ beö in biefer i'eijre an bad tan. iRedit fid) anfd)tiefjenben eoanget.
(Sf)ered)te3 in SBürtteniberg, ©ericf)t€'6Iatt 33b. 13 S. 310, Urteil bed uormal.
loiirtt. Dbertribunald oon 1877 in S. 2). c. S.

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A. in Gimlfadjen.

309

GrHärungen barüber im Zweifel wor, f tc ^> en @^ebrud^ be=
gangen Ijatte ober nid)t, t>ielmcf»r nur bann, meint Kläger nad)
Sage ber Sndje oernünftigerroeife bie Ueberjeugung haben
mußte, baß 23eflagte ftd) beS ©hebrud)S fdjulbig gemacht habe,
©ine foldje Ueberjeugung beSfelben märe aber nicht erroiefeit,
aucf) wenn infolge ©ibeSttermeigernng be^ .ft lagert feftftiinbe,
baß SÖeflagte beu ©hebrutf) nidjt abgeleugnet fjabe. ®enn
biefe 9tid)tnbleugnung fann and) burd) eine ausroeidjenbe jroei=
heutige 9ieberoenbung ber S^eflagten erfolgt fein, welche feinet
wegS in betn Kläger bie Ueberjeugung tteroorgerufen haben
müßte, baß in ber £h at ein ©hebrud) norgefallen fei.

Urteil beS I. ©ioüfenats beS DberlanbeSgerichtS nom 30.

fRottember 1888 in Sachen ©. c. ©.

31.

(Srobe IlerlHumg brr eßelidjen freue.

©S fann baljingeftellt bleiben, ob fdjott aus bem roürttemb.
©eneralreffript nom 17. fDfai 1738, verglichen mit bem ®e=
heimratSbefret »ont 19. 2lpril 1758 *), neben ihrem näcfiften
3roecf, bcn SnbijienberoeiS als juläßige 21 rt ber ©enteis*
führung im eljegeridjtlidjen ' Verfaßten ju fanftionieren, mit
Sicherheit bie weitere 2lbfid;t beS ©efeßgebers fid) entnehmen
läßt, einen grabuellen Unterfdpeb hOtfid)tlich beS ©emeifeS
beS ©hebrucßS in bem Sinn einjufiihren, baß nad) Utnftünben
ber bloße ©erbacßt eines folgen jur ©f)cfd)eibung genügt.
'I'enn {ebenfalls ^at fid) im 9lnfd)luß an biefe ©rlaffe bie
ißrapiS ber roürttembergifcben ©l;egerid)te immer mehr ber
leßteren 2lnfd)auung nadigebilbet unb unter bem ScheibungS*
grunb beS @hebrud)S aud) yälle begriffen, in welchen ein roirf*
licfter Gljebrudj nicht beroiefeit mar.

Qnbem junädjft ber ©erfud) eines ©hebrudjS bem oollen=
beten Hiergegen, anberroeite ftrafbare Sefriebiguitg ber ©e*
fcf)led)tsluft bem roirflidjen ©hebrud) gleid>geftellt mürben, mar

1) ogl. 9tet)fc§er, ©eleßfamntlung Sb. VI. ©. 431.

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310

Gntföeibungen beä Dbetlanbeägeric^tä.

fdßon bet ©runbfaß au£gefprod(jen , baß überhaupt bei 23eur=
teilung biefes ©djeibungSgrunbä baS mafigebenbe ©eroidfjt nidßt,
rote im älteren Stedfjt, auf einen einjelnen roirflidjeit ©ßebrudß^
aft allein ju legen, fonbern baß bie innere Sebeutung ber
fraglichen .föanblung als für ben 33eftanb ber (Sße ebenfo
roefentlidß an^ufe^en fei, roie bie äußere SChatfache einer 3$er=
leßuitg. Unb e$ beruht nur auf einer roeüeren ©ntroicUung
biefe-S fßrinjipä, roenn ®oftrin unb 91ecßtfprecßung in geroiffen
fällen ein 33erßalten be3 Gßegatten für genügenb erachtete,
roelcßeä ben eßebrecßcrifdßen (Sßarafter in ©efinnung unb Stbficht,
ptgleidß aber in föanblungen befunbet, bie oertnöge ißrer fitt=
liehen Serroerflicßfeil unb ißre$ oernidßtenben (Sinfluffe-3 auf
ba3 2Befett ber (Sße eine ebenfo grobe 5>erleßung ber ehelichen
$reue enthalten, roie ein roirllidßer ©ßebrucßSaft ')•

gtir biefe innerlicß rooßl begrünbete StuSbilbung be3
©dßeibung3titel3 be3 (SßebrucßS befielt jubem auf bem Söoben
beS roürttembergifdßen proteftantifdßen ©ßerecßts ein gefeßlidßer
2lnhalt in bem ©eneralreffript oom 29. QJuli 1796 (ober
1797) 1 2 3 ).

Snbem nemlidß hier bie Äontrooerfe, ob jur cimlredßtlidßen
Sermögenäprioation aueß fdßon ein adulterium praesumtum
hinreidhe s ), baßin entfliehen rourbe, baß „bie Vermutung,
roeldhe etroa in ordine ad divortium mit Stecht für ßin=
lättglidh angefeßen roorben fei, nidßt immer audh in föinfidßt
auf ben SSermögenSoerluft für ftart genug erfannt roerben
bann", ift offenbar bie 2lnfidßt be$ ©efcßgeber3 baßin auäges
fproeßen, baß für ben ©ßerießter — im ©egenfaß ju bem über
bie Dermögenäredßtlidßen folgen entfeßeibenben ßioilridßter —

1) ogl. ©arioet), SDtonatförift 8b. 14 ©. 57 ff. ©atmet), 2(rdjio 8b.
18 ©. 288 ff., inSbefonbere baö bort angeführte ©rfenntniS be3 e^egerießt-
licßen ©enatä beä DbertribunalS oom 1. 2)tärj 1855 in ©atßen Q. c. 3-
Qedjt, eßegeridjil. ©efdjäfte ©. 9. Raubet, ©ßereeßt, 2. Stuft. ©. 51. Sang,
toürttemb. Sßerfonenredjt ©. 436 n. 8. SSürtt. ©eritßtsSblatt 8b. 12 ©. 497
u. 8b. 14 ©. 139.

2) ogl. Sieijftfjer, ©efeßfammlung 8b. VI ©. 710.

3) ogl. ©riefinger, ©omm. j. £anb=9t. IV ©. 1231 ff.

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A. in GioUfacßen.

311

fcßon ein geringerer ©rab bcr Ueberseugung non Seri'tbung
eines GßebrudjS genüge. Tenn ba eS fiir jeben 3tid)tcr nur
einen eittjigen ©rab ooHer lleberjeugung geben famt, fo mußte
bie ßier ftatuierte Untertreibung als eine grnbuelle oerftanbcn,
alfo auSgefprocßen fein, bafi jur ©Reibung ber Gße bie lieber*
3 eugung eines roirflidj ool^ogenen Gßebrud)eS uicßt not;
roenbig fei.

$ienad) fteflt fiel; bie 2lnnaßme, baß 3 ttr ©dfeibungSflage
fcßon .ganblungeit eines Gßegatten berechtigen, bie oermöge ber
ißnen 511 ©rtinb liegenben eßebreeßerifdjen 3lbficßt eine grobe
Serleßung ber eßelidßen Treue enthalten, nur als eine fonfe=
quente Grfcßöpfung beS ©ebanfenS beS ©efeßgeberS bar, unb
es liegt fein ©runb oor, oon biefer TßefiS beS CbertribunalS
abjugeßen. Unb ba biefer SdjeibungSgrunb — mag man ißit
aud) noch unter bie Seseicßnung eines „oermuteten ©fjebradhS"
faßen ober nidht — jebenfallS für ftdh unb ganj unabhängig
oon bem Seroeis eines roirflkhen GßebrucßS befteßt, fo gehört
er lebiglicß bem materiellen Dledjt an unb roirb burd) bie —
oon ©aupp, Cfomm. jur GioiMfko^O. Sb. III ©. 10 aufgc*
roorfene — f^rage, ob baS SeroeiSredjt ber Gioilprojeßorbnung
oon Ginfluß auf beit gortbeftanb beS ©djeibungSgrunbS beS
„oermuteten Gßebrudßs" fei, nießt berührt. *).

Giite 3tnroenbung biefer ©runbfäße auf ben oorliegenben
gall ergibt bie ©djtiiffigfeit ber angefteflten itlage.

2BaS über baS SerßältniS bcr Seflagten 31 t 9i. erroiefett
ift, iiberfeßreitet weit baS ÜDlaß bloßer ßarmlofer Sertraulidhfeit
unb ©unftbejeugung. ©cßon ber allgemeine Ginbrucf, roelcßen
bie beibett unoerbäeßtigen 3 euginnen auf ©runb täglidßer, oor*
urteilsfreier Seobacßtungen über ben Serfeßr ber Seflagten
mit 31. für bie lange 3<ül 00 m Tejember 1883 bis 3J2ärs
1884 gewonnen ßaben, ift oon ber 3lrt, baß eS nidjt als baS
fßßantafiegebilbe einer blinben Giferfudjt, foitbern als ein
rooßlbegriinbcter Serbacßt erfd;eirtt, wenn ber Kläger aus bem,
toaS oor ben 2lugen ber 3 eu 9 e > 1 flöß abfpieltc, auf graoiereits

1) »gl. audj Sang, ^erfonenreeßt 6. 455 9tote 3.

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312

Sntfdjeibungen beä DberlanbeSgetidßg.

bere Borfomniße rneldje ftd) ben Bliden dritter natur=

gemäß entjogen haben. Unb roenn man auch bei Beurteilung
biefer 3eugenau2ßagen ju (fünften ber Beflagten »oll in 9te<h=
nung nimmt, baß ba3 häufige 3ufammenfein ber Beiben unter
»ier 3lugen fdjon burd) bie rechtmäßige, »oni Kläger gebilligte
Stellung be>3 91. im föamS unb burd) bie berufliche 2lbroefenheit
be3 ©hemannö »on felbft gegeben mar unb nad) außen ben
©inbruef auffaflenber Intimität erroeden tonnte, auch meitn
fein gröberer 9)tißbraud) oorfam, fo ßnb boch bie einjelnen
SBahrnehmungen ber 3eugen 3 U djarafteriftifdj , alö baß fie
fid) mit einem bloßen familiären Berfehr erflären ließen.

giir fich allein betrachtet, mürbe e$ allerbingS nur in ba3
©ebiet ber groben Unziemlich feiten gehören, baß beifpielöroeife
bie 35 Qahre alte, feit 8 fahren »erheiratete grau mit bein
jungen 9Jtann atterhanb Spaß trieb, im Dehrn fmnitnfprang,
ßd) abßcßtlid) ju Boben legte, »on bem 91. um ben Seib faßen
unb auf ben Boben jiefjen ließ ; benfelben aufforberte, ißr auf
ben 9tiicfen $u fißeti unb fid) fo »on ihr herumtragen ju laßen ;
mit feiner |ianb fpiclte, fo lange er, bie güße in ber ^»öße,
auf bem Sopßa auögeftredt lag u. bgl.

®aß aber biefe Unjiemlichfeiten nicht ber luößuß augen=
blid'Iicher übermütiger i'aune ober ber »on ihr überhaupt ge=
geniiber lebigen £errn beliebten Ä’ofetterien, fonbern auf ein
intime^ Siebeöoerhältniä jurücf jufiiljren maren, baö jeigt
eine ganje Steihe »on SC^atfad>en, roie:

baß fie ben 9t. in unberoadßen 2lugenbliden mit „®u"
anrebete unb bieS ableugnete, baß fie gegen Slnbere eifer=
füdßig mit ihm mar, baß fie ihm einen Sting gab, melden er
trug, baß beibe mit einanber fpajieren gingen unb anläßlich
»on gefefligen Unterhaltungen in 2Birtfd)aften außaHenb »iel
miteinanber »erfehrten, baß fie ÜDtittagö am genfter ftehenb
feine .peimfeht ermattete unb ißn am 2lrm ^ereinfiil;vte, baß
fie ihn ju »erfdßebenen, fpejißfd) Ijäu^lichen Berridjtungen
auch m ber 5tüd)e heraujog, baß ße, inSbefonbete Slbenbä,
barauf au-3ging, anbere ^erfoiten au3 bem 3immer ju enU
fernen, um allein mit ihm ju fein, baß ße fid) jur Umgehung

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A. in (Sit>i(fad)en.

313

beS and) non anbern $ausberoobnern benüßten DebrnS einen
bireften 3 u gang Juni 3' mm er beS SH. burd; SBegriitfen eines
ÄofferS oerfcbajfte, baß fie in bie fern $ immer (roo fte in
ber SHegel nichts ju fudjen batte, ba bie 3iin*uergefcbäfte ber
SlHagb oblagen) nicht bloß täglich, oft ©tunben lang, oerfehrte,
fonbern namentlich auch morgens, folange SH. nod) ju ©ett lag,
inSbefonbere einmal im SIHorgenanjug minbeftenS eine ©ierteh
ftunbe lang, mobei fie bict>t oor feinem ©ett ftunb, als grau
SH. unb bie SlHagb burch bas ©cbliiffellodb faben, unb morauf
bie ©etlagte, um fid) oor weiterer ©eobadhtungen ,,u fchüßen,
baS ©cbliiffelloch oerbängte ober burd) SH. oerbängen ließ.

Ginen ganj unjtoeibeutigen Giitblicf in bie innere ©eite
biefeS ©erhältnijfeS aber hat bie ©etlagte felbft baburcb ge-
boten, baß fie nad) ber Slbreife beS SH. etwa eine 3Bod)e lang
täglich im 3i™mer besfelben unb jurn gcnfter b' na u3 laut
meinte, jammerte, fdjrie, fid) roie unfinnig geberbete unb babei
ben SH. ben „lieben, guten SDienfcßen" nannte, über beffen
SBeggeben fie ficß noch ju SEobe meine.

Unb roie leibenfdjaftlid) biefe Siebe ju SH. mar, bejießungS*
roeife roie fie bie eßelid;e Siebe ober Sichtung oor ihrem Gße=
mann oollftänbig oerbrängt b atte , bieä beroeift ber llmftanb,
baß fie bieS that, obroobl SH. gerabe roegen ber in baS ,
©erebe ber Seute gekommenen Vorgänge burdb ben ©bemann
unter natiirlidbfter SBabrung feines <£>auSred)tS unb feiner Gl)re
entfernt roorben roar, unb obroobl ihr oon ihrer ©djroieger;
mutter bie ©enoerflicbfeit biefeS ©ebabrenS einer oerbeirateten
grau oorgebalten roorben roar; unb baß fie in bemf eiben
3ufammenbang in ber fdbamlofeften SBeife oon ihrem
©bemann als. bent „ftörrigen, geijigen, iteibigett, biirrcn unb
fcbroinbfticbtigen" SHann rebete, ber „boch in ein paar gabreti
fterbe."

gaßt man biefeS ©efamtbilb ins Singe, fo muß oon felbft
auch ber ©organg ootn 6. SDlärj b. g. in einem anbern
Sidfjt erfcbeinen, als er für fid) allein unb außer 3ufammen=
bang betrachtet fidh barftellen roiirbe. ®iefem nächtlichen ©e=
juch roar unmittelbar oorauSgegangen, baß bie ©etlagte, nach*

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314 ©ntfdjeibungen beä Dbetlanbeägerid^ta.

bem fie bei einet gcfelligen Unterhaltung im 2Birteljau3 neben
5t. gefeffen hatte, im Dehnt be$ 3Birt^l;aufeö mit 2t. ©paff
trieb unb „barrte".

2113 eine gortfehuitg biefer , mit förperlicher Berührung
oerbunbener, stSertraulid)feit [teilt e3 ftch nun bar, wenn bie
33ef tagte [ich nach ber &eitnfehr oom 2Birt3hau3, 5tad)t3
3 roifd;en 11 unb 12 Uhr, nachbcm ihr @h entann fi<h ä u ^ett
gelegt hatte, ttodh in ba3 3’ mmet be3 5t. begab. (Srroägt man
hieju, bafj ihre Eingabe über ben 3 roe d biefeä öefud;3, bie
3eitungen ju holen, im ,§inblicf auf bie oorgefd;rittene 5tacht=
geit unglaubhaft ift, buh fie ermiefenermahen fich junor teiU
raeife entCleibet hotte; baf? and; 5 t., mie bie '-Beflagte norau$=
fehen muffte, fdjon einen Seil ber Kleiber abgelegt hotte; baff
fie ben Söefudt) auöfiihrte, als fie ihren 31tann im ©d;laf
glaubte ; bah enblich 5t., al3 er oom Kläger iiberrafcht mürbe,
bie 2lnroefenl;eit Der SBeflagten auf feinem 3i*nmer abjuleugnen
nerfuchte, — fo löfft fidj ber SSerbadjt nicht abroeifen, bah
biefem Söefudh bie 3lbfid)t ju ©runb gelegen höbe, bei giinftigcr
©elegenheit ©^ebruch mit 5t. ju treiben. 2lud; mürbe an
biefem 2>erbacbt but<h ben in jroeiter ^nftang angebotenen 33e=
mei3 nid;t3 gentinbert, ba auf ben ©rab, in meld;etn bie be=
abfichtigten uufittlidjen .ffanblungen in ber Sluäführung oorge-
fchritten roaren, nichts aitfommt, unb ba jubetti ba3 3eugni3
be3 fDtitfdhulbigen feinen ©tauben finbett fönnte.

3ieht man enblich in iBetradht, bah bie öeflagte burd;
ben — auch nad; ihrer eigenen Sarftcüung non il;r felbft
frinol oerfdjulbeten ©fanbal fidh nicht abhalten lieh, ben 33er=
fel;r mit 5t. offen fortjufehen unb aud;, nad;bem 5t. entfernt
mar, burch h^wlich® 3 u ft e U un 8 oon ^Briefen unb burch eine
3ufantmenfunft roeiter ju pflegen, fo ift eine fo tief gegrünbete,
leibenfchaftlidhe i'iebe ärcifd;en ber Üfeflagten unb 5t. fonftatiert,
bap bei einer — -Dtonate bauernben, täglichen perfönlicheu
unb förperlichen 33erül;rung ber SJeiben nid;t baran gejmeifelt
roerbeit fann, bah baö SBerhältni$ fid; irgenb einmal bis jum
mirflid;en Gt;ebruch gefteigert l;ot ober miubeften3 nad; ber
2tbfid;t ber Seflagten fteigern füllte.

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A. in Sipilfadjen.

315

©in folcheS Benehmen einer ©hefrau aber, welche ihrer=
feits ihrem ©bemann nidjts corjuroerfen cermag, fteHt fiel),
gtcichoiel ob bie geroünfd)te Gelegenheit junt Beifd)laf mit
ihrem Geliebten fi<h zufällig fchon gefunben h<U ober nicht, als
ber 2luSbrucf einer fo niebrigen Gefinnung unb als eine fo
grobe Berlefcung ber ehelichen ©reue bar, baff fie na<h ihrer
inneren Bebeutung für bas 2öefen ber ©he bem ©hebruch felbft
gleidjjuftellen ift unb baff bei ber burch foldhe Borgänge be=
funbeten, refp. erjeugteu Abneigung beiber ©begatten bie ©r=
reidjung beS fittlidhen 3roeds ber ©Ije füglich in 3roeifel geftellt
fein mufe.

@5 mar baher ber Scheibungsgrunb in bem oben ent=
roidelten Sinn für jutreffenb ju erachten unb bem erften Ge=
fu<h in ber Borflage auf Trennung ber ©he entfpredbenb ju
erfennen.

Urteil beS I. Senats beS DbcrlanbeSgerichtS com 16. ©e-

jember 1884 in Sachen 3t. c. 3t.

32.

Sdjcibnitg wegen grober Uerlelfung ber el)elid)en freue.

©aS ©hatfäd)lid;e ergibt fi<h aus ben nachfolgenben @nt=
fdjeibungSgrünben :

1. ©erfelbe gefehgeberifdje Gebanfe, welcher in bem com
roürttembergifdhcn proteftantifcfjen ©here<ht anerfanntcn Scheibe
ungSgrunb beS fogenannten oermuteten ©hebruch» feinen 2luS=
brucf gefunben hot, bah nemlich bei Beurteilung beS ScbeibungS=
grunbs beS ©hebrudjS baS mahgebenbe Geroidht nicht roie im
älteren 3ted)t auf einen tcirflichen ©hcbrudjSaft allein ju legen,
fonbern bah bie innere Bebeutung ber fraglichen ^anblung
als für ben Beftanb ber ©he ebenfo roefentlich anjufehen fei,
roie bie äuhere ©hotfadje einer Bergung, muhte folgerichtig
ju bem 3techtSgrunbfah führen, bah regelmähig auch ber
nachfte Bcrfuch eines ©hcbrudjS bem coHenbeten Bergehen
gleichjufteUcn ift. ©iefe innerlich roohl begrünbete 3luSbilbung

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316 ©ntfcfjeibungen be§ Dberlanbeägerid)t$.

beS ©cheibungStitelS beS @^ebtucf)‘o ift bemt audj in 2Bürttem=
berg oon ©c^riftftcHern unb ©eridjten längft übereinftimmenb
anerfannt unb beSljalb nad) feftftehenber gleid)förmiger ‘sfkapiS
bie ©^efdbeibungäflage aitdj wegen eines bloßen 33erfud)S beS
6f)cbrud)3 unter ber SBorauSfeßung jugelaffen worben, baß bie
betreff enbe Jpanblung nidjt in ben äußerften ©renjen eines
entfernten 2>erfud)S geblieben, fonbern foweit gebieten ift, baf?
bie SSollenbung beS ©^ebrudjs nur burdj Umftänbe oerhinbert
würbe, wel^e oon bem SBiDen beS S^äterS unabhängig finb ’).

2. ®iefe StorauSfeßungen treffen auf bie bem SBeflagten
jur Saft gelegte £>anblung ooin 3. Oftober 18S6 ju. ®enn
wenn ber Söeftagte im S3ett feiner Dienftmagb in ber Abfidßt
ben 33eifd;laf mit if>r ju ooffjiehen, ficb auf fte gelegt tjat, fo
wäre fcßon hierin eine ber ©efdjledjtSoereinigung fo nahe
fomtneube förperlidie Berührung unb ein fo weit oorgefcbritte;
ner Anfang ber Ausführung beS 23eifd)IafS felbft ju finben,
baß es nidjt erft beS S3eweifcS einer Entblößung bebiirfte, um
bie Sinnahme eines nächften 2$erfudjS beS @^ebrud(jS ju rechte
fertigen. An ber SSoEjiehung beS öeifcßlafs aber ift ber ®e^
flagte nur burdj Umftänbe »erhiubert worben, welche oon
feinem SBillen unabhängig waren, iitbeni bie @h e f tau beS ^ e;
flagten in bie Hammer ber ®ienftmagb fam.

®ie bloße ÜJtöglidjfeit, baß ber Seflagte oietteicßt auch
oljiie bie ®ajwifd)enfunft ber Klägerin freiwillig oon feinem
SSorljaben abgeftanben wäre, fann nicht in ^betracht fomnten,
folange nicht beftimmte Umftänbe oorliegen, burch welche eine
foldje Annahme naljegelcgt wirb, äßeitn ber oorige dichter
einen AnhaltSpunft hiefni auS ber Vermutung entnimmt, baß
•UtangelS ber Sfefdheinigung eines EinoerftänbniffeS ber St. ein
abrne IjrenbeS Verhalten berfelben in Ausfid)t ju nehmen
gewefeit fei, weldjes bem betrunfenen sBeElagten SBeranlaffung
junt Stiicftritt Ijätte geben tonnen, fo ift biefc Erwägung bes-

I) »gl. ©atmet), aRonatfc^rift 33b. II <5. 53—72. ©atmet), 2trrf;iu
Sb. 13 S. 288. Raubet, ß'fjetetfp ©. 51. Sang, müvttemb. 1ßetf,--9led)t
©. 437.

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A. in Cimtfadien.

317

halb nicht jutreffenb, weil eine folc^e Slbroefsr feitenS ber 9t.
ben 9tücftritt beS Veflagten fchon nicht mehr als einen frei;
willigen erscheinen liefee. UeberbieS finbet bie Annahme, bafe \
bie 3t. ohne baS ftörenbe Tajmifchenfommen ber Klägerin
fid> gemehrt hätte, nicht einmal in ben Angaben ber 9t. eine
Unterftiifeung. Tenn hienad) hätte, anstatt einer Veftürjung
ober ©ntrüftung über fein Vorgehen, bie einzige .Siunbgebung
ber 9t. barin beftanben, baß fie mit ben Sorten, eS fomme
3emanb, ben Veflagten auf bie ©efafer einer ©ntbecfung auf»
merffatn machte, unb bah fie mit bejeicfenenber ©eifteSgegenroart
fofort ber grau gegenüber feine Slnroefenheit unter einem um
mähren Vorbringen oerteugnete. Tiefes Venehmen, im
fammenhalt mit bem Umftanb, bafe fie burdj biefen gröblichen
Singriff auf ihre roeibliche ©hte fi<h nicht abhalten liefe, noch
9Jtonate lang ben Ticnft bei bem, oon feiner grau getrennt
gebliebenen Veflagten fortjufefeen, meift tuet eher auf ein ©im
uerftänbnis ber 9t. fein.

§ienach ift ber Slntrag ber ftlägerin auf Sluflöfung beS
Vanbes ber ©he begriinbet.

Urteil beS II. Senats beS DbertanbeSgeridjtS oont 24. SDtai
1888 in ©ad>en SB. c. S.

33.

Jlerfudj bes (Fljtbrudjs unb unltttlid)r fjnnblungen als Sd)ribungs=

ffirilnbr.

Tie Ttjatfadsen ergeben ftch aus ben ©rünbett:

Senn fobann auch als erroiefen aitjunehmen märe, bafe
ber Kläger bei feinem Vorgehen gegen bie Souife St. bie 9tb=
ficht ber SluSübuttg bes Veifdhlafs mit berfelben gehabt habe,
fo märe hoch in biefem Vorgang eine fo grobe Verlegung ber
ehelichen Treue, roie fie für bie ©Reibung oorauSgefeftt mirb,
nicht ju erbliden.

Vejügtich beS ©djeibungSgrunbS beS ©hebrudhS nämlich
ift ber im gemeinen proteftantifcfeen ©herecht herrfdsenben

Jahrbücher b. SSilrttcin&g. ?Nedjtopflege. II. 3 . 21

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318

©ntfdjeibungen beä überlanbe§gerid)ts.

Sehre ’), monact) nur bei BoHenbung beS ©hebrudjS burd)
fteif<hlid)e Bereinigung bie ©Reibung auSgefptochen roerben
barf, frühe fdjon eine freiere Stiftung entgegengetreten unb
in ber roiirttembergifchen Stechtfprechung jur ©eltung gelangt,
monad) jur ©cheibung berechtigt auch fchon ber Berfudj eiltet
©hebrudjS, roofern er foroeit gebieten ift, baß bie BoHenbung
nur burd) äußere, »om 2Bitten beS XljöterS unabhängige Ihn-
ftänbe, nerhinbert rourbe (bet fogenannte nächfte Berfucfj). ©S
bebarf baber niederer 2luSführung nicht , baß ber hier 3 ur
Beurteilung ftefieube Borgang nicht als ein nächfter Berfud)
beS GhebruchS anjufehen ift, baß uielmetir felbft bann, roenn
man (bei unterteilter 2lbfid)t beS BeifddafS) in ber fraglichen
Belüftung nicht bloß eine BorbereitungShanblung, fonbern fchon
ben ülnfang ber 2luSfiif)rung eines folgen finben wollte, biefer
Berfuch nur als ein entfernter unb fofort freiroillig aufgegebener
bejeichnet merben müßte, jur ©dfeibung alfo feineSroegS genügt.

MerbingS finb im Berfolg ber bejeichneten Sehre non
ber toiirttembergifchen iprapiS außer bem nädjften @hebru<hS=
netfuch auch nod) anbere grobe Berleßungen ber ehelichen Streue
als ©cheibungSurfachen anerfannt, roenn fie non ber 9lrt finb,
baß fie bie fittlidje ©runblage ber ©he jerftören unb beren
3roecfe nicht mehr erreidjen taffen, alfo in ihrer BMrfung auf
baS SÖefen ber ©he auch ohne bie gefdjtechtlicbe Bereinigung
bem ©hebruch gleid)juad)ten finb 2 ). 3nSbefottbere finb auch
unjüchtige ,§anblungen, an jugenblicßen fßerfonen nerübt, bem
©hebruch unter Umftänben gleichgeachtet roorben; unjüdjtigc
Betaftungen aber bod) immer nur bann, roenn fie burd) be=
fonbere Umftänbc, roie nerroanbtfchaftlidhe Beziehung ober fehr
jugenblidjeS 2llter ber Berleßten, roieberholte ober geroaltfame
Begehung, ober öffentliches 2lergerniS erfdjroert finb 3 ).

^m uorliegenben gaQ trifft feine folche Grfchroerung $u,

1) »ort ©djeurl, ba§ gemeine Seutfdje ©ijeredjt ©. 320, ®ntfd). bee
91.©. Sb. 9 ©. 189.

2) SBJürtt. ISrcbiB Sb. 18 ©. 288 ff.

3) ©atmet), fflonatSfdjtift 93b. 14 ©. 6G gall 3. SBilrtt. 3(rd)iö 93b.
18 ©. 291. SBiirtt. ©eridpSblatt Sb. 12 ©. 197; *93b. 14 © 139.

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A. in (Sioilfadjen.

319

roie benn fdton oom (Strafrichter auSgefprodten ift, baff et
unter ntilbernben Umftänben erfolgt fei; in ber £l)at fann
nicht gefagt roerben, baf? in ber einmaligen unb offenbar nur
flüchtigen Setaftung eine fo oermorfene ©efinnung ju Sag
trete, baß ber Seflagten bie gortfefsung ber Glje jur fitttidtjen
Unmöglichfeit gemacht fei.

Sie juerfannte ©efängniöftrafe oon 6 3J?onaten aber ift,
jumal in ihrer burch bie im 2Bege ber ©nabe auf 2 9Uonate
herabgefegten Sauer, ju geringfügig, um als felbftänbiger
©cheibungSgrunb in ©etrac^t ju fommen *). Sie <Sd)eibungS=
flage mar bafter abjuroeifen.

Urteil beS I. (Senats oom 18. SJtärj 1887 in Sachen

58. c. 58.

34.

Ungültigkeit brr ffljf wegen Irrtums brs Gljewnnns über bir
fittlidje Integrität ber Cljeftnii. Pieter Srrtum muß ein fiir
bie Gntfdjlirfjung bes (Etjemanns ertjeblidjer geraffen fein.

Sie Gheleute ha&en gm 15- 3uli 1886 bie ©he einge=
gangen, Sturjc 3 £ ü herauf hot ber Ghemann Silage auf Un=
giltigfeitserflärung ber Ghe erhoben, roeil er erfahren fyabe,
baf? feine Ghefrau in lebigem ©tattbe mit einem anbern
SKanne gefdjlechtlichen Umgang gehabt [m&e. SUefer Umgang
mürbe oon ber Ghefrau jugegeben, oon ihr aber eingercenbet,
b aff aud; ber Kläger oor ÜlbfdjluB ber Ghe gefchled)tlichen
Umgang mit ber 5Beflagten gehabt h°^e. Üe^tere Shatfadhe
ift erroiefcn roorben. Sie Silage mürbe aus biefem ©runbe
abgeroiefen.

©rünbe :

3u ben ©rünben, roelche nad^ bem in 3Biirttemberg
geltenben proteftantifdtjen Gljered;! oon Ginflujj auf bie ©iltig=
feit einer Ghe finb, gehört ber 3 rrtum / i> 1 welchem fidh ein

1) Snijd). beS 9t.@. »b. 5 S. 407.

21 *

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320

Sntfdjeibungen be? ObetlanbeSgericfü?.

©begatte bei Gittgebung ber ©be über einen folgen, bie fitt=
liebe 9tatur ber ©be beriibrenben SDtangel bei? anbern ©begatten
befunben bat/ baf? anjunebmen ift, ber ©begatte hätte int gaE
feiner ftenntni? non bettt Vorbanbenfein biefe? 9Jtangel? bie
@be nidbt eingegangen. Unter festerer VorauSfebung ift in?=
befonbere ber ©bemann berechtigt, ben 3J?angeI ber gungfräu=
(iebfeit ber ©befrau, foroeit barin ber fittlidbe gebier gefd)Ied)t=
lieber 93efd)o(tenbeit gelegen ift, bebuf? Ungiltigerflärung ber
©be bann geltenb ju machen, wenn ihm biefer Vtangel bei
älbfcbluß ber ©be unbefannt mar.

$emgemäf? ift

1. bie fflage, foroeit fie auf ben oorebelidien gefcbled)tlid)en
Umgang gefügt roirb, melden bie 33ef tagte im .fjerbft 1885
mit bem lebigen 3t. gepflogen bat, an fid> fdbliiffig. 3lud) ift
bie ü£batia<be felbft auf ©runb be? glaubroiirbigen ©eftänb-
niffe? ber Veflagten für feftgefteEt ju erachten; unb baff ber
Kläger erft nach ber Verheiratung fienntnis baoon erhalten
bat, roar ebenforoenig ju bejroeifeln, ba eine frühere ftenntni$=
nähme be? ftläger? roeber oon ber Vertagten behauptet, noch
fonft angejeigt ift. Cb ber ft läget, roie bie Veflagte behauptet,
oor ©ingebung ber ©be geroufü bat, baff 9t. mit ber Veflagten
ein Verhältnis gehabt unb fie fidj ju heiraten beabfiebtigt haben,
fann babingefteüt bleiben; beim roenn auch erfahrungsgemäß
in ben Greifen, welchen bie fßarteien angeboren, ein bi? jur
.fieiratSabficbt oorgefebrittene? „Verhältnis" häufig jum ©e=
fcßlecbtSumgang führen mag, fo roäre ber bierau? fid) erge=
benbe bloße Verbaut, baß bie? aud) jioifcben 9t. unb ber Ve-
rtagten ber gaE geroefeit fei, für fid) aEein unb ohne be=
fonbere Vorausfeßung bodb nid)t genügenb, um bem fitäger
oor 21bfd>lii6 ber ©be Grfunbigungen hierüber jusumuten unb
au? beren Unterlaffung ben ©ebluß abjuleiten, baß er auf bie
gefd)led)tlid)e llnbefdboltenbeit feiner ©befrau feinen StÖert ge=
legt habe.

3>a e? aber aEerbing? lebigli«^ oon ben fonfreten tbat=
fädjlicben Umftänben abbängt, ob im einjelneit gaE bie Ver=
mutung jutrifft, baf, ein ©bemann bie gefd)led)tüd)e Unbe-

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A. in (Stoilfadjeu.

321

fdjoltenheit feiner Ghefrau als ftillfdjweigenbe Vebingung feiner
Giitwilligung in bie Glje betrautet habe 1 ), unb ba für Veur=
teilung biefer grage nach Umftänben audh baS ooreheliche
Verhalten bes GheniaunS gegenüber feiner nachmaligen Ghe=
frau in Vetracht tommen fann, fo hat ber oorige dichter mit
©runb

2. baS Vorbringen ber Veflagten für erheblidh erflärt, bafi
ber M läget felbft in ber Vacht oom 21./22. 9Mrj 1886,
längere 3eit °or Gingehung ber Ghe unb not Slbfchlufe eines
VerlöbnijfeS, ben Veifd)laf mit ihr oottjogen habe. GS fragt
lieh nämlich, ob nicht ber Ghemantt burch einen folgen im
lebigen Stanb mit feiner nachmaligen Ghefrau gepflogenen
@efd)lcd)tSumgang fi<h ber ©eltenbmachung eiltet fdEjoit juoor
begrünbeten Vlangel* geichle<htlid)er Integrität thatfächliih be=
gibt. Diefe fyrage fann jwar nicht allgemein, rool;l aber bann
bejaht werben, wenn ber frühere ß5efd)led)tSumgang mit bem
Dritten nach ben begleitenben Umftänben annähernb gleicher,
insbeionbere oom fittlichen Stanbpunft unb ben 3lnfchauungen
ber Parteien aus nicht oerroerflicherer 2lrt mar, als ber nadh=
malige ©eid)IechtSumgang mit bem Kläger. 2Benn ber Kläger
feiner Ghefrau auS bem einen oorehelichen Veifchlaf feinen
Vorwurf machen fann, weil er felbft ber 3Jlitfd)ulbige war, fo
muh h' e bur<h feine Vefugnis, ber Ghefrau aus einem oorauS;
gegangenen, nach ben begleitenben Umftänben gleichartigen
©ef<hle<ht<5öerfehr mit einem Dritten einen Vorwurf ju machen,
fchon nach bem natürlichen VedjtSgefühl eine ÜJlinberung et=
leiben. ^ebenfalls fann aisbann eine Vermutung bafiir,
bag er bie bisherige oöllige ©efchlechtSreinljeit feiner Ghefrau
als Vebingung feiner Giitwilligung in bie Glje betrachtet habe,
bem ftläger nicht mehr juftatten fommen, fei eä, weil er auS
ber 2(rt, wie feine Ghefrau fid) fchon im lebigen Stanb ihm
gef<hled)tlicb hinsiegeben hatte, ben beftimmten Verbacht ent=
nehmen fonnte, bah bieS auf ihrer Seite nicht bas erftemal
fein werbe, fei es, weil er burch fein eigenes Verhalten ben

1) oergl. aud) @ntf$. be3 9lei(f)3=®. 4)b. 17 @. 246 ff.

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322

Sntfctjcibungen beS Dber(anbeSgeri$t3.

Sdjein gegen fi<h erroedt, ba& er auf eine frühere Unbefcholtero
heit feinen 2öert lege.

©S fönnte nun aHerbingS nid^t baoon ausgegangen roerben,
baff bem Äläger ein ©efd)le<htSoerfebr ber Beflagten mit ihrem
»erheirateten Sdjroager gleichgiltig geroefen roäre, fofern ein
folcher Gfjebrud^ einen fo groben 3Jfafet ber BorlebenS unb
fütlidjen ©harafters ber Beflagten bebeuten roiirbe, bafj unter
allen Umftänben anjunehmen märe, ber Kläger hätte im ftennt=
niSfall bie ©he nicht eingegangen. Mein biefe Behauptung
ift roiberlegt. MberS oerhält eS fich mit bem Umgang mit 9t.
9ta<h ben näheren Umftänben beSfelben trifft hier bie Beraub
fefcung ber ©leichartigfeit infofern }u, als biefer Umgang
gleichfalls bie golge eines länger bauernben „BerhältniffeS"
mit bem 9t. roar.

Urteil beS II. «Senats in Sachen Sch- c. Sch- oom
5. 2Iprit 1888.

35.

Ilngiiltigheit ber <fl)c toegen Srrtums eines (fljegatten Uber eine

oon bem anbern Seil oor (Eingehung ber (flje erlittene
Ifreihettsfirafe.

Ser ©bemann hat gegen feine @^efrau, roeldje ihn roegen
ßroiftigfeiten oerlaffen hat, auf |>erfteliung beS ehelichen SebenS
geflagt. Sie ©hefrau h at We Ungiltigfeit ber ©he behauptet,
roeil ihr unbefannt geroefen fei, baf? ihr ©bemann oor ©iro
gehung ber ©he roegen SiebftahlS längere 3ud}thauSftrafen
erftanben habe. Sie Beflagte rourbe §ur ^erfteüung beS ehe=
liehen Sehens »erurteilt.

©riinbe :

©S fönnte ber SIntrag ber Beflagten auf Ungiltigerflärung
ihrer ©he roegen ^rrtumS roohl nicht surüdgeroiefen roerben,
roenn fie bei ©ingehung berfelben fich bejüglich ber Bergangero
heit ihres ©hemantts in oollftänbiger UnfenntniS über bie einen
groben fittlichen ÜJtangel befunbenben Borgänge befunben hätte,
roeldje feinerjeit fchroere fyreiheitsftrafen für benfelbeu jur

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A. in ßttülfac^en.

323

golge gehabt Ratten, allein nur bann, wenn jugleicb ©runb
ju ber Annahme oorlicgen würbe, bafj ba$ 9Jidf)tüorl)anbenfein
eines fittlid&en iDtangelS für bie Seflagte eine roefeittlicbe 23or^
auSfe|jung bei ihrem ©ntfcbluffe, ben Kläger ju ehelichen, ge.-
bilbet habe.

3 unt minbeften ift jebodj burdj ben SeroeiSeinjug fooiel
bewiefen, baf? bie 33eflagte fcbon oor ihrer 33erbeiratung non
bem umlaufenben ©erüchte, baß if»r SBräutigam ©träfe wegen
2>iebftal)lS erftanben habe, Kenntnis batte. SJiag fie nun
biefeS ©erücbt mit bem Kläger erörtert ober mag fie fi<h nicht
oeranlaftf gefunben haben, bemfelben nadbäugeben, inSbefonbere
bem Kläger einen SSorbalt barüber ju machen, im einen wie
im anbern gatle gab fie, inbem fie ba$ ©beoerlöbnis oolljog,
unjweibeutig ju erfennett, baß fie, fei e$ nun aus moralischer
©leichgiltigfeit, fei eS in ber Ueberjeugung, baft ber Kläger
fidj mittlerweile gebeffert haben werbe, ober aus einem anbern
©runbe, fi<h nidbt oeranlaftt finbe, bar um non ber 93erehe-
licbung mit bem Kläger abpfteben, weil ihm ein foldber ÜJtangel
anhaftc, bafj — mit anberen SBorten — baS 9licf)tuorbanben=
fein eines folchen fittlidfen ÜDtangelS auf ©eiten it>reS SBer=
lobten für fie feine wefentlicbe SorauSfefcung bei ihrem ©nt=
fcbluffe, ben (extern ju heiraten, bilbe. ®ie ©inwenbung ber
Seflagten ift baher nicht jutreffenb unb bemgemäfj bem Klag=
antrag entfprccbenb 3 U erfennen.

Urteil bes II. ©enats beo DberlanbesgeridbtS nom 29. 2lpril

1886 in ©achen iß. c. iß.

36.

Ungültigkeit ber (Plje wegen (Geisteskrankheit eines ^Ijegatten
jur JJeit ber Eingebung ber (Jrlje.

©eitenS ber Klägerin würbe behauptet, ihr ©bemann fei
fcfjon jur 3eit ber ©ingebung ber ©he geifteSfranf gewefen.
®ie ©he würbe für ungiltig erflärt.

©riinbe :

9la<b ber Softrin unb '.ßrajiS ift ein Irrtum über eine

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324

(Sntfdjeibungen be$ ObetlanbeägeridjtS.

bie @§e gefäljrbenbe Gigenfdbaft, inSbefonbere über baS 3>or=
banbenfein einer ©eifte^franftjeit ein ©runb ber Itngiliigfeit
ber Gbe. Tie ©eifteSfranfbeit muf? nicht wahrnehmbar ge=
wefen fein , wenn nur jur 3 e ü ^ er Eingebung ber Gbe ein
3uftanb »orbanben war, aus welchem bie ©eifteSfranfbeit
fid) entwicfelt, wenn fie nur im äweifeüofen beginne »orbanben
mar. @3 fiebt bie Tbatfadbe feft, bafc ber föeflagte fcbon in ben
erften SDtonaten beS Sabres 1878 »ollftänbig geifteSfranf geroefett
ift, worauf ficb fd)lief?en läßt, baf? jener foebeit bejeicbnete
3uftanb fcbon jur 3*ü ber am 14-. fRooember 1876 erfolgten
Sßerebeltdbung »orbanben war. Tie gutachtlichen SKeufjerungen
ber 21er§te begriinben umjomebr bie lleberjeugung , bafe bie
©eifteSfranfbeit bes iBeflagten fd)on beim Slbfcblufj ber Gbe
begonnen botte, als eine joldbe flrnnfbeit, wenn fie nicht burdj
gan* befonbere llmftänbe ^erbeigefii^rt wirb, nicht pioglid)
entftebt, fonbern fidj erft aus Heineren Unfällen entwicfelt, unb
fofern fein SlnbaltSpunft bafiir »orliegt, bajj fi<b bie ©eifteS=
franfbeit beS ©eflagten erft auS einem fpäteren 3uftanb ent=
micfett habe.

Taff bie Älägerin biefen 3 u f tan ^ ni<ht gefannt habe,
würbe als unjweifelbaft angenommen.

Urteil beS I. Senats beS OberlanbeSgericbtS oom 1. ^Juli

1881 in Soeben 3Jf. c. fW.

f. au<b bie Gntfdbeibung beS I. Senats oom 27. Slpril

1885 in Soeben ©. c. ©.

37.

Ungültigkeit ber (flje wegen ßeifteshrankbeit eines ber Gljcgntten,
weldje fd)on jur JSeit ber Eingebung ber <f Ije oorljanben gewefen
fein foU. Ifortfetjung bes eljelidjen l’ebetts in Kenntnis biefes

Jnftnnbs.

Tie Klägerin »erlangt ben üluSfprucb ber llngiltigfeit
ihrer am 13. September 1880 gefdjloffenen Gbe, meil ber feit
27. $ebruar 1886 entmünbigte unb feit 11. Suni 1886 in
einer Srrenbeilanftalt befinbliebe ^eflagte fcbon jur 3eit ber

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A. in ©iuilfad)en.

325

©heidjließung ait CSpilepfie gelitten unb bamit ben Äeirn ber
fpäter bei il;m jum 2lu«bruch gefomntenen ®eifte«franfheit
in fid) getragen habe, roa« ihr bei ber ©hefdjließung nidht
befannt geroefen fei.

Die Mlage rourbe abgeroiefen.

©riinbe :

1. 2lud) roenn man annimmt, baß 93eflagter fdhon nor
©ingetiung ber ©he an ßpilepfie gelitten unb bie« ber Älägerin
pflidhtroibrig oerfifpoiegen bat, erfdjeint bic .Klägerin nicht be*
recbtigt, au« biefem ©runbe jeßt noch bie ©he al« ungiltig
anjufedjten.

Klägerin hat unbeftrittenermaßen , uacbbem fie ftenntni«
banon erlangt batte, baß '-Beflagter im böcbfteti ©rabe epileptifdb
fei, nod) brei unb ein halbe« 3 a hr ba« el>elid)c 3ufammenleben
mit bent Öeflagten fortgefeßt ; ob fie in biefer 3 e >t auch ben
geidbfed)tlid)en iterfehr mit bem iteflagten fortgefeßt bat, ift
nicbt oon entfcbeibenber Sebeutung, biefe grage märe übrigen«
auf ©runb ber 3eugenau«fagen ju bejahen.

Klägerin b Q t fomit burd) ihr Verhalten t^atfädtjlid^ ben
Söillen beroiefen, troß be« ihr befannten l'eiben« be« Seflagten
bie ©be mit bemfelben fortjuießen: roenit fie auch, ba bie
Parteien im &aufe ber ©lütter ber Klägerin mobnten, nidbt
in ber l'age mar, ben nabeliegenben 2Iu«roeg ju ergreifen, ficb
pon ihrem ©bemann ju trennen unb mit ihrem ilinoe ju ihrer
©lütter ju }iel)en, fo hätte fie bodb eine thatfädhliche Trennung
oom iüeflagten ^erbeijufü^ren jum minbeften oerfudhen tonnen,
inbem fie fdhon früher ju bem fpäter oon ihr angeroenbeten
©littel griff, eine ßünbigung feiten« ihrer ©lütter an ben ©e=
tlagten ^erbeijufüljren, baburd) ben SBeflagten jum 2Iu«jug ju
nötigen unb ißrerieit« im .fpaufe juriicfjubleiben. Angenommen
auch, Klägerin habe jur 3*it, al« fie oon ber ©pilepfie be«
©eflagten Äenntni« erhielt, unb noch längere 3 e *t nachher
nicht gemußt, baß fie au« biefer Shatfadje unter tlmftänben
ba« ©echt ableiten tönne, bie ©he al« ungiltig aujufed)ten,
fo märe e« hoch fehr nahetiegenb geroefen, fall« ber ©ebatife
ober aöunfch, bie ©he mit bem Öeflagtcn nidjt fortjufeßen,

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826

@ntfd)eibungen bei Dberlanbeögeri(f)t3.

in ihr aufgeftiegen roäre, fich irgenbroo beim Schultheißen,
Pfarrer, iRechtSanroalt ober SlmtSgericht ju erfunbigen, ob ihr
nicht gefe^lich Mittel unb SBege ju ©ebot ftehen, oom 35e-
flagten loS ju fommen. @S ift aber nicht erfichtlicb, baß
Klägerin in biefer 3H<htung einen Schritt getban bat ; fie liebt
ja vielmehr felbft in bem 93rief oom 15. Januar 1886 beroor,
baff fie ben SBeflagten nicht oerlaffen, fonbetn ihn, roenn er
fich oorübergehenb oon ihr getrennt hatte, mieber aufgenommen
hat. ®urch baS Verhalten ber Klägerin ift formt Har bärge*
than, bah, roenn aud) oieHeicht ber Umftanb, baff SBeflagter
mit ©pitepfie behaftet roar, fie, falls fie biefen Umftanb ge*
lannt hätte, oon bet ©befchliehung abgehalten hätte, berfelbe
hoch feinen ©runb für fie bilbete, baS ehelidhe Sehen mit bem
öeflagten abjubrechen.

(SS entfpridjt aber bem geltenben ©runbfafc möglicher
3lufrechterhaltung bet CS^ert , bah ein ©begatte toegen eines
il)m bei ber ©befdjliefmng unbefannt gebliebenen UmftanbS,
ber ihn oon ©ingehung ber ©he abjuhalten geeignet geroefen
roäre, bie ©he bann nid;t mehr als ungiltig anfechten fann,
roenn er nach erlangter Kenntnis oon biefem Umftanb 3abre
lang bie ©he mit bem anbern £eil fortgefe^t hat. £>enn baS
Stecht, eine ©he roegen eines folchen bei ©ingehung ber ©he
unbefannt gebliebenen UmftanbS anjuf echten, ftiißt fich auf bie
SSorauSfehung , bah bie gortfefsung ß ec j n Kenntnis ber
roirflichen Sachlage für ben irrenben ober geläufigen ©begatten
eine unerträgliche Saft roäre. ®iefe StorauSfefcung erroeift fich
aber eben ba als unjutreffenb , roo biefer ©begatte, roie bie
Klägerin, nach erlangter Kenntnis beS roabren SachoerhaltS
bie ©he längere 3eit fortfegt. ©S ift baljer jioar eine rein
pofitio*re<htli<he Sfeftiminung, roenn mehrere ©efe^e bie 2ln*
feditung einer ©he roegen Betrugs unb Irrtums nut innerhalb
eines nach Söochen ober SJfonaten feftbegrcnjten 3eitraumS feit
©ntbeefung beS Irrtums ober ©etrugS geftatten ') , aber- ber

1) Code civil u. Sab. 2anbred}t3fa(j 181. Sßteub. 2tüg. 2anbr. II.
1. § 41, oergl. auef) 'JJtoiioe äu § 1264 b. ©nto. eined bürg, ©efefcb.

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A. in Gioilfacfien.

327

©runbgebanfe biefer ©efeße, baff ber jur 2 lnfedbtung ber ©be
roegen Irrtums ober ©ctrugS beredbtigte Gfjcgatte btefe^ 2 ln=
fed)tung3recf)t3 oerluftig gel;t, roenn er nach ©ntbecfung be3
Qrrtumä ober 23etrug$ bie ©be längere $eit ^inburdE) fortfe^t,
ift ein gemeinrecfjtlidjer *), unb gilt in Grmanglung abroeidben*
ber Ianbeegefeglicf)er 9ledbt3normen auch in 2 Bürttemberg.

&at bent 2 (ucgefül)rten jufotge Klägerin ihren SBillen
betoiefen, troß beö Gpilepfteleibenä beö SBeflagten mit bem=
felben bie ©be fort}ufe|en, fo ift e3 offenbar ofine Gelang, ob
fie jur 3 e *i ber ®befdblie§ung mit ober ohne ©d)utb be3 33e=
flagten in Unfenntniä oon biefem Seiben beleihen geblieben ift.

2. SJian fann antiebmen, baß Klägerin, als fie Kenntnis
baoon erfangte, baff iöeflngter im bödbften ©rabe epileptifdb
fei unb fidb troßbem jur gortfeßung be3 ebelidjen 3 ufammen=
lebend entfdjloß, iticfjt mußte unb erfuhr, baß mit biefem Seiben
eine 2 lnlage jur ©eifteofranfbeit oerbunben ift, ober fein fann.
SBenn nun aber Klägerin meint, faU3 fie auch be3 SRe^t'S auf
2Infecbtung ber ©be megen 3rrtum3 binfidf)tticb be-5 epitepti*
fcben £eiben3 bes SBeflagten oerluftig gegangen fein foHte, fo
treffe bie3 boeb nicht ju binficbtlicb be3 3rrtum3 über bie 2 ln=
läge be3 Scflagten jur ©eiftesfranfbeit, meil fie nadb erlangter
Äenntniu oon leßterem Umftaitb bie ©be mit bem SBeflagten
nidbt mehr ober boeb nur ganj furje 3 «it fortgefe^t habe, fo
ift bie3 irrig.

£ie 2lnlage be3 SBeflagten jur ©eifte*franfbeit mar fein
felbftänbigeS Seiben beleihen neben ber ©pilepfte, fonbern in
unb mit bem epileptifdben Seiben gegeben. 3ft nun Klägerin
be3 3fecbt3 oerluftig gegangen, bie ©iiltigfeit ihrer ©be rcegen
ihrer Unfemttni3 baoon, baff Seflagter jur 3«^ ber ßbe=
fcfjHefeung an Cpilepfie litt, anjufedbten, fo ift fie fo 3 U be-
banbeln, roie eine ©befrau, welche ihren ©bemann in Kenntnis
baoon, baf? er an ©pilepfie leibet, geheiratet bat. ©0 roenig
al3 leßtere nachträglich bie ©be al3 ungültig anfedbten fann,
wenn ber ©bemann in ©eifte3franfbeit oerfällt, weil fie nidbt

1) c. 21. X. spons. IV. 1.

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328

©ntfdjetbungen beä D&erlanbeSgeridjtä.

gemußt habe, baß ©pitepfie bicfe golge ()aben fönne, fo roenig
fann bieg Klägerin. 2Ber mit ©ettenbmadjung einer S^atfacfje
auggefcfüoffen ift, welche ihn jur Anfechtung eineg 9techtgge=
fcßäftg berechtigt hätte, ber ift eben bamit auggefchloffen mit
ber ®eftenbma<hung atter aug biefer S^atfad^e absuleitenben
Anfechtungggrünbe, bejiehunggroeife aller aug biefer ©h<üfa<he
im Saufe ber ©inge fich ergebenben folgen.

Aber auch noch »on einem anbern ©efidjlgpunft aug er=
fdheint bie Klägerin nicht berechtigt, ihre Anfechtung ber Glje
auf bie ©eiftegfranfheit beg Beflagten ju ftußen. @g ift nicht
behauptet, baß fich beim Beflagten fchon »or ber ©hefchließutig
jemals irgenb melche ©puren non ©eiftegfranfheit gegeigt
haben; bie Behauptung, baß er fchon bantalg ben Keim ber
©eiftegfranfheit in fich getragen habe, beruht lebiglich auf
einem Jlücffchluß aug ber ©h at fache, baß er fpäter in ©eifteg;
franfheit »erfüllen ift. ©in folcher 9üicffdE)luß roirb, fallg ein
©begatte einige 3aßre nach ©ingehung ber ©he in ©eifteg:
franfheit »erfüllt, häufig möglich fein, ^ieraug allein aber in
Berbinbung mit bem Umftanb, baß ber anbere ©begatte »on
biefer Anlage jur ©eiftegfranfheit jur 3®it ber ©hefchließung
nicbtg mußte unb nidjtg roiffen fonnte, fann eine Ungültigfeit
biefer ©he nicht abgeleitet merbcn, beim fonft mürbe ber nach
unferm DtecEjt gmeifellog geltenbe ©runbfaß, baß roäbrenb ber
©he augbrechenbe ©eiftegfranfheit feinen ©befcheibungggrunb
hübet, burdhbrodhen, fofern in »ielen berartigen gälten Söfung
ber ©he — roenn auch nicht in ber gorm ber ©befcßeibung,
fonbern ber llngiiltigfeitgerflärung ber ©he herbeigeführt
roerben fönnte.

©ie Unfenntnig ber Klägerin »on ber jur geit ber ©he;
fchließung angeblich beim Beflagten bereite »orhanbenen Ab-
lage begfelben gur ©eiftegfranfheit fann baher für fidh allein
feinen ©runb 3 ur Anfechtung ber ©he geben.

Anberg mag eg fich »erhalten, roenn ber eine ©begatte
über eine folche Anlage beg anbern »on leßterem getäufcht,
roenn ihm eine folche abfichtlich »erfchroiegen roorben ift. ©ieg
mürbe »oraugfeßen, baß ber gnr ©eiftegfranfheit Beanlagte

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A. in 6ü>ilfad)en.

329

ober beffen Angehörige uon biefem Umftanb ÄenntniS haben.
2>aß bieS im »orliegeitben gatt jutrifft, ift Seitens ber Älägerin
felbft nicht behauptet unb eS fehlt für biefe Annahme jeber
AnhaltSpunft. (Spilepfie feineSroegS notroenbig jur Seiftet
franfheit unb baß Veflagter ober beffen Angehörige jur 3«it
ber ßhefdjließung füllten gemufft haben, baß fid) aus ber 6pi=
Iepüe beSfelben ©eiftesfranfheit entmicfeln fönne, baß alfo
Veflagter in geroiffein Sinne Anlage jur ©eiftesfranfheit habe,
fann bei ben gegebenen 5ßer^ältniffen feinenfalls unterteilt
merben.

Urteil beS I. Senate beS OberlanbeSgeridhtS o. 14. 3uni

1889 in Sachen ß. c. 2.

38.

lUiberrprudjslüagr (S 690 (f.y.®.) auf <*>runt» eines 3Setentioiis=
redjts an ber gepfönbeten Sadje.

3m SBeg beS § 690 Ci.^.D. fann jebes binglidje ober
perfönlicße 9tedjt eines dritten an ber gepfönbeten Sache oer=
folgt merben, gegenüber roetchem bie Veräußerung ber leßtern
burch ben Schulbner fich als eine recßtSmibrige barfteUen mürbe *).
Steht nämlid) bem Schulbner ein SWedjt jur Veräußerung unb
baher and) jur Vcrpfänbung jener Sache nicht ju, fo fann auch
ber ©laubiger burd) bereu Vfänbung fein Vfanbredßt an ber*
Selben erlangen, ba ihm bie Sßfänbung nicht mehr Aechte an
ber gepfönbeten Sache oerleiht, als ber Schulbner an ber*
Selben hat.

AIS ein bie Veräußerung hwbernbeS 9ied)t im Sinne
beS § 690 erfcf;eint nun auch baS ttetentionSredt, ba ber ©e*
mahrfam, roelcheit ber SHetentionSberecßtigte an ber gepfönbeten
Sadje h Q t, burch beren Vfänbung uerleßt roirb, roenn ber 9te=
tentionSberechtigte ben ©eroahrfam nidjt ju ©unften beS pfäitb*
enben ©läubigerS aufgibt. ®ieS erhellt auS ben §§ 712 unb

1) Kaffoio u. itiinpel, Seitr. XXIII, 503, 872, XXVII, 108, SntfcE).
beS S.@. in ©euffert’S 2lrd). XLII. 92r. 187.

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330

©ntfdjeibungen beä Dberlanbe3geri<§t8.

713 ©.iß.D., roortad^ ©ndjen beS ©djulbnerS nur, foroeit fte
im ©eroaljrfam beSfelben, feineö bie ©oUftredung betreibenben
©läubigerS ober eines jur Verausgabe ber 3U pfänbenben
©ad£>e bereiten ©ritten fid) befinben, ber ißfänbung unterliegen.
2Birb bafjer o^ne baS gutrcffen einer biefer ©orauSfegungen
eine im ©etoaljriam eines ©ritten befinblid^e Sadje gepfänbet,
fo tjat ber ©ritte, roeldfjem ein 9ied)t an ber lejjtern jufte^t,
eine ttadf) ÜDtafjgabe beS § 690 311 »erfolgenbe 2Biberfprud)S=
flage gegen jene ißfänbung. 3 roar fann ber dritte bie be=
abfidjtigte ißfänbung burd) feinen äßiberfprud) oet^inbent unb
oon bem ©efdjroerberedht beS § 685 ©.©.D. ©ebraud) machen,
allein es ift berfelbe nicht auf biefe 3tedE)tSbeljelfe befchräntt.
©afj gegen ben red&tSroibrigen ©ingriff in ben ©eroaljrfam
eines ©ritten burdh ißfänbung bie 2Biberfprud&Sflage ©lag
greift, ergibt fid^ auch aus ber negatinen Raffung beS § 710
©.ip.O., melier nur bem nicht befijsettben ipfanb= ober
©orjugSberedhtigten ben äBiberfprudh gegen bie ißfänbung uer=
faßt ')•

Vienadb ftet)t auch bem IRetentionSberedhtigten, roenn fein
©eroahrfatn au ber oon ihm retinierten ©ad)e burch bie
ißfänbung «erlebt mirb, eine im 2Beg beS § 690 an3uftrengenbe
geftfteUungSflage 311, roelche bahin gerietet ift, baff bie ißfänbung
jener ©adje nicht 3U Sledht befiele unb ba^er 00m ißfänbungS=
pfanbglciubiger freisugeben fei 2 ).

Urteil beS II. GioiUSenatS beS OberlanbeSgeridhtS oont

28. $uni 1888 in ©achen ©teiner u. ©ojjn gegen ©anf

©aben.

39.

Haftung bcs mit bem IDcdjfcleinjug jSeauftragten fllr JJerfdjulben
in ber ^usroaljl bes Subftituten.

©er Mager 2llteifenl;änbler ©. hotte unterm 28. Quni

1) @ntfd). be§ 91.©. IX, 427, beSgl. in Seuffert’S 2lrc§. XXXVII
9Ir. 80, 9Iaffot» u. Sünfcel a. a. D. XXIII, 885, XXVIII, 108, 126,
äBUmorodfi'Seop, ©.$.£). (4. 21.) ®. 899, ©aupp, Äontm. III, 216 3- VI.

2) Detgl. weuffert a. a. D, XLII 31 1 . 187.

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A. in &i»i[fad>en.

331

1888 eine an ihn inboffierte, auf 2luguft ®. in Dbal gezogene
unb non bemfelben acceptierte Dratte über 3)lf. 582,80, ia\)U
bar am 3. Suli 1888 bei bem 2tu§fteUer Julius 2B. in ©otba,
mit einem ©lanfoinboffatncnt oerfeben, bem ©anfbauS ©. §.
St. Söhne in Stuttgart, ben ©eftagten, neben weiteren 2Becb=
fein jum (Sinjug übergeben.

Die ©eftagten fiaben biefen 2Becbfel am gleiten Dage
mit ©rofurainboffantent an bie Orbre ber St. ©anf 21. ©. in
©ianntjeim weiter übertragen, unb rechtfertigen biefen ©cr=
fahren bantit, bag biefe ©aut ben tSiirjug »on SBedbfeln auf
s Jcebenplä6e als (Spezialität beforge, unb baf; ©otba, wenn
fid) auch einige ©inten bort befinben, als ©anfnebenplafc
erfcbeine, weit es feine Steich^banffteHe habe. Die St. ©anf
batte übrigens unbeftrittenermafsen nach ihren, ben ©eftagten
längft befannt gegebenen, Darifbeftimmungen unb 5lontoforrent=
bebingungen bie Haftung für rechtzeitige ©rotefterfjebung bei
2öecf)feln auf ©ebenpläge abgelehnt.

©on ber St. ©anf würbe ber 2Bed)fel an £. £• i» ®onne=
berg, »on biefem am 3. Quli 1888 an S. 2Jf. St. in 2)fein=
ingen, unb »on biefem an ©. ©1. St. in ©otba weiter be=
geben, es ift aber weber 3obtont? besfetben, noch ©rotefter=
bebung ÜDtangelS 3 a btung erfolgt.

Der Kläger erbebt gegen bie ©eftagte 2lnfprud) auf ®nt=
fdbäbigung wegen biefer ©erfäumung ber ©rotefterbebung,
inbem er geltenb macht, bie ©eftagten hätten ben SBecbfel bei
ber 2iäbe feiner ©erfaUjeit ftatt einem ©anfbauS in ©iamtbcitn
ber ©oftanftalt jur ©orjeigung an ben Domijiliaten 3Ö. in
©otba behufs Sejabluitg unb nötigenfalls ©rotefterbebung
übergeben follen; fie hoben jebeitfalls ben ©kdbfel nid;t an bie
51. ©anf jum ©injug begeben bürfen, weil biefe ©anf, wie
ben ©eftagten befannt gemefen fei, eine haft»erbinbtid)feit für
rechtzeitige ©rotefterbebung 9JI. 3- bei Siebenpläfcen, jit welchen
nach ber eigenen 2lnitabme ber ©eftagten ©otba gehöre, nicht
übernehme.

Das OberlanbeSgeridbt erftärte ben GntfdjäbigungSanfprud)
beS ÄlägerS aus fotgenben ©riinben für jutreffenb:

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332

©ntfdjeibungen b ti D6erlanbeägeri(§tä.

Ter ben Veflagten, einem Vanfhaufe, oom Äläger er-
teilte Stuftrag zur ©infaifierung bes in ©otha sagbaren, mit
einem Vlanfoinboffamente be3 Älägers, meines Veflagte nacf)=
träglid) ausgefüllt fjaben, oerfeljenen SSechfels enthält, roie
nach Slrt. 17 ber SBechielorbnung bas Snfaffoinbojfament, ben
Sluftrag, Mangels 3<# un 9 Vroteft ergeben ju taffen. Sie
Veflagten traben bafier burd) bie Sinnahme biefee Sluftrags
gegenüber bem Kläger für ben gall bes Unterbleibens ber
3a^lung bie Verpflichtung jur ^totefter^ebung übernommen,
unb jroar Ratten fte jur ©rfüUung biefer Verbinblichfeit bie
Sorgfalt eines orbentlidjen Kaufmanns anjuwenben (.§anbel£=
gefefjbud) Slrt. 282).

9Benn nun auch Veflagte bei ber (Entfernung be$ 3 a ^ un 9^ 1
orte bes Sßedjfels oon ihrem 2ßot)nfifee nach bem Sinne be»
ihnen erteilten Sluftrags berechtigt roaren, ficb zur Slusführung
besfelben ber Vermittlung Sritter ju bebienen, fo finb fie
boct) burd) bie ber it. Van! in f^orin eine» ^rofura=3nboffa-
mentg übertragene ©injiehung fraglichen SBechielS non ber
Verantwortung für bie Verfäumung ber iprotefterhebung erft
bann befreit, wenn fte ben Siachweiä liefern, bah fie bei ber
Sluswaht be§ oon ihnen jur Slusführung bes Sluftrags be=
ftellten Subftituten bie erforberlidje Sorgfalt angeroenbet
haben l ).

Stad) ber eigenen ©inräumung ber Veflagten übernimmt
jebodf) bie mit ber Veforgur.g ber Sßedhfeleinjiehung beauftragte
ft. Van! nadh ihren ben Veflagten längft funbgegebenen Sarif*
beftimmungen bei 22ed)feln auf Sfebenpläfce, ju welchen nach
ber Sinnahme ber Veflagten ©otfja jählt, feine Verantwortung
für rechtzeitige ffSrotefterhebung. Sen Veflagten ftefjt baher
wegen ber unterbliebenen ißrotefterhebung fein SJegrehanfprucf)
att biefe Vanf jtt, unb e>5 l) n & e11 fid) biefelben burd) bie Sßahf
biefer Subftituten aufier Stanb gefegt, für biefen gall *h re ^

1) Sötnbfdjeib, tflanbeften Stuft. 6 §410, Stnm. 6 u. borttEit.; ferner
3eitjcbrift für £anbel3recf)t, Sb. 8 <3. 152, S. 153; Strdjio für 3Be($fel=
redjt, Sb 17 ©. 413.

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A. in ßiotlfac^en.

333

Serbinblichfeit, bem Kläger i^re Aegreßanfprüdie an bie Sanf
ju übertragen, nadfjufommen. Tmrdb biefe AuSroahl eines
©ubfütuten, welcher, roie fie raubten, für ben burcb Serfäum=
nis ber ißrotefterljebung »erurfachten Staben nid^t auf§u=
fommen hat, haben fie bei ber 93oHäie^ung beS ihnen »om
Äläger erteilten StuftragS beffen Qntereffe nicht genügenb ge=
roaljrt, es fällt ihnen baher eine Serfchulbmtg in ber AuSroahl
biefeS ©ubftituten jur Saft.

&iebei roäre nicht erheblich, falls fämtlid&e Santen bei
Uebertragung beS ©itijugS »on SBechfeln auf Aebenpläjje, ju
reellen nach Annahme ber Seflagten ©otlja gehört, eine ®e=
waffr für rechtzeitige ißtotefterljebung nicht übernehmen, roie
Seflagte geltenb machen. 2)enn wenn bieS richtig fein füllte,
fo hätte bie ben Seflagten obliegenbe ©orgfalt in ber Aus=
fiihrung beS erhaltenen Auftrags crforbert, baß fie überhaupt
ein außerhalb beS 3 a hlnngSorteS — ©otha — befinblicheS
Sanfgefdjäft mit ber ©injiehung fraglicher äöedhfel ju beauf;
tragen unterlaffen unb lieh unmittelbar an eines ber unbe=
ftritten an biefem Drte beftehenben Sanfgefd&äfte behufs AuS;
führung fraglichen Auftrag« geroenbet hätten, roofern fie nicht,
roie fie bieS nach bem »on ihnen »orgelegten Formulare einer
Abrechnung mit ihren Äunben fonft ju halten pflegen, »orjogen,
fi<h mit bem Äläger über ©rlaffung jeber Serantroortlidjfeit
für Serfäumung beS ifkotefteS ju »erftänbigen.

$aben fich Seflagte bei ber im »orliegenben ffalle an
fich juläffigen ©ubftitution ein Serfehen in ber AuSroahl beS
©ubftituten 3 U ©chulben fommen taffen , fo haften fie bem
Kläger für ben ihm hii’burcf) »erurfachten ©(haben. ®iefer
©cßaben beS Klägers befteht barin, baß er jufolge ber Aid)t=
erhebung beS IfkotefteS fDlangelS 3aßlung beS roethfeltnäßigen
Anfprucßs gegen Acceptanten, Sormänner unb AuSfteHer, beffen
©rfolglofigfeit nicht behauptet roirb (SBecßfelorbnung Art. 43),
unb bamit beS SetragS ber entwerteten SBechfelforbernng »er=
luftig geworben ift. SDaS Sefteßen biefeS ©chabenS roäre
nicht auSgefcßtoffen, falls bem Kläger als SBecßfelinhaber noch
ein SereidferungSanfpruch im ©inne beS Art. 83 ber SBecßfeU
ioa^rbiidiet b. äBürttembg. Mc^tspflciie. II. 3. 22

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334

©rttfdjeibungen beä SDbertanbeSgeridjtS.

orbnung, mittelft beffen er möglidherweife feinen Schaben auS=
jugleidhen in ber Sage ift, juftehen follte. 5Denn es fann bem
Äläger ni^t jugemutet werben, baff er sunädhft biefen un=
fixeren Anfprudfj behufs ©rreidhung beS SdEjabenSerfaheS ner=
folge, eS bleibt oielmetjr ben Seflogten überlaffen, oom Äläger
bie 2lbtretung biefeS 2lnfprud)S ju nerlattgen *).

Urteil beS I. ©ioüfenats oom 5. April 1889 in Sachen
©. $. $. Söhne in Stuttgart gegen Sol). ©• »ou ba,
wegen geftftedung.

40.

JJroangsbeitritt jur ©rts= ober IFabrife^rankenhalTf für |Mit=
glieöer eingefdjritbcner fjilfskaffen , falls biefe freie ärjtlidje
peljanblung nidjt gewähren. Ttrankenufrfidjmtngsgeffk uom
15. 3uni 1883 § 75 Sdjlußfa^.

Watt) bem angeführten § 75 ©ah 1 finb oon ber 3Ser=
pflidjtuug, einer nach SRafigabe beS .ffranfennerficherungSgefeheS
erridfjteten DrtS; (j$abrif= 33au= u. f. m.) ffranfenfaffe 6eigu=
treten, bie fDtitglieber eingefdhriebener ^»ilföf affen bann befreit,
wenn bie betreffenbe ,§ilfsfaffe ihren fDtitgliebern „minbeftenS
biejenigen Seiftungen gemährt, welche bie ©emeinbefranfem
oerficberung nach 3J7afegabe beS § 6 beS ©efe^e^ ju gewähren
hat." 9tadf) biefem § 6 hat bie ©emeinbefranfenoerfidherung
als ÄranEenunterftüfsung ju gewähren: 1. bei allen Äranf=
heiteu freie ärgtlid^e iöehanblung unb Arjnei, 2. bei b e n=
jenigen Äi'ranft>eiten , welche (SrroerbSunfähigfeit bewirft
haben, ein Äranfeugelb in ber |whe ber Hälfte beS ortsüb-
lichen Saglohns gewöhnüdher Sagarbeiter für jeben Arbeitstag.

9tun hat aber bie tDlehrjaljl ber äur $eit ber ©rtaffung
beS HranfenoerfidherungSgefefseS beftehenben cingefchriebenen
^ilfsfaffen bie ©emäfjrung freier ärjtlidher SBeljanblung nach
ihren ©afsungen auSgefchloffeit , weil biefelbe bei ber gtofjen

1) «Seuffert, 9trcfj. 33b. 16 9tr. 139 S. 248, ©ntfdjeibungen beS Aei<f)§s
obethif'^^tSgendüS 58b. 12 91r 105 S. 316 f.

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A. in ©tDÜfadjen.

385

Slnjabl ihrer meift über ganj $eutfdblanb jerftreut rooljnenben
SJtitglieber unburdbfiibrbar märe. Um nun auch folgen $ilfä=
taffen bie ÜBJöglidbfeit 3 U gemäßen, ihren 2 J?itgliebern bie
SBo^Itfiat ber Befreiung non bem neu eingefübrten ©eitritt3=
jroang ju fiebern, ift im gioeiten Sa| beä § 75 folgenbesJ be=
ftimmt: „Waffen, roeld)e freie ärjtli^e ©e^anblung unb Strjuei
nid^t gemäßen , genügen biefer iöebingung burd) ©eroäbrung
eines ÜraitfengelbS non brei Vierteln beS ortsüblichen Sage;
lobnS." 2Bät)renb alfo baS non ber ©emeinbefranfenner;
fidberung nad) § 6 ju geroäbrenbe, neben ber freien ältlichen
Setjanblung ju reidjenbe Sfranfengelb jroei Viertel beS ortS;
üblichen SagiohnS beträgt, fotl baS ebenenoätjnte, aud) bie
©eroäbrung ber ärjtlidben SBebanblung nertretenbe, $ranfen=
gelb brei Viertel beS ortÄübüdjen SaglobnS auSmacben, jenes
(orbent(id)e) Äranfengelb alfo um ein Viertel überfteigen,
roobei bie Annahme fid) non felbft aufbrängt, baff biefeS über;
fdjieBenbe Viertel ben @rfab ber nidbtgeroäbrten ärjtlid^en 33e=
banblung barftelfen merbe. ®anadb febeint eS, ber ©ebanfe
beS fraglichen SdblufjfabeS fei ber, es follen bie für bie ©e=
meinbefrantennerfidberung in § 6 norgefdbriebenen 2 J?inbeft=
leiftungen aud) für bie ermähnten $ilf§faffen tnafjgebenb fein,
mit ber einzigen 2lenberung, baff an bie Stelle ber ©eroäbrung
freier Äur bie ©eroäbrung eine^ ©etberfajseS non ein Sßiertel
beS ortsüblichen SagloljnS trete. Unb biefe Sluffaffung beS
©efejjeS mürbe roobl aud) Eaum beanftanbet fein, roenn feine
Raffung batjin lautete : Sie eingefebriebenen |nitfsfaffen, roeldbe
freie ärjtlidEje Sebanblung nid)t geroähren, genügen ber fraglichen
ÜJebingung burd) ©eroäbrung „ einer tfranfenunterftüfcung "
(ober „einer ©elblciftung") non brei Vierteln beS ortsüblichen
SagtobnS; eS h e ifet aber : „burdb ©eroährung eines £'ranfen=
g e l b S " beS angegebenen Betrags. 9ta<b § 6 ift aber „ein
ftranfengelb" ($iff. 2 ) nur bann ju geroähren, roenn bie
$ran!f)eit ErroerbSunfäbigfeit im ©efolge hat ; Jfranfe, welche
ihre Älranfheit am ©rroerb nicht hinbert, blojj freie

ärztliche Sehattblung, fein £ranfengelb anjufpredjen. Unter
.^inroeiS auf ben SBortlaut beS § 75 Sah 2, roonad) bie ein;

22 *

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336

@nt|dj«ibungen beS C&er(anbe3gericf)tg.

gefhriebenen .£>ilf3faffen , meld)e freie Sfur nid^t gerechten,
ber gefefslih »orgefhnebenen -Bünbeftleiftung genügen burh
©eroihrung „eine« ftranfengelbä non brei Vierteln be3
ortsüblichen SaglofinS", wirb nun non ben Vertretern ber
eingefd^riebenen ^ilfsfaffen geltenb gemacht: 3)a non einem
„Äranfengelb" blofe bie Siebe fein fann im galt einer ©rroerb3=
unfchigfeit beä Äranfen, unb bie in § 75 ©afs 2 »erlangte
©erochrung »on brei Vierteln beS ortsüblichen XaglohnS nah
auäbrüdliher Veftimmung beä ©efe^eS ju geroiilnren fei als
„ein Uranfengelb", niht als llnterftüfeung überhaupt, fo folge,
baf? bie, freie Stur nicht geroäljrenben, eingefcfjriebenen ^>ilfs=
fnffen in ÄranffjeitäfäHen of)ne ©rroerb3unfäl)igfeit überhaupt
nihtS 3« geroäbren fjaben, baf? fie alfo ber ermähnten 23e=
bingung fhon bann genügen, menn fie bem erfranften fDtitglieb
nur im gall feiner ©rroerböunfälpgfeit eine ßranfenunterftüfcung,
unb sroar in gorm eines SlranfengelbS in ber |>öf)e non brei
Vierteln beS ortsüblichen £aglol)nS, gerochren. SDem roirb
»ott anberer ©eite entgegengcljalten : ®iefe Auslegung mürbe
jur Solge |aben, baff bie üDiitglieber fotcfjet ^ilfsfaffcn bei
ßranfljeiten, roeldje ihre ©rroerbsfähigfeit nicht auf^eben, feber
Hranfenunterftüßung entbehren mürben, ba fie, non bem $roang
3 um ©intritt in eine ber neu errichteten Äranfenfaffen befreit,
biefen oorauSft<htlich aud? nicht freiroillig beitreten unb (nah
§ 75 ©a{? 1) aud? non ber ©cmeinbefranfenoerfihetung aus=
gefd)loffen fein mürben, rochrenb fie bo<h auh in ben genannten
leichteren ÄranffteitSfäHen, nah hier mirtfhaftlihen Sage, bet
gefieberten Unterftü^ung nicht rooljl entbehren lönnten. ®iefer
3uftanb tönne nicht im ©inne beS ©efegeS gelegen fein; ber
auSgefprod?ene S^ecf beS § 6, jebem 2lrbeiter ein Viinbeftmafj
»oit Äranfenunterftüfjung unter allen Umftänben ju fihern,
müffe notroenbig ju ber 2luSlegung beS § 75 führen, baf? aud?
bem nicht erroerbSunfcif)ig gemorbenen erfranften Vfitglieb einer
eingefhriebenen ^ilfsfaffe roenigftenS ber 2lnfprud) auf freie
ärztliche Veljanblung unb in beten Grmangelung auf ihren
(gefefclid) 3 U ein Viertel beS ortsüblichen %aglol)nS geroerteten)
©elberfah jufontmen folle.

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A. in £i»ilfadjen.

337

2fei ber großen 2litjahl ber ermähnten .^ilfsfaffen ift
biefe Streitfrage pon nicht unerheblichem Gelang; es liegen
über fie mehrfache 2luSfprüdje oberfter beutfher ä5erroa(tungS=
beworben, 2<erroaltungSgeruhte unb ©eridtjte nor, roelhe in
ihrer Meljrjahl ber gule^t ermähnten 2luSlegung folgen ; eben
biefe ift aud) oom DberlanbeSgeriht Stuttgart 1. ©ioitfenat,
in einer ©ntfheibung oont 28. ©ejember 1888 gebilligt, mit
nacfjfteljenber öegriinbung :

gür baS richtige $erftänbnis beS § 75 beS ,Urantenoer=
fidjerungSgefcheS ift es nötig auf bie Gntftel)ung$gefd)id)te beS
©efefceS, junähft auf ben ©ntrourf beSfelben, äuriidjugehen.

„©er ©ntrourf § 69 ftimmt mit § 75 beS ©efegeS roört=
lief) überein, mit ber einzigen 2lbroeihung, bafj er im 2. Sah
bie ©eroäfyrung eines RranfengelbeS pon jitei ©rittein (ftatt
roie im ©efefc oon brei Vierteln) beS ortsüblichen ©agtohns
jur 2,'ebingung macht. 3lugenfd;einlich ift, baff auch biefer 23e=
trag ben Selauf beS orbentlidhen (ihon im ©ntrourf § 6 2lbf.
3 auf bie |» ä l f t e beS ortoiiblihen ©aglofmS gemöhttlidher
©agarbeiter feftgefehten) JftranfengelbS iiberfteigt; barauS, baft
baS orbentlidhe Äranfengelb nah bem ©ntrourf ftetS neben
ber freien cirjtlidien SBehaitblung unb 2trgnei, baS höhere Äranfen=
gelb beS § 69 Sah 2 beS ©ntrourfS bagegen ohne biefe lehtere
ju geroähren ift, erhellt fofort, baf? ber Mehrbetrag biefeS
teueren (non einem Sechftel beS ©agloljns) als © r f a h für
bie nicht geroährte freie Äur gebäht ift, roie benn auh biefer
Mehrbetrag bei ber ^Beratung beS ©efe^eS im fReidjStag in
biefer 23ebeutung aufgefajjt (übrigens mit einem Sehftel beS
©aglolptS als $u nieber bemeffen erahtet unb beSlialb — nah
eingehenber ©rörterung ber über ben burhthnittlihen 2lufroanb
für bie freie ärjtlihc'Sehanblung bisher oon ben Sranfenfaffen
gemähten ©rfahrungen — auf ein Viertel beSfelben erhöht,
baS Ärattfengelb alfo im ganjen auf brei Viertel feftgefeht)
rourbe. ©anah enthält benn bie fheinbar einheitliche 23eftim=
mung bes fraglichen ShtufjfaheS in ber ©h a t g ro e i oerfhie ;
bene 2lnorbuuugen, näntlih einmal bie 23orfd)tift, baß ton ben
bort bejeihneten ^tlfsfaffen ein ilranfengelb im Sefauf ber

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3^8 ©ntfdieibungen beS 0berlanbeägerid)t3.

.g) ä I f t e beS ortsüblichen ^aglohnS su gemähten, unb jroeitenS
bie Slnorbnung, baf? als ©rfafc für bie oou ihnen nicht gemährte
freie Äur ein roeiterer ©elbbetrag non einem Sedjftel (je^t
non einem Viertel) beS DrtStaglohnS 3U leiften fei.

$er ©ntrourf moHte, im ülnfcfjlufe an baS Unfaßoerficber=
ungsgefefc, überhaupt nur giirforge treffen für bie burd) Äranf-
heit beroirfte ©rroerbSunfähigfeit unb hatte beShalb bie
oon ber ©emeinbefranfenoerficherung ju geroährenbe $ranfen=
unterftühung, roelche als gefehliche ÜDJinbeftleiftung mafigebenb
fein füllte auch für bie auf ©runb beS ©efefseS ju erridhtenben
befonberen (0rtS=, $abrif=, ®au= ac.s) ftranfenfaffen, nur „int
gaU einer burch Äranffjeit herbeigefül;rten ©rroerbSunfähigfeit"
»orgefdhrieben, (§ 56 beS ©ntro.) fonacf) ben reidhSgefehlicfien
2lnfprucf) auf £ranfenunterftühung überhaupt an bie 58e=
bingung ber ©rroerbSunfähigfeit gefniipft. SSon biefer ©runbs
läge aus mar beim ganj folgerichtig anjunehmen, bafs auch bie
in § 69 ©ah 2 beS ©ntro. benjenigen |>i[fsfaffen, roeldhe freie Äur
nicht gemähten, auferlegte „©eroährung eines franfengelbeS"
an bie $8ebingung einer burdj bie ilranfheit beroirften @rroerbs=
u n f ä h i g 1 e i t gefniipft fei, — eS fonnte bie $ ra 3 e / °b auch
noch in anbern Äranfheitsfätlen Slnfprucl) auf Unterftühung ju
erheben fei, 00m ©tanbpunft beS ©ntrourfs aus gar nicht ent=
ftehen. UebrigenS ift hertrorjuheben, bah ber in fjrage ftehenbe
©chlufefah beS § 69 beS ©ntrourfs für f i <h allein für bie
^Beantwortung ber grage, in roelchen franfheitsfällen (unb
für roeldhe ßeiträutne) baS bort oorgefdhriebene Äranfengetb
311 geroähren fei, nichts an bie .franb 0tbt, inSbefonbere bern
©ebraudh beS üluSbrucfS „.ftranfengelb" ein ficherer 2lnhalts=
punft hiefür nicht ju entnehmen roar, fofern im ©ntrourf
baS 2Bort Äranfengetb überhaupt feine feftftehenbe ißebeutung
hat, uielmehr ba, roo für bie Seiftungen ber ©emeinbefranfen^
uerfidherung unb ber organifierten .Wranfenfaffen bie gefehlten
SlorauSfehungen angegeben roerben (in § 5. 6. 16. 58. 65.
67 beS ©ntro.), für baS ©anje ber Stiftung ber 2luSbrucf
„Äranfenunterftiihung" gebraucht ift, unb bie beiben Seftanb;
teile berfelbeit (roeldhe nach bem ©ntrourf notroenbig neben

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A. in (Sioilfactjen.

339

einanber ju gewähren waren) als „freie ärztliche Seljanblung
unb 2 lrjnei" unb ate „©elbunterftühung" bejeidmet werben,

— wobei übrigen^ für biefen legieren 2lu3brucf an e i n j e U
n e n ©teilen bes @ntwurf$, 5 . 9). in § 17 9lr. 2 — allerbingä
aud) ba$ äÖort „ßranfengelb" fid) finbet. 9(adb bem Gntwurf
alfo war bie ^Beantwortung bev grage, unter weldjen 33orau^
feßungen (unb für welche 3 «itrdntne) ba$ in bem fraglichen
©djlußfah oorgefcbriebene Mranfengelb ju gewähren fei, feinet
weges au* bem eigenen Inhalt biefee leiteten felbft ju ent=
nehmen, fonnte oielmef;r nur burch Serbinbung beleihen
mit bem twrhergebenben ©aß unb bem bort in Sejug genom=
menen § 6 , alfo nur baburdj gewonnen werben, baf? jener
©d|tuj}fa (5 nicht getrennt für fid), fonbern im 3 u fammenhang
beä ganjen ©efehe3 aufgefaßt würbe. 3 « biefem 3 ufammen=
hang aber tonnte, wie jd)on bemertt, biefe ^Beantwortung nidht
äweifelhaft fein, ba § 6 (unb 5) beS Entwurfs überhaupt nur
im $atl ber Grroerb3unfäl)igfeit Unterftühung gewähren wiH.
SSom ©tanbpuntt beS ©ntwurfä au$ alfo wäre bie 2lu3--
legung be$ Seflagten aHeröingS begrünbet.

2Inbers ift bieS aber, nadjbem § 5 unb' 6 beä GntwurfS
auf 2 lntrag ber Mommiffion beS 9ieid)$tag3 abgeänbert unb
im ©efejse auSgefprodjen ift, baß in allen Ärantheiten, auch
wenn fie Grwerbäunfäjjigfeit nicht begriinben, 5lranfenunter=
ftüfsung ju gewähren fei; nunmehr erfdjeint e3 al$ einfache^
©ebot ber ^olgericßtigfeit, ansunehmen, baß bieö audh gelte
für bie im ©djlußfah bed § 75 genannten .ft’affen, wie e$ gilt

— nicht blofi für bie ©emeinbefranfcnoerficherung, fonbern auch
(gemäß §§ 20. 58. 71. 73) für bie organifierten Atranfenfaffen
beä ©efeße3. 5)enn auch jefct ifl au$ § 75 ©aß 2 beä ©e=
feße£ für fid) allein fo wenig, wie aus § 69 ©ah 2 beS
GntwurfS allein, ju entnehmen, in w e l dj e n ßranflieitSfällen
unb für weld)e 3 e it*mume ber Setrag oon brei Vierteln beö
DrtStagloßnS ju gewähren fei, »ielmehr ift bie Gntfheibung
biefer 3 ra 9 e nach rote oor ber 2lenberung beS § 5 unb 6 aus
bem »orhergehenben ©aß 1, beäießungSweife aus bem bort
angejogeneu § 6 be>§ ©efe^eS abjuleiten; unb wenn man je

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340 ©ntfdjeibungeit beä Ober(anbe3gend|tS

bezweifeln rooHte, baj? ber erfte ©ah beS § 75 (als eine für
alle bort genannten |>ifsfafjen gütige 9t e g e l) auf ©a§ 2
beSfelben, (als eine nur für bie bort bejeidmete befonbere 2lrt
ber §ilfsfaffen berechnete SluSnahme beftimmung) anroenbbat
fei, fo märe bie ©ntfdtjeibung auS ben ©runblageit beS ©efefces,
alfo unmittelbar aus § 5 unb 6 beöfelben zu gemimten,
wonach bie Äranfenunterftiihung in allen beiden non ßran!-
heit ju gemäßen ift. SlllerbingS ift biefe „Unterftiifsung" nicht
in allen gäHett biefelbe, nielmeljr ift nad) § 6 1. bei allen
Äranf&eiten ärstlid^e Behanblung unb 3lrjnei nom Beginn ber
Äranfheit ab, 2. bei ben mit (SrroerbSunfähigfeit nerbunbenett
fEraitfheiten ein ftranfengelb (im Betrag ber ßälfte beS OrtS:
taglohnS) su gewähren, roährenb in § 75 ©a(s 2 nur eine
Seiftung : ein Sfranfengelb non brei Biertein beS DrtStaglohnS
norgefdjrieben ift. ©leichmoht fann bie Slnroenbung beS ©runb=
fafjeS beS § 6 auf ©a|} 2 beS § 75 feinem Slnftanb unter:
liegen, ba, roie oben gegeigt, bie anfdjeinenb einheitliche Seiftung
non brei Biertein beS TaglohnS in ber Xhat jroeierlei Seift:
ungen in fid) befaßt, beren eine, bem ftranfengetb beS § 6
9tr. 2 entfprechenb, (unb non bem gleichen Betrag mit jenem)
nur im gall ber (SrroerbSunfähigfeit, nom brüten £ag nach
ber Grfranfung ab, bie anbere, ber ärgtlic^en Behanblung beS
§ 6 9tr. 1 entfprechenbe, b. h- beren ©rfafc barfteHenbe, im
Belauf non einem Biertel beS TaglohnS, in allen &ranfheits=
fällen, nom Beginn ber £ranff)eit ab, ju geroähren ift.

Qtt foldher SBeife bie unnollftänbig auSgebriidte Borfdjrift
beS § 75 ©. 2 mittels föeransiehung beS § 6 ju ergänzen,
fann aber auch nidht aus bem ©runb unjuläffig fein, roeil in
bemfelben jene beiben in einem ©efamtbetrag zuiatntnengefafüen
Seiftungen als „ein Äranf eit gelb" bezeichnet fiitb; benn
obroohl je(ü, netmöge ber in § 6 beS ©efe^es beliebten @egen=
iiberftellung non ärztlicher Behanblung unb 2lrjnei einer: unb
non „Äranfengelb" anbererfeits unb ber gemeinfanten Unter:
orbnung beiber Seiftungen unter ben Begriff ber „Ärattfen:
unterftüfsung", ber SluSbrud „ßranfengelb" eine tedhnifdhe, non
bem 2luSbrucf Äranfenunterftügung nerfd)iebene Bebeutuug ge:

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A. tn ©toilfadjen.

341

roonnen fjat, bleibt es bodj nid^t tninber wahr, baß biefe beiben,
nahe oermanbten, 2Tu^brücfe im gewöljnlidjen ©pradjgebraudj
Ieicfjt für einanber gebraust werben, unb mürbe fcfjon be§l;alb
bie Annahme, bafj in § 75 Saß 2 bie Sejeidjnung Äranfen*
gelb nidjt im tedjnifdjen Sinn beS ©efeßeS, fonbern in ber
weitem Sebeutung einer (in ©elb ju teiftenben) $ranfenunter=
ftfijjung überhaupt (alfo gleidjbebeutenb mit bem im (Sntmurf
§ 6 2lbf. 4 unb fonft norfommenben AuSbrud „@elbunter=
ftüßung") gebraust fei, nidjts ©epungenes ^aben; es fommt
aber fjtnp, baß ber fragliche AuSbrucf in § 75, 2 fid) leidet
unb einfach barauS erflärt, baf? er aus bem ©ntmurf (in
welkem er, wie gejeigt, in nid^t=tecf)nifd^em Sinne »erwenbet
war) f)öcf)ft roahrfdjeinlid) beSljalb unoeränbert übernommen
worben ift, weil überfeinen würbe, baff er mit bem oerchu
betten 3mh°ft beS § 6 nidjt meßr ganj im (Sinflang fei —
ein lleberfetjen, baS bei ber Art ber (Sntfteljung beS ©efeßeS
nichts 3luffäIIige3 fjaben fann.

SBollte man bagegen, mit bem 33eflagten, annehmen, baß
(weil in einem ©efeße ber tedjnifdje ©ebraudj ber SBorte p
oertnuten) bie ©efamtleiftung »on brei Vierteln beS Ortstag:
lofjnS als „ein .trant'engelb" im Sinn beS § 6 3tr. 2 oorge:
fdjrieben, alfo nur im galt bet GrmerbSunfätjigteit ju gewähren
fei, fo würbe baS Ergebnis biefer Auslegung in auffälligem
SBiberfprudj fielen mit bem 3t®edt beS ganzen ©efeßeS, wie
mit bem ber befonberen 3>orfdEjrift beS fraglichen SdjlußfaßeS.
T)aß bie Arbeiter, weldje bei foldjen ^pilfsfaffen oerfidjert finb,
beren SDiitglieber über weite Strecfen jerftreut wohnen, unb für
welche beSljalb freie Äur p gewähren nidjt tfpnlidj ift, in
allen Äranf^eitSfäHen, in welchen bie ßrmerbsfätjigfeit nidjt
gätijlidj aufgeßoben ift, eine llnterftüßung überhaupt nidjt füllten
beanfprudjen fönnen, ftimmt fdjledjt mit ber (in ber allgemeinen
Söegriinbung auSgefprodjenen) Abfidjt beS ©efeßeS, „alle Ar=
beiter, welche gegen Unfall p oerfidjcrn finb, audfj gegen Äranf=
heit p oerfidjern unb ihnen eine auSreidjenbe Äranfenunter:
ftüßung }u fidjern" ; in ber befonberen Sfegriinbung p § 68
unb 69 beS Entwurfs fobann ift bepglidj feines SferfjältniffeS

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342

(Sntfcbeibungen bes> DberlanbeSgericfytS.

Zu ben fdjoti beftehenben eingefdjriebenen §ilf$faffen (foroeit
bicfe auf freier Uebereinfunft berufen) auSgefprochen, bafj biefe
in ihrer bisherigen Drganifation »erbleiben unb in ihre 93er=
hältniffe überhaupt mir fomeit eingegriffen roerben foHe, al3
bieS ju ©rreichung be3 Öefefse^roecfiS unumgänglich nötig fei ;
als unumgänglich erforberlid) aber ift bezeichnet, baß „ben 9Jiit=
gliebern biefer fiilfsfaffen baSfelbe 9)iaft ber Zlranfenunten
ftiihung gefiebert merbe, roelcheS ben -Dlitgliebem ber auf ©runb
biefe» ©efeheS ju erridjtenben Äranfenfaffett gemährt roirb."
SDerfelbe ©eftchtSpunft ift auch »on ber Äommiffton bes 9leich3=
tags als maffgebenb anerfannt, inbern fie in ihrem Bericht (ju
§ 6 be^ (Sntrourfä) auöbrücflid) heroorhebt, baß nach § 69 be3
©ntrourfS ber § 6 auch für bie $ilfsfaffen maßgebenb fei, unb
besfjalb § 6 „bal Minimum beffen feflfteHe , roaä in 3 u ^ un ft
ein j e b e r gegen Äranfheit »erficherter Arbeiter an $ r a n f e n=
unter ft ühung ju beanfpruchen haben merbe" — roaS nur
bahin »erftanben merben faun, bah gemäß § 69 jeber bei einer
eingefchriebenen ^ilfsfaffe gegen Zfranfheit »erficherte Arbeiter
auf bie in § 6 bezeidjnete Ztranfenunterftühung, alfo unter allen
Umftänben auf ärztliche ©ehanblung ober hoch auf beren. burch
©ah 2 be3 § 69 bejeichneteS Surrogat SHnfprud) ju machen
habe.

SBenn geltenb gemacht mürbe, baß Äranfheiten, melche
leine ©rroerb^unfähigfeit beroirfen, feltene fj-älle feien, auch,
roegen ^ortbejugö beS 2lrbeitSlohnS, feinen fRotfianb für ben
erfranften Arbeiter begriinben, unb beSljalb gefehlte gürforge
nicht ald geboten erfcheinen laffen, fo roiberlegt fi<h biefe 3ln=
nähme burch bie Sfmtfache, baff burch 3lbänberung ber §§ 5
unb 6 be$ ©ntro. unb ihre 9lu$bef)nung auf alle Ziranfheiten
ba4 S3ebiirfniS einer Sicherung ber Ziranfenunterftühung auch
in ben bie ©rroerbäfäf)igfeit nicht aufhebenben ÄranfheitS*
fällen als oorhanben anerfannt morben ift, unb eZ ift nicht
anzunehmen, bah einzig für biejenigen Arbeiter, meldje bei
ber in § 75 Sah 2 bezeichnten ©nippe »on |)ilf3faffen »cr=
fid;ert finb, ein folcheS SBebitrfniS nicht al3 »ortiegenb ange=
uonuuen morben fein füllte.

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A. in Gimlfadjen.

343

2lHerbingS ift (in ber allgemeinen Söegriinbung) anerfannt,
baft bie ©emäßrung ärstlidjer 33el)anblung an meit jerftreut
moßnenbe iDlitglieber „für bie genannten Waffen unburdjfüfirbar
fein mürbe" ; allein ^ieraug ift (©. 146 <Sp. 1 2lbf. 2 ber
Stenogr. 33eridf)te o. 1882/83) bod) nur bie Folgerung ge=
jogen, baff eS biefen Haffen in bie 2Baf)t gefteüt bleiben miiffe,
ob fie neben einem (aisbann geringeren) Hranfengelb aud)
freie Hur, ober ob fie bloß Hranfengelber gemäßen mollen;
eine tlntljunlidjfeit für biefe Haffen, bie itid)t gemährte freie
Hur burd) eine erl)öf)te ®elbleiftung su erießen, ift ßienad)
nid)t anerfannt unb finb be-?l>alb bie fraglichen Haffen in § 75
©. 2 in ber Dfjat nur non ber ®erpflid)tung, bie ärjtlidie
SBefjanblung in 91 a tu r ju gemäßen, entbunben, fofern in ber
oben ßeroorgeßobenen @rt)öl)ung be-S HranfengelbS um ein
Viertel be£ DaglofjnS, bejießungSmeife um bie £>älfte feinet
orbentlichen '-Betrags, bie i'eiftung eines ©elberfaßeS fjiefür
angeorbnet unb bamit funbgegeben ift, baß jene Haffen non
ber fraglidjen SSerpflidjtung nidjt fd)led)tf)in, fonbern nur gegen
Entrichtung beS be$eid)neten Entgelte befreit fein foHten.

2Senn bei Beratung be^ ©efeßeS auSgefprod)en mürbe,
baß burd) 3id<*ffung beS ©elberiaßeS für bie ärjtlidie 33ef)anb=
lung bie genannten $ilfsfajfen, im Qntereffe ifjreS erleid)terten
gortbeftehen^, uor ben übrigen Haffen, melcfjen bie ©croäßrung
ber ärjtlichen |>ilfe in 9latur jur Pflicht gemad)t ift, be=
günftigt feien, fo folgt ßierauS nod) nidht, baß bie Slbficßt
ber Segiinfiigung gegenüber biefen Haffen nod) roeiter gegangen
unb aud) baju fortgefdßritten fei, benfelben aud) bie ©eroäßrung
beS ©elberfaßeS in ben leichteren Hranff)eilSfäHen ju erlaffen.
9lid)tS in ben SSerßanblungen beutet hierauf hin, unb eS ift
bisher audß fein ©runb angeführt roorben, roeldjer eine folche
unbebingte Befreiung ber genannten Haffen nad) bereu be--
fonberen sBerßältniffen etroa als notroenbig erfcßeineti ließe.
Die allgemeine 2kgriinbung beS ©ejeßeS erflärt es (a. a. 0.)
„für ratfant, bie ©eroäßrung freier ärjtlidjcr Sfeßanblung unb
freier 2 lr 3 nei ju einem notmenbigen ifeftanbteil ber ju ge=
mäl)renben Hranfenunterftiißung ju madjen, ba ßieburcf» bej

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344

StttfdEieibungen be§ DberIanbesSgeriifit§.

her 5D?efir,3at)l ber oerftc^erten ißerfonen bemjenigen ©ebürfniS
abgeholfen roirb, nietete« anbernfalls feine, ober bod) nur eine
fjöchft ungeniigenbe ©efriebigung finbet." ®anad) roiirbe fdjon
burdj 3 u ^ a ?i un 9 eines ®e!berfa$eS für bie freie Hur ber ©e=
fe(5eSzroed beeinträchtigt; um fo roeniger ift anzunehmen, baff
eS im ©inne beS ©efetjeS gelegen fei, jene ^ilflfaffen aud)
nodj oon ber Seiftung beS ©elberfajjeS ju entbinben.

©anj unerheblich enblid) ift bie ©inroenbmtg beS ©e=
flagten, baß bei ber hier »ertretenen Auslegung aus bent ©e=
fefse nicht ju entnehmen märe, roieoiel ©elb als ©rfafc ber
nidjt gemährten ärztlichen ©ehanblung bei Jtranfheüen ohne
©rroerbsunfähigfeit zu geroähren fei, unb befall' bie ©eftirn--
tnung ber ©rohe biefeS ©rfafceS ber richterlichen SBillfür an=
heimfiele. ©djon oben ift barauf hingeroiefen, bah bie in
§ 75 Safe 2 oorgefdjriebene Seiftung oon brei ©ierteln beS
DrtStaglohnS jtoei oerfcfjiebeite Auflagen in einen AuSbrucf
jufamntenfaht unb neben ber Seiftung beS hälftigen SaglohnS
als Äranfengelb bie ©eroährung oon ein ©iertel beSfelben
als Surrogat ber freien Äur anorbnet; roenn nun, bei ©e=
Ziehung beS ©djluhfajzeS aud) auf bie mit ©rroerbSunfähigfeit
nicht oerbunbenen Äranfheiten, bei ben lefcteren, gemäh § 6
Ar. 1 bie ©eroährung beS UranfengelbS im eigentlichen (tedf-
nifdien) ©inn in SBegfall fomntt (roeil ber Arbeitslohn in
folgen gälten bent Arbeiter nidjt entgeht, alfo aud) fein ßrfajj
für benfelben nötig toirb), fo bleibt bod) für biefe $ranf=
heiten bie im ©djtuhfats enthaltene ^roeite Anorbttung: bie
ber ©eroährung eines ©iertels beS ortsüblichen iEaglohitS als
CSrfag ber auch hei biefen .üranfheiten notroenbigen ärztlichen
©eljanblung unb Arznei beftel)en; oon einem Anfpruöh auf
anberen ©rfafc aber unb oon einem anbern ©tafjftab feiner
^öhe, als bem eben bort bejeichneten Xaglohn* ©iertel, fann
natürlich feine Aebe fein; biefeS ledere aber ift burd) § 8
beS ©efefteS geniigcitb beftimmt.

©ie ootn ©eflagten oertretene Auslegung beS § 75 hat
allerbingS bie Autorität beS ©unbeSratS für fid), fofern bie
oon biefem am 14. ©lärj 1884 oeröffentlidjten „ÜJhxfterftatuten"

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B. in 0 traf fachen.

345

einer Drtl= unb einer 33etriebl = Äranfenfaffe (in ben 33eftim=
mungcn iljrer §§ 15. 13 3- 2 bejieliungltoeife 7 — 12 2lbf. 1)
offenbar biefelbe Auslegung pr SBoraulfefcung Ijaben; allein
biefe 9ln(id)t bei 33unbelratl ift, roie in ben einleitenben 33e-
merfungen ju jenen Statuten felbft bemerft ift „in feiner
SBeife oerbinblid)."

2lud) ift bal f. preufjifdie Dberoerioaltunglgerid)t (in
einer bei Sieger, Sammlung 2C. 33b. 7 S. 407 f. t>eröffent=
lichten ©ntfdjeibung t>. 25. Oftober 1886), bal f. preufjifd)e
9Jlinifterium für £anbel unb ©etoerbe (in einem Slormalerlafe
o. 24. Sloo. 1886) unb bal f. fädjfifdje SJiinifterium bei 3m
nern (in einem (Srlafj o. 1. Sioo. 1884: 3 e i t f c () r if t für 3lrbeiter=
oerforgung, 3af>rg. 1885 S. 41. 46) ber liier oertretenen
2tnfic£)t gefolgt.

Urteil bei I. ©ioilfetiatl bei Dberlanbelgeriditl in ber
33erufung!fad)e bei ©ipfermeifterl Sieutter in (Sannftatt
gegen bie gemeinfante Ortlfranfenfaffe in Ciamiftatt ooni
28. sDejember 1888.

(fntfdjeiiiungen bcs ©berlanöcsgmdjts.

B. in S tr a f i a d) e n.

23.

3urUdtnal)me ber |)rioatklage unb jSurüdtnaljmc bes Strafantrags.
Jlrojeffuale llatur ber in §§ 359 u. 368 ber Str.Jl.©. ent=
Ijaltencn Heftinunungen.

ttrteü bes Straffen, o. 22. fllai 1889 in ber |l.=Pl.=S. bes
<6. 3. U. o. (f. gegen (Th. f|. u. S. wegen Heleibigung.
(Hum. 141. o. 1889.)

$ie Stcoifion bei wegen einel 33ergelienl ber 33eleibigung
oerurteilten Slngeflagten nnirbe aul folgenben ©riinben oer=
roorfen.

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346

©nt|d)eibungen bei Dbertanbelgeriditä.

©eiterig bei $ri»atflägerl ift urfpriinglid) wegen bei
ben ©egenftanb bet angefochtenen Slburteilung bilbenben Vor^
gaugl bei bem ft. 2lmtigerid)te S. eine iprioatflage eingereid&t,
biefetbe aber, nadjbem ber Slngeflagte ben ©inroanb ber ört=
lid)en Unjuftänbigfeit erhoben hatte, unter bem 14./15. $an.
1889 „roegen örtlicher Unjuftänbigfeit bei ©erid)tl" juriicf=
genommen roorben, „um fie bei bem 9lmtlgeridt)te ©. anhängig
311 madhen." 9iad)bem fobann lejjterel gefchehen roar, hat bal
in I. ^nftanj non bem ft. Schöffengericht p g. erlaffene
Urteil ben Slitgeflagten roegen einel Vergehenl ber Veleibigung
gemäfj § 185 b. St.@.S. 3 U Strafe unb ftoften »erurteilt.
®ie uon bem 2lngeflagten gegen biefel Urteil eingelegte Ve=
rufung roar mit ber ©rflärung »erbunben, bafj bie Berufung
„lebiglich auf Verlegung bei § 432 ber St.iß.D. geftiz^t"
roerbe. ®er Verufunglrid)ter hat fid), roie bie ©riinbe feinel
Urteils ergeben, mit Vejugnahme auf bie ber ©inlegung bei
fHechtlmittell beigefiigte ©rflärung barauf befdjränft,
bal Urteil erfter ^nftatzj feiner Prüfung bejiiglich ber grage,
ob ber § 432 ber St.fß.D. »erlebt fei, 311 unterstehen ; er hat
bemnächft aulgefprochen , bie gurüefnahme einer ißrioatflage
im Sinne ber §§ 431 unb 432 ber St.iß.D. fefce eine (Sr=
flärung ober ein Verhalten bei ^rinatflägerl ooraul, rooraul
fiel) ergebe, baff er entroeber auf bie ftrafredjtliche Verfolgung
ber Sache überhaupt ober roenigften! auf beren Verfolgung
im SBege ber '.ftrioatflage »erjichten rootte, roal beibel auf
ben »orliegenben gaU nach ber Vefdjaffenheit ber flägetifchen
©rflärung »om 14/15. 3att. b. 3 . nicht jutreffe, unb er hat
bentjufolge bie eingelegte Berufung all unbegrünbet »erroorfen.
— ®ic Sieoifion macht „Verlegung bei materiellen Strafge=
fejjel, auf welcher bal Urteil beruhe", geltenb unb fagt roeiter:
„inlbefonbere roerbe bie Verlegung bei § 432 ber St.fß.D.
gerügt, einer Veftimmung, roeldjer nicht nur eine projeffuale,
fonbern auch eine materielle rechtliche Vebeutung jufomme."

®urch biefei' 21 ngrtff ber Steoifion roirb junächft n i d) t
berührt bie projeffuale ©ntfeheibung, welche ber Verufuttgl=
ridjter bariiber getroffen hat, inraieroeit bal Urteil erfter 3ti=

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B. in Straftaten.

347

ftans angefocfjten, alfo feiner Prüfung ju unterstehen fei. —
2BaS aber ben burdf bie fRüge einer Verlegung be3 § 432
ber ©t.fß.D. ') fpejialifierten Angriff ber fHeuifion anbelangt,
fo fommt in betracht, baß bie über bie .gwuicfnahme einer
tprioattiage 33eftimmungen gebenben §§ 431 unb 432 ber
©t.^.D. lebiglich ba£ Verfahren betreffenbe fRedjtsnormen
enthalten. Ültlerbingä fann eine auf bie grage ber 3 urüd=
nähme einer fßrioatflage fidt> besiehettbe ©ntfdjeibung ^ugteid^
ba4 materielle Stecht, unb smar bie 33efttmmungen über
ben ©trafantrag, beffen 3 urücEnahme unb bie äßirfungen
einer folgen §§ 61 ff. 194 ff. 232 beS St.©.33. betreffen.
33eibe 2 lfte, ber ©trafantrag unb bie ^riuatftage, finb aber
felbftftnnbig 3 U beurteilen (su tiergl. ©ntfcl). beS O.S.©. nom
10. 2Mrj 1886, in Satjrb. b. 2Ö. 9t.=$fl. 33b. I ©. 18 1) *).
®er 33erufuug3richter hat entfd)ieben, baft eine 3wriicfnahme
be4 ©trafantrag^ im uorliegenben gaHe nicht erfolgt fei,
unb biefe, unter 3 utreffenber 2 luslegung be3 ©inne ber feitenS
be4 fßriüatflägers? unter betn 14./15. 3an. 1889 auägefprodf)e=
nen ßrtlärung gegebene, oon Stechkirrtum freie (Sntfcheibung
ift nicht su beanftanben, bie roeitere 5 ra 9 e aber, 3 ur M ;
nähme ber ifkioatflage ftattgefunben habe unb bamit bie 33or=
auäfehung beö § 432 ber ©t.-^.D. oorliege, fommt für bie
gegenwärtige ©ntfdjeibung nidjt in 33etra<ht, weil fie auf eine
foldje SledjtSnorm über b a3 Verfahren fidt) besieht, auf bereu

1) SBieberljolt fdjon I>at ber Straf fenat angenommen, bafs bie Sie*

ftimmungen ber §§ 359 u. 368 b. St.^.D. lebiglid) projeffualer Statur
feien, unb bafs bemnadj bie Steoifion gegen Ianbgericf)tli(i)e Serufungs»
urteile auf beten Slerlefcung gemäfi § 380 ber St.iß.0. nidf)t geftüfft
roerben lönne, fo }. 8. 1./8. gebt. 1888 in iß.Ä.S. be3 Ä. 3)t. oon S.
gegen ©. Scf|. oon 6. St. b. ®.

2) 3u oergl. ferner: SB. 3afirb. II, S. 13—16 (Str. 3 u 4); Urteil

beS Straff, o. 5 . Quni 1889 in ber iß AI S. beS 3 . Stf) oon §. gegen
Xlj. 2. oon ba: Stuf Hebung be3 SlerufungSurieilS, ioeld>eä unter ber 3tn=
naffme, bafi ei toegen ungeniigenben Süffneoerfudjä an einer proseffualen
SSorauäfebung beä SBeginn« be$ $rioatllagoerfaI)renS fetjte, gemäfi § 259
ber St.^5.0. auf ©infteltung beö Sterfafiren« wegen gefjlenö beS erforber--
lidjen SIntragö erlannt tjatte St. b. ©.

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348

ßntftfjeibungen be« Obertanbeägeridjt?.

S3erle|ung ltad) § 380 ber St.iß.D. bie Sieoifion gegen ein in
ber SBerufungsinftans ertafiene^ lanbgerichtliö&eS Urteil nidjt
geftii|t roerben tann ').

24.

dinmaligr Befdjroerbe im ftoftenfeftfehungsoerfahren in Straf*

Sadjen.

33efd)luf5 bes (Straff, »om 24. Slpril 1889 in iß.&.S.
bes ©. £. non <S. gegen &. ®. »on ba (91. 124).

Uebereinftimmenb mit betn ©efchlufj »om 0. $ebr. 1889.
(Sahrb. b. 2B. Stedjtäpflege 33anb II S. 166).

25.

(Selten bie in ber Strafprojehorbnung enthaltenen fleftimmungen
über bie Oornusfeljungcn eines llorfU^rungabcfeijls für eine JJor=
füljrung, bie »on einer |lolijeibel)örbc ;ur Ausführung einer uon
i!jr innerhalb iljrer ituftäniigheit getroffenen Anorbnuttg als
Zwangsmittel miber eine gegen biefe Anorbnung ungeljotfame
|lerfon »erfügt roorben ift?

Art. 2 bes <5ef. ». 12. Augufl 1879, betr. Aenberungen bes
fanbespoli|ei)trafgefehes »om 27. $ej. 1871.
litt. b. Straff, o. 20. ?ebr. 1889 gegen (6. 1U. Sd|. »on St.
wegen {Oibcrltanbs gegen bie Staatsgewalt (|lum. 30).

®$m Slngeflagten Sd). mürbe am 7. 5to»ember 1888
»on bem Stabtpolijeiamte St., unb jroar burd) ben ißolisei-
tommiffär eine (Sntfdjeiöung ber $. Stabtbireftion ©t.,
moburdh eine Q3efd)tuerbe be§ Sd). gegen eine Strafoerfiigung
bee> gebauten fpolijeiatnts »om 25. Slug. 1888 »ertoorfen
roorben roar, eröffnet, roobei ber fpolijeifomtnifför auf eine
aitbere mit jenem Straffall jufammenhängenbe, »on bemfelbeit

1) Heber bie jfrage, ob bie 3urii(fnaf)me ber ^Srioatttage bie 3urürf=
nafjme be§ Strafantrag« enthalte, f. u. 91. : DtStjaufen, Komm. j. ©t ®.S.
3. Stuft., ju § 64 91. 21, oergl. mit ebenbaf 91. 11. St. b. 6.

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B. in ©traffadjen.

349

^oliseiamt im Dftober 1888 erlaffene redttfSfräftige Verfügung,
burdb reelle SdE). megen groben, gegenüber non gum ©dju^
männern, Rn. unb Äcb., begangenen Unfugs beftraft roorben
mar, 5 U fpredjen fam; ber 9lngeflagte äußerte jtdj auf bieS
in befebimpfenber SBeife über jene beiben ©dbufcmänner. 9tun
erflärte ber fßolijeifommiffär, hierüber müffe ficb Sd). nerant:
roorten, er roerbe ein ^rotofoll aufneljmen; nuiljrenb er fidj
aber anfdübfte, einen Sogen Rapier ßerbeijubolen, eilte @<b.
mit ben 2Borten : baS fei ibm ganj eins u. f. m. — troß ber
2lufforberung beS ^SolijeifommiffärS , er fotle bableiben, bie
Serbanblung fei noch nidjt beenbigt — aus bem 3 * nliner -
2US ©dt). baS ©tabtpolijeiamtSgebäube oerließ, erteilte ber
^olijeifommiffär einem anroefenben ©ebußmann 2 J?. münblid)
ben ©efet)I, benfelben oorjufi'tljren, roas fo gemeint mar unb
oon 9)t. fo aufgefaßt mürbe: fjieju nötigenfalls ©eroalt an 3 U=
roenben. ©er ©dbußmann 9Jt. bolle ben ©d». auf ber ©traße
ein; ©dff. leiftete aber ber 9lufforbcrung jur Slüctfe^r 5 U bem
^olijeifommiffär feine golge unb fobann bem 9Jt., ber ißm
ben Sefeßl jur Sorfübrung eröffnete unb .fpanb an il;n legte,
burdb ©emalt unb ©roljung mit 3ufdjlagen SBiberftanb. ©aS
SerufungSgeridjt, melcbeS in ben oon bem Slngeflagtcn über
bie beiben Sdbußmänner Rn. unb Rdj. auSgefprodbenen bc^
leibigenben 9leußerungeu jugleicb eine ungebübrlidje 9leußerung
gegen ben ^olijeifommiffär ©. in bem amtlichen Serfeßr bes=
felben mit bem -Hngeflagten erblicfte, nabni an, baß ber 3ln=
geflagte bem Sdjußmann 3)t., als einem Seamten, roelcber jur
Sottftred'ung oon Sefeblen unb Slnorbnungeu ber SermaltungS=
bebörben berufen fei, in üluSfübtung eines folgen SefeblS,
fomit in rechtmäßiger Ausübung feines 9lmteS burdb ©eroalt
unb Sebrobung mit ©eroalt roiffentlicb 2Biberftanb geleiftct
habe, unb oerurteilte ißn baljer roegen eines SergebenS im
©inne beS § 113 beS ©t.S.S. ju Strafe.

©ie 'Jteoifion bes Slngeflagten mürbe aus folgenben ©rünbett
oetroorfen: ©er Sorberricßter ging nnd) ben UrteÜSgriinben bei
ber betreffenben geftftellung im mefentlidben oon ber ©rroägung
aus, baß ber ^olijeifommiffär ®. befugt gemefen fei, oon bem
3<4rl>üi$er b. 9BütttembQ. 9te$t3pflegc. 3. II. 23

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350

Snifäeibungen beä D6erIanbe®gertd)tS.

2 lngeflagten , ber fidj einer ungebührlichen Sleufjerung im
miinblidhen amtlichen Verfehr fcfulbig gemalt unb burdj folche
bie einem Beamten beS ©tablpolijeiamts, alfo einer Velförbe,
fdjulbige Stdjtung »erlebt fjabe, behufs ber Aufnahme eines
ißrotofolls über biefe Verfehlung bie 2!nn>efenljeit im 2Imt3=
total bis 3 ur Veenbigung befagter 2tmt3hanblung 311 »erlangen,
baf? baijer ber 5ßoK jeif ommiff är mit bem Söefe^t an ben 2 ln=
gettagten , in feinem SlmtSaimmer ju »erbleiben, innerhalb
feiner 3 u fMnbigfeit eine 2 lnorbnung getroffen t)abe, toelche
bem SlngeÜagten orbnungSmäfig eröffnet roorben fei, baff
ferner, ba es fich um eine 2lnorbnung beS 2trt. 2 3tbf. 1 beS
©efetseS oom 12. 2luguft 1879 ge^anbelt, ber gebadete Be-
amte nach 2lbf. 2 beS angeführten 2lrtifelS bie VefugniS ge=
habt ijabe, biefe Slnorbnung burdf Stnroenbung gefehlter
3i»ang3inittel jur SluSfiihrung ju bringen unb bemgemäfs bem
©djufsmann 2 ft. bie nötigenfalls mit ©eroait burchäuführettbe
Vorführung beS in ungeijorfatner Sffieife ber 2lmt3geroalt beS
Veamten fich entjieljenben SIngettagten anjubefefflen, baff
folglich biefer 33efe^t ein burchauS gefe^mäfiger, überbieS aber
für ben Schulmann, als »on feinem bienfttiöfjen Vorgefe§tett
in amtlicher ©igenfdjaft unb 3 uftänbigfeit ihm erteilt, unter
allen Umftänben »erbinblich unb ber VolIftrecfungSbeamte ba^er
jur jiuangSroeifen Vorführung beS 2lngeflagteit berechtigt ge=
toefen fei. liefen SttuSfühtungen ift ein SlcdjtSirrtum überall
nicht ju entnehmen, unb roenn feitenS ber Sßerteibigung in
ber SleoifionSinftanä eingeroenbet roirb, bafj bie VorauSfehungen
einer Verhaftung ober einer oorläufigen geftnafjme überall
nicht »orgelegen feien unb febenfaHS bie Verhaftung, bejiehungS:
roeife ber Haftbefehl nicht in beit gefehlten gormen erfolgt
fei, fo ift biefer (Simoanb unbegriinbet, ba bie in grage
ftehcnben Veftimmungen ber ©trafprojefjorbttung, roeldhe oon
ber Verhaftung ober »on ber geftnahme, beji». »on ber ©r=
laffung eines Haft= ober VorführungSbefehlS in gerichtlichen
©traffachen fjanbetn , auf baS Verfahren ber Vert»altungS=
fteHen in ben »or biefelben gehörigen UebertretungSfadhen
überhaupt feine 2 fntuenbung finben, »ielmeht in ber gebachten

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B. in ©traffadjen.

351

Vejteljung lebiglich bie Veftimmung beS 2lrt 2 bes ©ef. oom
12. Slug. 1879 mafjgebenb raar, nach welker, roie gegeigt, bie
$roang>ott>eife Vorführung be3 Slngeflagten als eine oottfommen
geredjtfertigte Verfügung erlernt ‘).

26.

Jtur frage btt Itnrornbung bes § 193 auf fälle bes § 187

bes St.G.S.

Urteil bes Straff, uom 17. ^pril 1889 in ber Straff, gegen
ben Sauer l'ubroig |j. “• Neffen Cßljefrau Uatlj. % oon |l.
niegen Stleibigung. (|tum. 103)

üubroig &. mar oon bem Sanbjäger Ä. begüglid^ einer
»on jenem fur$ juoor über bie £anbjägerniannfchaft au$ge-
fprochcnen, biejelbe be$ ungiicbtigen Verfef)t3 mit ÜDlägben be=
fchulbigenben Steuerung ju einer Grfiärung aufgeforbert roor=
ben, morauf Subroig trüber beffereä SBijfen non bem £anb=
jäger 33. bie unroaljre ST^atfad^e , baf? berfelbe eine folche
£>anbtung an öffentlichem Orte begangen habe, behauptete unb
Äatharine $. biefeS Vorbringen mit ben SBorten „ja e$ fei
fo" betätigte. Stuf bieje bem £anb jäger £. gegenüber er=
folgten Steuerungen über ben Sanbjäger V. grünbete fid) bie
Verurteilung ber beiben Slngeflagten, unb 3 toar ift £ubroig |>.
toegen oerleumberifcher Veleibigung gemäg § 187 be$ ©t.©.V.,
Äatharine |>. roegen Veleibigung im Sinn be3 § 186 beä ©t.=

1) 3“ oergl. bie in bem SBürttemb. ©eric^täblatt 33b. VII (Qahr 1874)
©. 314—316 mitgeteilie ©ntfdjeibung beg »ormaligen ft. fiaffationg^ofg
o. 17. ©ept. 1873, too auggefprochen ift, baß bie in 2lrt. 84 u. 85 ber
3B. ©t.ip.D. ootn 17. Slpril 1868 enthaltenen, oon ©rlaffung beg Vor»
führunggbefeljlg burch ben Unterfudjunggrichter in gerichtlichen ©traffachen
hanbelnben Seftimmungen auf bag Verfahren ber VerroaltunggfteHen in
ben oor biefelben gehörenben Uebertretunggfachen Jeine Slmoenbung finben,
unb bie non einem ©Chuttheijsenamte, unter ©infchreitung roegen einer
Uebertretung im ©inne beg § 366 3- 2 beg St.©.®., getroffene Verfit»
gung ber Vorführung beg gegen bie Sabung auf bag JKatljaug ungehor*
famen Uebertreterg alg burch Slrt. 46 beg ^Jol.©tr.©ef. o. 27 Sejember
1871 (im roefenttichen mit Slrt. 2 beg ®ef. oom 12. Slug. 1879 überein^
ftimmenb) gerechtfertigt erllärt roirb. 31. b. ©.

23 *

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352

6ntfd)eibungen beä D6erlanbeägetic$ta.

©.33. oerurteilt worben. ©ie Steoifion beä Subwig &. würbe
oerworfen, wöhrenb auf bie Steoifion ber Äatharine $. baä
gegen biefe erlaffene Urteil nebft ben ju ©runb liegenben
Bestellungen aufgehoben unb infoweit bie Sache an baä Se=
rufungägericht juriicfgewiefen würbe.

2Iuä ben ©rünben:

©er Slngeüagte Subwig ftüjjt feine SReoifion,

unter Sejugnahme auf eine ©ntfcheibung beä Sieichägerichtä
(©ntfd). Sb. V ©. 56), auf Verlegung beä § 193 beä ©t.©.S. mit
ber Segrünbung, baff bem Slngeflagten ber ©d>uh beä '^ara=
grapl;en mit Unrecht beähalb oerfagt fei, weil berfelbe fi<h ju
feiner Verteibigung wiffentlid; falfcher ^Behauptungen bebient
unb baher bie fraglichen 2leuf?erungen nid^t jur Wahrnehmung
berechtigter 3;ntereffcn gemacht habe. ©ie Sefchwerbe ift nicht
für jutreffenb $u erachten, ba, mie baä fßeid^sgeric^t an an=
berer ©teile auägefprochen hat, unb roomit fich auch bie SKed^t=
fprechutig beä oormaligen Äaffationähofä beä roiirttemb. Ober-
tribunalä im ©inflang befinbet , eine auf Wahrnehmung be=
red;tigter Bntereffen gerichtete 2lbjicht unb ber hieraus abju:
leitenbe 2J?angel fubjeltioen Verfchulbenä ba nicht angenommen
werben fann, roo roiber beffereä Wiffen oon einem 2lnbern
ehroerlehenbe ©h^fa^en behauptet werben J ).

©ie Slngeflagte Katharine £. ftixfet ihre fReoifion gleich;:
faHä auf Verlegung beä § 193. ©ie Jteoifion erfcheint alä be=

grünbet . ©er Vorrichter hat auf ©runb biefer ©h at:

fachen feftgefteüt, baf? bie 2tngetlagte mit ihrer Süeujjerung in
Seäiehung auf (ben Sanbjäger) 33. ©h at f a( i) en < roeld)e benfelbcn
in ber öffentlichen SJteinung herabjumürbigen geeignet unb nicht
erweiälich wahr feien, behauptet unb mit biefer ^Behauptung
jwar ben 3n>ecf, ihren ©bemann oor Verantwortung ju fc^ii^en,
oerfolgt, hiebei aber bie ©renjen berechtigter Bntereffenroahrung

1) 3u Bergt. Raff --Sof b. Ä. D.£ri6. Stuttg. 26. 5. 1875 in Stengtein
3tfd)r. V, 60 u. SB.®. 8t. X, 158. Eerfetbe 30. 10. 1878 in SB.®.8I.
XV, 143-145. 31.®. III. Straff. 29. 10. 1881 in 3lfp. III, 662. dagegen:
31.®. I, Straff. 10. 10. 1881 in (Sntfcb. V, 56, 31.0.1V, Straff. 7. 6. 1887
in @ntfdj. XVI, 139. ». b. ®

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B. in Straffachen.

353

bemüht iiberfchritten habe. Der Borri<f>ter hat eine foltf>e
Ueberfchreitung barin gefunben, bah bie Slngeflagte burdh i^re
Sleufjerung leichtfinnigerroeife ben guten Stuf beS 33. gefährbel
habe, offne einen geniigenben 3lnt;a(t für bie SBajfrheit ihrer
Behauptungen gu haben, unb obrooht fie gemußt, baff fie bie=
felben nicht beroeifen fönne. Bad) biefer Begrünbmtg erfd^eint
jebod) bie betreffenbe QeftfteHung als auf einer rechtsirrtüm--
lieben Sluffaffung beS § 193 berubenb. Die (Srroägungen beS
Borrichters fonnten unter ber BorauSfefjung, bah bie 3lnge=
fiagte nicht nur fo, roie feftgeftcllt, leichtfinnig gebanbelt, fon=
bern an bie Bichtigfeit ber gum <SdE>u§ ihres @hemanns »or=
gebrauten Dhatfadfen nicht einmal geglaubt bat , roohl bahin
führen, bie Berechtigung ber fraglichen Sleuherung überhaupt
gu oerneinen unb bamit bie "Berufung auf § 193 überhaupt gu
beteiligen ; fie roareu aber niemals geeignet, ben @pgeh im @e=
brauche ber im § 193 anerfannten Befugnis gu begrünben, ba
biefer (5jgef$ bei richtigem BerftänbniS beS fßaragrapljen nur barin
gefunben roerben fann, bah berDhäter über jene Befugnis hinaus
bie Sleufferung in ber Sßeife gemacht hat, bah aus ihrer Qortn ober
aus ben Umftänben, unter roeldhen fie gesehen, baS Borhanbenfein
einer Beleibigung heroorgeht. Qft nun groar nicht angunehtnen,
bah unter ben oorliegenben Berhültniffen eine foldhe Ueber=
fdhreitung feftgefteHt merben fönne, fo fönnte fidj hinaus bodh
bie ©traflofigfeit ber angefdhulbigten Steuherung unb fonadh
für baS BeoifionSgericht bie Beranlaffung, in ber ©a<he felbft
ju eittfdheiben, noch nicht fofort ergeben, roeil ber Borridhter
infolge eines BechtSirrtumS bie Qrage, ob bei ber Slngeflagten
bie aus § 193 fliehenbe Bercdhtigung uorhanben mar, nicht
gehörig geprüft unb bemgemäh eine ^eftfteHung bariiber gu
treffen unterlaßen hat, ob bie Slngeflagte an bie Bidjtigfeit
ber oon ihr oorgebradhten Dhatfadhen geglaubt habe. Qm
Innblicf herauf unb ba anbererfeits bie 2tnroenbung beS
Strafgefefces auf bie feftgefteHten Dhatfadhen nicht als gerecht
fertigt erfdheint, mar baS Berufungsurteil, foroeit es bie Be=
ftrafung ber Slngeflagten Äatl). & auSfpricht, nebft ben be=
treffenben Qeftftellungen aufguheben.

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354

(Sntfdjeibungen beä Dberlanbeägericf)tä.

27.

Borausfebungcn ber Berufung o«f § 193 bes St.tö.B. im Itall
uon ^njeigen Itrafbnrer Danblungen bei einer Beljörbe. IHufj
ber Jtnjtigenbe in betreff ber Plaljrljeit ber angejeigten ffijat=
fnitjen fidj in gutem (Glauben befinben? dinflu^ bes Beweg*
grunbes ju ber ^njeige.

Urteil bes Straff, uom 26. 3uni 1889 in ber |t3t.S. bes
3. Bl)- um* B. gegen 3- B. unb beffen Soljn 3. B- t>on in
wegen Beleibigung. (|tum. 198)

Der Angeflagte jung 3. 39. hatte einem Sanbjäger SDtit=
teilung baoon gemacht, bafe fein Bater, ber 9Jtitangeflagte, bett
fjkioatfläger eine .fpanblung habe oornetimen fehen, welche eS
fraglid) mache, ob biefelbe nicht ftrafbar fei. infolge biefer
•Mitteilung fjat ber i'anbjäger nacf>geforfd>t unb auf bem »tat=
hauS in ©egenwart beS Sdjultheifjen ben 3- ®- 8ater, meldet
beit Bejücht feinet ©oljneS betätigte, oernommen. Diefe
Steuerungen ber beiben 3- ®- würben jum ©egenftanb einer
^ßrioatflage wegen beleibigung im Sinne ber „§§ 186 bejro.
187" bes ©t.@.B. gemacht.

Das Berufungsgericht nahm an, eS fei }wat bie bem
ifkioatfläger nadjgefagte, ihn oeräditlich ju machen geeignete
§anblung nicht erweislich, aber auch nicht bargethan, bafj bie
Angeklagten an bie SBahrheit ihres Berichts nicht geglaubt
haben, unb fpradt» oon ber erhobenen Anflage frei. Die Ste»
oifion beS ^rioatflägerS, welche geltenb machte, bah ben Am
geflagten rechtsirrtümlich bet Schuh beS § 193 beS St ©.B.
jugebiüigt worben fei, würbe oerworfen.

Aus ben ©rünben:

Die Ausführungen beS oorigen StidjterS laffen erfennen,
bafj bie ber Anflage unterfteHte Aeufjerung bes Angeflagteu
jung 3 - 8 . als «in Ausübung eines ftaatSbürgerlidjen SledjtS"
— womit zweifellos gemeint ift: junt Schuhe ber allgemeinen
9ie<htSorbnung — gefchehene Anjeige einer oermeintlid) [traf*
baren $anblung bei einem $ur Entgegennahme folrfjer Anzeigen

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B. in ©itaffadjen.

355

berufenen Beamten, bie beS 2lngeflagten alt 33- als 3 eu 9 :
niSabtegung gegenüber non ju ©rfjebungcn in ber gebauten
9tidjtung berufenen Beamten aufgefafjt roirb, unb es ift in
biefer SJuffaffung ein 9ie<htSirrtum nicht ju finben. 93ergeblic^
fudjt bie 9teoifion bie^ mit bem unrichtigen ©afce ju befämpfen,
bah baS ftaat-jbürgerlidje 2lnjeigeredjt non ber Berantroortung
für bie ÜRidjtigfeit ber Behauptung nicht entbinbe ; benn burdj
§ 193 beS St.Ö.B. roirb eben bie Behauptung ober 3Ser=
breitung einer nidjt erroeiSlich roafjren 5©hatfadhe, roenn fte
jur UBahrnehntung berechtigter Sntereffen gefchieljt, gefchiifst,
unb biefer Sdjufc roirb bem nidjt oerfagt, ber eine Sttnjeige
ber gebauten 2lrt macht ober ein 3^ugniS, 10 j e oorliegenb ge=
fdjefjett, ablegt, fobalb jener, roie biefer an bie Siidjtigfeit ber
non ihm befunbeten SThatfadje glaubt. ©ben biefer gute
©laube ber beiben Slngeflagten ift aber non bem norigen
9tidjter feftgefieüt, unb cS ift baher nicht gutreffenb, roenn bie
3tenifion meint, bie ülnfdjauung beS Berufungsgerichts führe
ju ber ßonfequeitj, bah jeber, beffen SDarftellungen non for=
mellen Befeibigungen frei feien, unb gegen roeldjen ber 9tad) :
roeiS, bah feine Slnjeige roiber befferes SBiffen gemadjt roorben,
nicht gelinge, ftrafloS einem Sanbjäger über feinen 9teben=
menfdjen erjcifjlen fönne, roaS er roolle. ©in Bebenfen
gegen bie Beurteilung beS BorberriditerS ift aber auch barin
nicht ju finben, bah er |j a h als mögliche Xriebfeber ber 2lm
jeige unb fdjabenfrohe Befriebigung ber 2litgeflagten als ihre
mögliche Gmpfinbung bei einer -Dtitteilung, roeldhe ben s ^rinat=
Hager in Itnterfudjung unb Strafe bringen unb bamit an ber
©fjre fdhäbigen tonnte, bejeidjnet; benn bieS ift nadh bem
ganjen 3ufammenhang ber oorberridhtlichen SluSfüjjrung nicht
fo ju oerfteljen, bah bie Befriebigung ber ©efiihle beS £affeS
unb ber Schabenfreube ber oon ben ülngeflagten oerfolgte
3roed ihres §anbelnS geroefen, bah hierin bie Sntereffen
gelegen fein tonnen, beten BSafjrneljmung ihre 3Jtitteilungen
haben bienen foHen, fonbern es ift bieS fo aufjufaffen, bah
ber .'pah ber 2tngeflagten für fie ber Beroeggruitb geroefen fein
fönne, fi<h ju einer |>anblung ju entfdjliehen, bie neben bem

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356

6ntfd;eibungen beä OberlanbeSgeri(l)t3.

groecfe bev SBaljrung be3 öffentltdben ^ntcrefjcS jenen perföm
licken ©efü^Ien Söefriebigung ju geroäfjren geeignet fei, unb
e£ ift »on biefer 2 luffaffung be3 ®ad)Derl)alt$ au$, troff bei
fittlid) ^abelnSroerten einer folgen ©efüf)l$befriebigutrg , ber
<Sd)uf) beä § 193 be3 @t.©. s B, mit 9ted)t nid)t uerfagt mor=
ben *). ®aß aber enblid) ber Sorberridjter ju ben feiner $ 8 e=
urteilnng oon ifjm 511 ©ritnb gelegten tfjatfäd)lid)en $eftftellungen
nad) ber »ortiegenben $leroei*lage gelangt ift, ift ber 9iad)=
priifnng be$ 9leoifioit$rid)ter8 entzogen unb roirb bafier oon
ber dteoifion oergeblid) bemängelt.

28.

Bonhubinat.

Sink lanbesredjtlidje , ben Bonhnbinat mit Strafe bebroljenbe
Be|timtnungen mit bem geltenben Beidjsredjt in löiberfprudj ?
Bauer bes Sufammenlebens. — begriff ber Erregung öffentlidjeu
Itergerniffes.

^rt. 14 b. löürttemb. fJolijeifirofgefeties 0 . 27. Bejember 1871.
Urteile bes Straffen, uont 12. San. 1887 gegen Illid). IB. unb
B. U- «on 5. ($t. 340) unb uom 5. Suni 1889 gegen |l- U-
unb Ul. Pt. uon $. (|luin. 152) 2 ).

3n ber burd) baö Urteil be§ Of>erlanbe3gerid)t3 »ont
12. Januar 1887 entfd)iebenen Straffa^e Ijatte bie iHeoifion
gerügt: 2>ie ©trafnorfdirift beö 3lrt. 14 be3 SBürttemb. 1f?olisei=

1) 3u »ergl. u. St. 9t.®. II. Straff. 16. 1. 1880 ; 22. 1. 1884 unb

6. 7. 1886. (Gntfd). I, 80; SRfp. VI, 41; SRfp. VIII, 524.) 91. b. ®.

2) 25aS frühere , mit bem 1. Januar 1*72 aufjer SBirfung ge=
tretene SB. ^3oIijeiftrafgef. »om 2. Dtt. 1839 f)at unter bem Xitel „VII. fjanb*
lungen gegen bie Sittlidfleit" in 9irt. 46 ben Itonfubinat mit Strafe
bebrof)t. 91 rt. 14 bes! nunmehr geltenben 'Ji olijeiftrafgef. nont
27. S e j e irt b e r 1871 („^ierfonen, meiere in fortgefefiter auferefielic^er
„®efd)lecf>tssgemeiti[cf)aft jufammenleben , roerben im galle ber ©rregung
„öffentlichen 2tergerniffeö mit £>aft bebrofjt unb ftnb ju trennen") ift
»ollig gleidjlautenb mit 9lrt. 12 beä GntrourfS biefeö ©efefceä. S)ie 3)1 o>
tioe ju legerem roeifen barnuf Ijin, bafs auö ber Älaffe ber in bem SB.
^ol.=St.=©. »on 1839 unter Xitel VII bebroljten §anblungen bas! 3teicf)ö=

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Ii. in ©traffadjen.

357

ftrafgefe§e3 oom 27. ’&ejember 1871 ftelje mit bem 9iet<fy3=
ftrafgefe^bud) in Sßiberfprud) ; benn burcf) baS Ginfüfjruttg3=
gefefc jum 9i.©t.©.33. fei ba3 bis jutn 1. Qanuat 1872 in

ftrafgefefsbuch in §§ 183. 184. 361. 3*fF- 6 mehrere aufgenommen fjabe,
unb ba& anbere ©eftimmungen jenes StbfcbnittS mit bem 9teid)Sftrafge{ehbuch
nicht oereittbar feien, unb fugen: „2US einjige ©eftimmung auS biefet
„Kategorie non Uebertretungen rourbe bafjer in bem Gntmurf (3trt. 12)
„bie ©trafbeftimmung wegen KontubinatS aufrecht erhalten, übrigens mit
„©efdjränlung auf ben gall eines baburtf) erregten SlergerniffeS , ba eS
„in folgern baS öffentliche ©ittHdjfeitägefüfjl nerlefcenben galt unter Um-
„ftänben mijjlidj wäre, wenn ber ©olijei bie ©efugniS entjogen mürbe,
„gegen ein foldjeS SerhältniS einjufchreiten." (©erlj. b. Kamm. b. äbg.
»on 1870/72 I. ©eilagenbanb ©. 323. 333. 334.) 2) er ©erid>t ber
Quftijgefefc gebung Slommiffion ber Kamm. b. 9lbg. liebt ju-
nächft tjernor, bajj „eine neue ©traffanfiion aud) bejüglid) biefer Ser>
„fehlung gegen bie ©ittlidffeit" (eine ©eftrafung biefer §anblung unter
bem ©ejtdjtSpunft einer ©erfeblung gegen bie 2 itttic^leit) „auS ben bis*
„ber erörternben ©rünben", nämlicb geinäfs § 2 (9(bf. 1) beS GinführungS*
gefefceS jum $.©t.©.©., ftd) als untunlich barfteüe, unb fährt fort:
„^Dagegen fcblägt bie Regierung in 2lrt. 12 beS GntmurfS oor, baS Kon>
„tubinat für ben gall ber Grregung öffentlichen SlergerniffeS
„burch baSfetbe mit ©träfe ju bebrohen. — Unleugbar roäre eS, roie bie
„©lotioe h«oothe6en, fehr mifslid), roenn bie ^olijeibehörben in Grmang*
„lung einer berartigen ©trafbeftimmung an jebem Ginfehreiten geljinbert
„wären, ja eS barf bie SJtöglichleit eines folgen als eine berechtigte
„gorberung beS fittlichen ©efül)lS weiterer Kreife oon ©emeinbeange*
„hörigen bejeidjnet werben. $ie grage ift baher nur, ob ber SanbeS»
„gefehgebung bie SefugitiS, eine folche ©trafbeftimmung ju treffen, juftel)e.
„Siefelbe ift nach Slnfiebt ber Kommiffton ju bejahen. 3nbem nämlich
„baS Konlubinat im gälte beS öffentlichen SlergerniffeS mit ©träfe bebroljt
„wirb, ift fjiefür nicht ber ©efichtSpunlt bet ©erletjung ber
„©ittlichteit mit fortgefehter aufjere helicher ©efchlechtS*
„gemeinfehaft ntafigebenb, in welcher ©ejiehung eine ©traffanftion
„burch bie ©efjanblung ber betr. 'Diaterie im ©t.®.©. auSgefchloffen wäre,
„oi elmehr will baS Konlubinat tebiglich auS bem ©eficljtSpuntt
„einer Uebertretung in ©ejiehung auf bie öffentliche Drb*
„nung, fomit nur, wenn unb infofern ber Shatbeftanb einer ©erlefcung
„biefer leiteten oorliegt, mit ©träfe bebroht werben." SieS ju thun,
fei bie SanbeSgefefcgebung nicht gehinbert, ba baS 9teicf|Sftrafgefefcbu<h
im 29. 9lbfd)nitt (Uebertretungen' unb fomit auch in ben oon ben Ueber=
tretungen roiber ben ©taat unb bie öffentliche Drbnung hanbelnben

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358

©ntfdjeibungen beä DberlanbeägerictitS.

©eltung geroefeue SanbeSjlrafredjt außer fttaft getreten, unb
e3 hübe roeber bie in bern früheren roürtt. ^ol.=©tf.=©ef. nom
2. Ottober 1839 ben Äonfubinat betreffenbe ©trafbeftimmung

§§ 360 - 365 nicht eine erfd£>öpfenbe Bebartblung beabfi tätigt habe. 3Beiter=
bin fagt ber SommiffionSbericbt: „SaS Sorbanbenfein eines öffentlichen
„SlergerniffeS im gatte eineg fionfuMnatö ift eine lebiglicb nach ben Um=
„ftänben beS einjelnen gattS ju beurteilenbeSbatfacbe." (1. cit. ©. 504. 505.)

3n ber Sifcung ber II. Sammet oom 18. Sejemb. 1871
(II. fßrotolottbanb ©. 714 ff.), in roelcber ber Slrt. 12 beS ©ntrourfö jur
Beratung unb Slnnabme gelangte, fprad) ficb nur ein Jtt ebner gegen
ben Slrt. aus, ba ftbon ber § 183 beS St. St. @.33. baS „Söefentlicbe", roaS
in bem fraglichen Slrt. gefagt fei, gebe unb ber ©efidjtSpunlt ber Sßer=
lefcung ber ©ittticbleit eS fei, roelcber bauptfäcblicb in Betracht lomme,
roobei er gegenüber ber Bemerfung beS KommiffionSbericbtS : bah eS
ficb um eine Uebertretung in Begebung auf bie öffentliche Drbnung
banble, betonte, bah ieber fiontubinat, roelcher öffentlich befannt fei, als
©egenftanb beS öffentlichen SlergerniffeS aufgefajjt roerben fönnte unb
nach biefein Slrtifel ju beftrafen fein rottrbe. Ser Ui i t b e r i cf) t e r=
ftatter ber 3iufti}*©efebg.*Sommiffion b°& unter Sejugnahme
auf ben SommiffionSbericbt beroor : eS fei Xbatfrage beS Jonfreten gallS,
roaS ein Sonlubinat mit öffentlicbemätergerniS fei, „ein
„folcheS Sonlubinat ift geroifj nicht jebeS Sonlubinat je., benn baS S o n=
„tubinat als folcheS, ohne bah ba3felbeinbieDeffent=
„lieh I e i t bringt, muh infolge ber Be ft immungenbeS
„SteichSftrafgefehbucheS ftrafloS bleiben; bagegen
„finb eS Sonlubinate, roelche in ihrem Beftanb einen
„folchen ©b«ralter annebnten, bah burch bie 31 r t unb
„Seife ber SluSübung, beS BolljugS unb burch bie
„golgen, roelche fichbaranlnüpfen, ein öffentliches
„2lergerniS, ein ©lanbal in einem gröberem Steife
„oon ©emeinbeangehörigen, unter einer 3Jt e b r j a b l
„oon ^erfonen beroirft roirb. Sie Beibehaltung einer ©traf=
„beftimmung für folcbe gätte bürfte aber boch geroih febr roünfchenSroert
„fein, unb fie roirb ficb jugleid) bejeiefmen laffen als eine gorberung fitt-
„lichen ©efüblS geroiffer Steife oon ©emeinbegenoffen" ; im ©egenfafc ju
§ 183 beS ©t.©.B. , roelcber eine einjelne, ganj beftimmte unjücbtige
fjanblung oorauSfebe, folle nach Stuffaffung ber SJtotioe unb ber Som=
ntiffion bet Sonlubinat fchon bann beftraft roerben tönnen, roenn er
überhaupt ben (oon bem Siebner) bejeichneten ©buratter beS SlergerniffeS
annebme. — Ser Vertreter ber Staatsregierung, SR i s
nifter beS gnnern o. ©cbeurlen, fcblofs ficb „bem an, roaS

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B. in Straffenden.

359

aufrecht erhalten, nod) ein neue« ^artifutargefefc für biefeä
$elift gefd^affen roerben fönnen, jumal bie SJJaterie ber ftraf-
baren .föanblungen roiber bie Sittlidjfeit im 13. 2löfd)nitt beä
2. S'eilä be$ 9f.@t.©.ö. in erfd)öpfenbet unb aulfdjlieftenber
ÜBeife geregelt worben fei nnb bafjer partifularredjtlidjc 33e=
ftimmungen über 9iebenformen ber Ijier beljanbelnben (Eelifte,
wie eine foldje ber Äonfubinat fei, nidjt jur 2lnwenbung ge=
langen fönnen; e$ ergebe fid) aber bie ©traflofigfeit be3
tt'onfubinatä aud) bann, wenn berfelbe lebiglicf) al$ Uebertretung
in töejieljung auf bie öffentliche Drbnung aufgefa&t werbe, ba
bie Materie ber auf bie Verlegung ber öffentlichen Drbnung

„ber ©eridRerftatter bereits gefagt" habe, unb roie3 barauf d'N, bafi ber
im Seicd3ftrafgefe|jbu<d (§ 183) bebrodte Seat auch fedonim biSderigen SBürt<
temberg. ißolijeiftrafgef. Strt. 53 („DeffentlicdeS SlergerniS bur<d unjiicd'
„tige Handlungen ober Sieben") befonberS bedanbett geioefen fei, unb
baß baneben eine ©eftimmung über Ronfubinat (Strt. 46) beftanben fyabe,
rca3 beroeife, bafr jener Seat ben bes ÄonfubinatS niedt in jted fcdliefje.
-- ©on anberer Seite mürben ©eifpiele beS SorliegenS ober StangelS
be3 roefenttieden IdatbefianbmerfmaiS ber ©rregung öffentHcden Slerger*
niffeö gegeben. ©3 mürbe fobann ber auf Slnnadme be 8 ©ntmurfS
Iautenbe KommiffionSantrag angenommen. — 2 )er unter ©ejug auf bie
öefedtüffe ber II. Kammer erftattete, bie Slnnadme be3 Slrt. 12 be3 ©nt*
rourfS empfedlenbe Äommiffion3beri<dt ber Rammet ber
StanbeSderrn S'bt ju biefem Slrtifel feine ©emerfung (©d ber
I. Ramm, oon 1870/72, I Seil. ©b. 0. 157 § 4.) Qn ber 6 i ß u n g
bet I. Kammer ». 23. 2)ej. 1871 mürbe ber fragliche Slrtifel odne
Debatte angenommen. (I. ißrotoloUbanb S. 204.)

Heber bie grage, ob bie ©eftrafung be3 RontubinatS na<d ÄeicdS*
recht 3 U tägig erftdeine, oergl. noed : o. SB a cd t e r , 2). Straft., 0. 507.
St e g e r , $. Sedrb. b. 2). Straft., 4. SlufI , S. 989 ; o. S i 3 j t , Bedrb.
b. 2>. Strfr., 3. SlufI-, S. 393; DISdaufen, Romm. j. St.©.©., 3.
SlufI., Seite 693, Sote 2 (jum XIII. Slbfcdn.); Marburg er, bie Se*
ftrafung beS RonfubinatS in ®eutf^Iano (in o. 2i8}t, Seüf'd- ®b. IV.
S. 499 ff.), roeted Unterer Scdriftftetter ben für ben ©efeßgeber in ©e*
traedt Jommenben ©efndtSpunft d el 'rordebt, baß ber Jtonfubinat bie
Sittenloftgfeü beförbern unb inSbefonbere bie Sichtung oor bem 3nftitut
ber ©de abfedrofieden fönne, baß er alfo bie Sittlüdteit gefädtbe, unb
baß bemnaed bie SeitdSgefeßgebung einer partifularen Strafbrodung auf
ben Ronfubinat niedt präjubijiere. Sl. b. ©.

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360

@ntfdjeibungen be8 D6ertanbe8geri(f)t8.

fid) bejieljenben ftrafbaren Iwnblungen in bem 7. Slbfdjn., be-
jiehunggmeife in bem oon beit Uebertretungen ßanbelnben 29.
Slbfdmitt beg 2. Steile beg 9i.©t.©.V. erfd^öpfenb geregelt fei
unb, wenn eg in ber Slbficbt beg ©efeßgeberg gelegen geraefen
märe, ben Äonfubinat unter bem faum gebacßten ©efidjtgpunfte
5 U beftrafen, berfelbe in bem einen ober anbem Slbfdjmtt feine
©teEung gefunben hätte.

®aä bie Steoifion oerroerfenbe oberlanbeggeridjtliche Urteil
fcßloff ficf> ben Slugführungen beg angegriffenen Verufungg=
urteile ber ©traffammer beg Sanbgeridhtg an, inbetn in
ben ©rünben gefagt mürbe:

®er 3Sorrid)ter J)at unter §inroeig auf bie Sntftehungg=
gefdjicßte beg Slrt. 14 bie Slnroenbbarfeit beg Slrtilelg im roe=
fentlidjen baf)in begrünbet : eg fjabc jroar bag ©trafgefeßbud)
im 13. Slbfdjnitt beg 2. Seilg bie SJtaterie ber ftrafbaren
.fianblungen miber bie ©ittlidfjfeit erfcfjöpfenb unb augfbhliefflid)
geregelt, unb eg fei, roeil eg begügüd^ beg in biefeg fJtedjtggebiet
gehörigen fEeliftg beg ÄonEubinateg fchroeige, anjuneljmen, bafj
bagfelbe nad) ber Slbfic^t beg ©efeßgeberg ftraflog fein foBe,
roonadf) gemäß § 2 beg (Sinführungggefeßeg jurn 3t.©t.©.V.
nicht nur bie früheren biegfäEigen ©trafbeftimmungen alg be=
feitigt anjufeljen feien, fonbent auch für bie gufunft ber
Sanbeggefeßgebung bie Vefugnig ju (Srlaffung ftrafgefeßlidjer
Vorfdhriften für bag ®elift beg ßonfubinatg entzogen fei; eg
beftrafe aber ber Slrt. 14 ben ßonfubinat im ©egenfaß ju
bem benfelben unter ben polijeilicf) ftrafbaren tpanblungen
miber bie ©ittlidjteit aufführenben SB. iPolijeiftrafgefeß oom
2. Dftober 1839 nur bann, roenn baburd) ein öffentlidjeg
Slergernig erregt merbe, fo baß nacf) Slrt. 14, roie bieg auch
burd) bie gefeßgebenben gaftoren jum SlugbrucE gebracht
roorben fei, nid)t mehr ber ©efichtgpunft ber Verleßuttg ber
©ittlicbfeit tnaßgebenb fein foEe, »iclmeßr ber Äonfubinat
lebiglid) aug bem ©efidßtgpunfte einer Uebertretung in 33es
jießung auf bie öffentliche Drbnung mit ©träfe bebroßt merbe;
ba fobantt burcß ben oon ben Verbrechen unb Vergehen miber .
bie öffentliche Drbnung h<wbelnben 7. Slbfchn. beg 2. £eilg

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B. in Sttaffadjen.

361

beS St®. SB., welcher eine SteUje ber »erfchiebenartigften flraf=
baren .jjanblungen in einem gemeinfamen Siaijmen sufammen=
faffe, eine SJlaterie im Sinn beS § 2 beS ©htführungSgefejseS
nicht geregelt roerbe unb auch in bem non ben Uebertretungen
hanbelnben 29. 2lbfd>nitt beS 2. Sleilö beS St.©.33. , beffen
Sßorichriften nur im einseinen als SDtaterien ansufehen feien,
feine entgegenftehenbe SBorfchrift enthalten fei, fo Ejabe bie
SanbeSgefeggebung burdff ben § 2 beS ©inführuitgSgefegeS
nicht gcbinbert fein fönuen, ben Äonfubinat unter ben im 2lrt.
14 aufgefteflten SBorauSfeguitgen als eine ftrafbare $anblung
roiber bie öffentliche Drbnung mit Strafe ju belegen. — S8or=
ftehenbe Segrünbung läjjt nach feiner Seite f>in einen 9techtS=
irrtum erfehen, unb roenn gegen bie hierauf ficb ergebenbe
Annahme, baff ber 3lrt. 14 mit Stecht angcroenbet roorben fei,
öon Seiten ber 33efd>ruerbefül;rer noch eingeroenbet roirb, baß
felbft unter ben gebauten SßorauSfegungen fein Staunt für bie
Grlaffung jener Strafoorfchrift neben bem Strafgefegbud) ge=
geben geroefen fei, roeil le§tere-3 im § 183 eine auSreichenbe
SBeftimmung in ber fraglichen SUchtung getroffen habe, fo er=
roeift fidj auch biefer ©inroanb als hinfällig, ba in § 183 beS
St.®.33. bie öffentlid) jur Schau getragene Unftttlichfeit, an
welcher infolge ber öffentlichen Ülerübung ber betreffenben un=
Süchtigen £ a n b l u n g 2lergerniS genommen roirb , beftraft
roerben fotl, roährenb burch bie Strafbrohung beS 2lrt. 14 ein
unsüchtiges S8 e r h ä 1 1 n i S , welches erft burch fein SBefannU
roerben, burch feine folgen, öffentliches 2lergcrniS erregt, ge=
troffen roerben foH, unb baher bie SSerfchiebenartigfeit beS
Inhalts ber beiben Strafbeftimmungen su bem Schluff beredt*
tigt, baff bie Verlegung ber öffentlichen Orbnung burch fort*
gefegte aujjereheliche ©efdjlechtSgemeinfchaft oon ber im 13.
Slbfchn. beS 2. £eilS beS St.©. 33. geregelten SDfaterie auSge*
fchloffen fei.

Qn bem bie Steoifion ber SSngeflagten oerroerfenbeit ober*
lanbeSgeriöhtlkhen Urteil vom 5. Quni 1889 fagte baS
DberlanbeSgericht bezüglich ber in bem Urteil oom 12. 3«=
nuar 1887 entfdjiebenen grage, bafs es feinen ©runb gefunben

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362

©ntfdjeibungen beä 06 erlanbeägeric§R

habe, oon feiner, in fettem Urteil auSgefprodjenen 2tnfid)t ab=
jugehen. — Bad) ben geftfteHungen beS itt biefer jmeiten
©traffadje angefodjteneit Urteile finb bie beiben Slngeftagten
am 3. gebr. 1889 jufammengejogen unb Ijaben non ba an
biä juttt 15. beffelben ÜRottatS (ben Sag, an.toelchetn in biefer
@ad>e nach oorherigem ©infcfjreiten gegen bie beiben 2 lnge=
flagten eine polijeiliche ©trafoerfiigung ergangen mar)
fammengetoohnt. Sie Beoifion rügte, bafs baS ©efefc für baS
3ufatnmenleben in fortgefefcter außerehelicher ©efd)led)tSge=
meinfcbaft ein 3ufammenleben oon längerer Sauer oorauSfejje,
unb machte außerbetn geltenb, baß meber ber begriff ber
OeffentlidE)feit nod) ber beS StergerniffeS thatfädflid) feftgefteHt
fei. 3n biefer föinjtdjt fprad) fid) baS oberlanbeegeridEjtlic^e
Urteil folgenbennaßen auS: Sie Beoifion überfielt bie Be:
beutung beS feftgeftetlten UmftanbS beS 3 u ? a mm e n 5 i e h enS
ber Slngeflagten, beS BereinigenS jum gemeinfdjaftlidten
nen unb — gang abgefe^en oon beit Umftänben, mit meldjen
bie Sreitnttng ber Slngeflagteit jufammenfäHt — gibt baS ©efeß
feinen 2 lnl)alt für bie 2 lnna£)me, baß bie oon bem oorigett
Bidjter feftgeftelite Sauer beS 3 u ^ ammen f e ' n§ ber
flagten ben begriff beS 3 u f ammcn l e ben§ unb ben ber
§ortf eßutt g, toie fie in bem meljrertoä^nten 3lrt. 14 oor=
auSgefeßt finb, ausfdjließe. — —

Ser BerufuitgSridüer hat aber enblidf mit bem Bieter erfter
Snftanj als, unb jmar „nach bem ©rgebniS ber 3eugenauSfagen",
feftftefjenb angenommen, baß bie 2lngeflagteit burd) biefeS 3 u i a,ni
menleben „öffentliches 2lergerniS gegeben Ijaben", unb aud) biefe
Folgerung, bie für f i betrachtet allerbingS ber Subftan:
5 ierung entbehren mürbe, läßt fid) im 3 ufammenhalt mit bem,
toaS bie in Söegug genommenen ©riinbe beS er ft richterliche»
Urteile fagen, auf eine jureidienbe thatfädjlidje Unterlage jurücf=
fiil)ren. Senn in ben ©riinbeit beS Urteils erfter Qnftanj ift bie
^•eftftellung 3 U finben, baß bie als 3 e»gen oernommetten ©Ijeleute
Beobachtungen bezüglich beS BerhältniffeS ber beiben
2lngeflagten gemadht, unb baff brüte if>erfonen ber Snfnüpfuttg beS
BerhältniffeS ber beiben 2lttgeflagten oorauSgegangene 2Ieuf?er-

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B. in ©hraffa(§en.

363

ungen ber Angeflagten 2Jt. über i^r 3Bof)lgefaHen an bem
Angeflagten 9t. unb weiter Aeufferungen ber 9t.’fcben ßinber
über 3 u f ammen ^^ a f en beiber Angeflagten in einem Vette
gehört hoben. Damit ift aber gegeben, baö Uinftänbe, roelcbe
teils mit ber pflege beS gebauten VerhältniffeS jufammenfallen,
teils, roenn auch »orauSgegangen, ju feiner Aufflärung bienen,
in bie Deffentlid)feit gebrungen unb b e f a n n t
geworben ftnb, unb roenn ferner ber »orige Stiebtet fieb
fo auSbrücft, ba§ „nach bem Ergebnis b e r 3 e u g e n--
auSfagen" AergerniS gegeben (erregt) roorben fei, fo
ntufe in biefem (allerbingS unbeftimmt lautenben) AuSbrud
minbeftenS baS gefunben roerben, baft biefe 3 eu 0 en ^
beren eS, abgefeben »on ber (S^efrait beS Angeflagten 9t., brei
(frembe v fterfonen) roaren , AergerniS genommen
haben, roaS nid)tS anbereS bebeuten fann, als baf? ihnen
baS Verhältnis ber beiben Angeflagten gu einanber, als ein
ber öffentlichen ©ittenorbnung juroiber laufenbeS, jurn Anftof)
gereifte. — Damit ift baS ÜDterfmal ber Erregung öffent=
lieben AergerniffeS ohne erfiebtliöhen StedbtSirrtum feftgefteHt,
unb bie Steoifion irrt, roenn fie, roie aus ihren münblichen
Ausführungen gu entnehmen ift, meint, baf? auch baS t^at=
faßliche Verhalten ber 3ufammenlebenben öffentlich gut ©d&au
getragen fein tnüffe unb baff ber Art. 14 beS iß.©t.©. »om
27. Dej. 1871 »orauSfebe, es fei bei einer u n b e ft i in m t e n
Anjahl »on fßerfonen AergerniS erregt roorben.

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364

Sbljanblung :

XVI.

1. Iibfdjluft eines febensnerftdierungsnertrags ju CSunflen ber
Jrau unb ber ißinber bes Pcrfidjerten.

2. JJaljlutig bet Prämien aus bem gemeinfd)aftlidjen iletmögcn,
folgen i|ieuon.

3. jSedjt bet (Sljefrau an ben Anteilen bet Binber (&.©. § 54
3 . 5.)

4. Ifortfebung bet eljelidjen (Sütergemeinfdjaft. (frinflufj auf bas
ntd)t in ber (Gemein fdjaft begriffene llctmögen ber liinber.

A. (fin Medjtsfall.

DHtgeteUt uitb erörtert oon

DtecbtSanroalt &efj in Ulm.

I. 31m 12. Biai 1863 oerebelidbte ftcb ber Bierbrauer
Bernbarb Berger oon Botteitroeiter mit ber SBilbelmine 2lpp
oon Blaubeuren ; als et;elid)eö ©üteroerbältnis b°tten fie bie
lanbrecbtlidbe (SrrungenfcbaftSgefeHfcbaft eingegangen. Später
erroatbett biefelben baS Brauerei: unb 2BirtfdbaftSamoefen jum
©ngel in Suppingen, D2t. Blaubeuren. 2lm 30. Dftober 1873
üerfid^erte Bernbarb Berger bei ber SKagbeburger Sehender:
fidberungSgcfeUfcbaft fein lieben ju ber Summe oon 5000 fl.,
jablbar nadb bem Xobe beS Berlinerten an feine grau unb
ft'inber, gegen eine oierteljäbrlicbe Brämte oon 36 fl. 58 fr.,
roelcbe je am 1. Januar, 1. Slpril, 1. guli unb 1. Dftober
ju entrichten mar.

2lm 6. ©ejember 1881 errichtete Bembarb Berger, ba-
ntals fd)roer franf unb im Bette liegenb, ein Seftament, in
toelcbem feine ©^efrau unb Äinber als ©rben eingefefst, unb
unter anbernt oerfügt mar, auf fein 2lblebeu „biirfe roeber eine
Siegelung noch gnoentarifation unb ©oentualteilung oorge
nommen roerben, oielmebr fei foldbe ju unterlaffen, bis ent=
toeber feine überlebenbe @b e f rau 'oieber betraten follte, ober
nacbbent baS jiingfte feiner .Hinber bie Bolljäbrigfeit erreicht

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$e&, A. Sin SRedjtöfall.

365

haben unb fobamt ooti irgenb einer Seite bie ©ornabme be=
antragt roerbe. 3Jföge bie Reifung in einem ober anbern
$aKe ftattjufinben höben, fo fei ihr berjenige ©ermögenäftanb
ju ©runbe ju (egen, roeldjer fid) jur 3^it ber ©ornabme be3
©efcbäfte ergeben roerbe." ferner roar in bem Xeftament be=
ftimmt, baff bie übertebenbe (S^efrau ba* 9tubniefiung3= unb
ba3 ©erfügung3:fRed)t über ba3 oorbanbene gemeinfcbaftlicbe
Vermögen höben foQ, mit ber ©infdbränfung, baf? bei etroaigen
©eräufferungen ober ©elnftungen ber Siegenfdjaften bie
ftimmung ber Äinber, refp. be3 ißf(eger3 berfelben, nötig fein
foüe. ®ie l'ebenäoerficberung roar im Xeftament nirgenbss er=
roäbnt.

9lm 25. Xejember 1881 ftarb ©ernbarb ©erger unb
binterliefj a(3 gefefjlicbe Grben feine SBittroe SBilbelmine, geb.
2(pp, unb fünf Äinber, nämlid):

©ernbarb, geboren am 29. ffebruar 1864,

Äarl „ „ 30. Januar 1865,

ÜDfarie „ „ 28. Januar 1866,

äßilbelmine „ „ 5. Januar 1869,

grieberife „ „ 17. 9Jtai 1877.

3(nt 29. Xejember 1881 fanb bie ©ertaffenfcbaftsoer-
banblung oor bem ©eridbt3=9totar unb 2Baifengerid)t ju Sup*
pingen ftatt, bei roeldber bie Sßittroe unb bie Atinber bes f ©erger,
refp. bereu ©ormunb, ba3 oorbanbene Xeftament anerfannten,
bie ßrbfcbaft unbebingt autraten unb um Unterlaffung ber '
3noentur unb Leitung baten, unb ba3 SBaifengericbt be=
fc^lofj , biefcm 2littrage ftattjugeben unb rocgen ber 3ln=
fpriidbe ber Atinber ©ormerfuttg in ber befonberen -f>fleg=
fd)aft«tabeQe 3 u machen. Xer Üeben3t>erfidberung unb be3 au3
berfelben angefallenen ©etrag3 gefdbab auch bei biefer ©er*
banblung feine ©rroabnung. 2lber am gleichen Xage, am
29. Xejentber 1881, ftellte ba3 @erid)t3notariat in ©laubeuren
s Jf a m e n 3 ber £ e i l u n g 3 b e b ö r b e in Suppingen
Urfunbe au3, „bafe ©ernbarb ©erger am 25. Xejember 1881
geftorben ift unb baf? ber Söittroe beffelben, geb. 31pp, ohne
9lnftanb bie ©erfid;erung3fumme au3besablt roerben fann;"
^atyrbütier b. SBftrttanbfl. 11. S. 24

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366

äl&banblung :

am 10. 3> anuar 1882 erhielt hierauf gegen biefe Urfunbe bie
genannte Söittroe ben betrag ber Sebensoerfidberung-Sfumtne
mit 8418 ffllt 53 ißfg. auSbejablt unb ftellte hierüber üuit=
tung au3. Sltebalb hierauf mürbe in bie befonbere ©flegfd)aft4=
tabette babin ©ormertung gemalt, baß Stuffdbub ber ©oentual--
teilung ftattgefunben t)abe unb ber ©etrag be3 unoerftdberten
©ermögens ber Äinber unauSgefdbieben geblieben fei ; ein ©in-
trag in bie allgemeine ©flegfd;aft3tabelle erfolgte nicht.

Stuf ben ©runb alles beffen btieb baS gefamte oon ©ern=
barb ©erger t)intertaffene ©ermögen unb ber ©etrag ber Se=
benSoerfidjerungSfumme im ©efiße, ©ermaltung unb Siuß-
nießung ber SBittroe SBilbelmine ©erger, bis gegen biefe am
15. SJtai 1888 baS ftonturSoerfabren eingeteitet mürbe, unb
nunmehr auf Sintrag beä ÄonfurSoerroalterS gemäß § 14 ber
ÄonfurSorbnung am 12. Quni 1888 uor bem ©ericbtSnotariat
unb SBaifengeridjt ju ©uppingen bie nadbträglidfe 9luSeinanber=
feßung ber ehelichen @rrungenf<baftSgefellf<baft erfolgte, roobei
ber ©ermögenSftanb ju ©runb gelegt rourbe, melden b as oont
ÄonfurSoerroalter errichtete Qnoentar auSroieS.

®ie ©ermögenSauSeinanberfejjung ergab :

a. , baß bie ©ojialfdbulben . . . . SDW. 61 040. 56 «ßfg.,

bagegen bas ro^e ©rrungcnfchaftS*

oermögen nur „ 42 762. 56 „

betrage, unb fomit eine ©inbuße oon . 3Jtf. 18278. — ipfg.
oorbanben fei, unb

b. , baß, inbem bie eine |>älfte biefer ©inbuße bem f ©be^
mann, refp. nun feinen ©rben, unb bie anbere |>älfte ber
SBittroe beffelben jur Saft gefdfiriebcn unb bann je mit ben
©onbergutSanfpriicben ber beibcn ©begatten an baS oorljanbene
©efamtoermögcn oergltdjen rourbe, bei bem oerftorbenen ©be-
gatten, refp. feinen ©rben nun eine ©ermögenSun 3 ulänglicbfeit
oon 2Jt£. 4953. 89 ifJfg. unb bei ber SBittroe, refp. nun bereit
StonfurSmaffe eine fotdje oon SKf. 4700. 39 ißfg. oorliege.
©ei ben ©eiben roirb aber fdjjließlidb bie ©ermögenSunjuläng*
licbteit fid) nodb oiel größer enoeifett, weil oorausficbtlidb bie
im ^noentar beS ÄtonfurSoerroalterS angenommene 2BertSan=

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§efj, A. ®in StedjtSfatt. 367

fdjläge bet ©rrungenfdjaftSfaljrniS unb Siegenfdjaften nidjt er=
löft roerben roerben.

II. 'Die fünf ßinbet bes f Sernfjarb Serger matten
ttun geltenb, ba& bie auf Ableben bes Serger jur 2tuSbe-
äaljfung gefotnmene SebenS»erfidjerungSfumme feinerjeit nidbt
Seftanbteil bes EtadjlaffeS beS f Serger, fonbern fofort eigenes
Vermögen bet »erneuerten $erfonen, unb baf?, inbem bie
2Bittroe bie Summe aEein in ©mpfang genommen unb bemalten
^abe, alfo audj ben roeitauS größeren Deil, melier ben Ambern
jufief, bie Eßittroe Sdjulbneriit berfelben geroorben fei. 3luf
©runb beffen forbetn jeßt bie Minber burdj iljren Vertreter
a(S ÄonhirSgläubtger im Aionfurfe ber EEutter ßrfaß ber auf
fte gefaEenen fünf SedjSteile ber SerfidjerungSfumme, atfo
beS SetragS non 5Dlf. 7051. 45 if5fg. unb fte beanfprudjen
für biefe iljre gorberung ein Sorredjt gernäfj § 54 3iff- 5
ber ÄonfutSorbnung. Ob eine foldje gorberuitg nadj ©runb,
Setrag unb Sorredjt ben Äiijbern juftefje, unb eoentueE ob
unb roeldje ©egenforberung etroa ben StonfurSgtäubigern gegen
bie Äinber jufteljt, bieS ift bie fidj ergebenbe Streit* unb
9ie<^tsS=5ra0e.

III. 3 ur Seantroortung berfelben foEen bie nadjfteljenbcn
(Srörterungen bienen:

1. Die Eiedjtslefjrer unb bie Eledjtsfpredjung uitfereS
DbertanbeSgeridjtS ftimmen fd^on feit Sängern barin überein,
bafj, roenn ein SebenSnerfidjerungSoertrag abgefcfjloffen unb
»on betn SerfidjerungSneljmer Riebet bebungen roirb, eS foEe bei
feinem Stbleben bie SerfidjerungSfutnme an eine ober mehrere
»on iljm bejeidjnete beftimmte S« r fonen auSbejafjtt roerben, unb
roenn berfelbe biefe Verfügung »or feinem Slbleben nidjt ge=
änbert Ijat, ein Vertrag ju ©unften jener brüten ifßerfonen
»erliegt, aus roeldbem ben Seßteren junäcfjft jroar nur ein
fadjlidj unb jeitlidj bebingteS, bei Ülbleben bes SerfidjerungS*
neljmerS aber fofort »oEroirffameS felbftftänbigeS Eledjt auf
bie SebenöoerfidjerungSfumme erroädjft, unb bafj baljer in einem
foldjen $aEe fie, nidjt aber etroa bie Eladjlafjmaffe beS Ser*
fidjerungSneljmerS, ober im fyaEe ber ÄonfurSeröffnung gegen

24*

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368

&6$anblung :

ben Ulad^Iafe bie 5?a<f>laf?gläubiger beffelben, ben ßlagegnfprud)
auf bie Slulbeaaljlung ber SBerftdjerunglfumme Ijaben J ).

®al Urteil bei Steid)!gerid)tl nom 25. Februar 1880 *)
ift in einem galt ergangen, roo gerabe aucE) bie £eben!»er=
fidjerung non einem (Seemann au ©unften feiner grau
unb Jtinber abgefdjloffen roorben mar, unb in bemfelben
erfannt, bafj mit 2tbleben bei Verfidjerunglitelpner! ba! gor=
berunglrecf)t auf bie S3erfidjerung!fumme für bie grau unb
Äinber erroadjfen roat, nicht aber für befjeu Erben, unb baß
bal)er bie Verftdjerunglfumme nid)t jum Dtadjlaß bei El;e=
mannl gehöre unb non ben Vadflafegläubigern in Angriff ge=
nommen roerben fönne. ©emgentäfj muff benn aud) in bem
oorliegenbem gälte meine! Erachten! angenommen unb bem
Vertreter ber Ä'iitber jugeftanben roerben, baff auf 2tbleben
bei Verger bie SBittroe unb Äinber beffelben einen unmittel=
baren felbftftänbigen Stnfprudj auf Stulbeaafjtung ber Vcr=
ftdjerunglfumme Ratten, unb biefe batjcr nid)t jum 2tad)laffe
bei f Verger gehörte, fonbern ben ©egenftanb eine! ©onber?,
refp. Eigenuermögen! bilbete, roeldje! ber ÜBittroe unb ben
Itinbern neben unb oljne 3ufantnten^ang mit ifjren Eigentum!:,
refp. Erbanteiten an bem bei 2tbleben bei '.Berger fd>on nor=
tjanben geroefen beiberfeitigen Vermögen ber Eheleute erroacf)=
fen roar.

2. 9ted)tllef)rer unb bie 3ted)t!fpred)ung fiitb aud) barin
einig : roenn Eheleute in ber Errungenfctiaftlgemeinfdjaft gelebt
Ijaben unb bei 2Ibleben bei einen Ehegatten Itinber au! ber
El;e oorljanben finb, eine Eoentuatteilung aber nun nid)t uors
genommen roirb, fonbern bi! auf SBeitere! ba! ©efamtoer=
mögen im Vefifje unb Verwaltung bei iiberlcbcnben Ehegatten
bleibt, unter ber Vereinbarung, bafr berfenige Vermögenlftanb,
roeldjer fid) jur 3«it ber einftigen Teilung barlegen roiirbe,

1) SlUnbfdjeib, Sef)rb. b. 33anb. 9t S3b. II § 316 9tote 15, SBiirtt.
2trtf|iu 31b. XI 11 ©. 433 u. ff. Qaijrb. 5 toiirtt. 9ted)t4pflege 31b. 1, © 32,
Sntfrf). b. 9ieidf)8ger. 93b. I, ©. 188 u. ff. unb 379 u. ff., 33b XI, ©. 174,
unb 31b. XVI. ©. 126 u. ff.

2 ) Sntfä. beffelben 31b. I, ©. 188.

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.fjefi, A. 6in Redjtäfall.

369

bie ©runblage berfelben bilben folle, fo entfteßt fjieburdf» eine
Vermögensgemeinfdhaft jioifc^en betn iiberlebenben ©begatten
unb ben Rinbern. ®iefe ©emeinfchaft erftrecft fidb jebodß nur
auf baSjenige Vermögen, welches bie Seeleute in bie ©he ge=
bracht ober toährenb ber ©he errungen Ratten, unb ba3 nun
infolge be£ 2 tbleben$ be3 einen ©Regatten unb be3 tjiebnrd)
eröffneten ©rbgange? teilroeife in ba$ SJiiteigentum ber Rinber
übergegangen war. Vermögen bagegen, welche^ bie Rinber
ohne 3 ll f a,nmen b atl 0 ^iemit au3 irgenb welchem 9fed)t3titel
bei 2 lbleben be$ oerftorbenen GlternteilS fdßon eigen befallen
ober nachher erwerben, fällt nicht in bie burdß ben 2 lufiöbub
ber ©oentualteilung unb bie erwähnte Vereinbarung gefdhaffene
©emeinfcßaft ] ).

2 lu$ allgemeinen iHechtsgrunbfäßen folgt jebodß, baß au3=
nahtnSweife au<h foldjeS Vermögen, welche^ bie 5finber fcfjon
oor 2 lbleben il)re^ oerftorbenen Glternteilsi eigen befaßen ober
nachher unabhängig oon ber burdß ben 2 luffcf)ub ber ©oentuaU
teiluitg entftanbenen ©etneinfdßaftSmaffe erwerben, in biefe mit
hinein bezogen werben fatm, wenn bie£ entweber ber oer=
ftorbene ©Iternteil mit redlicher SBirffantfeit leßtwillig oer-
fügen tonnte unb oerfügt hat ober ber überlebenbe ©Iternteil
unb bie Rinber, refp. beren Vertreter in gefeßlidß ftatthafter
Weife oereinbaren. |)ienach unb nadh bem oorftehenb unter
3 iff. 1 2 luSgefül)rten ift in bem oorliegenben #alle betn Ver-
treter ber Rinber auch ba$ jusugeben, baß ber benfelben bei
2lblebett ißre-S Vaters an bie l'ebenSoerficheriingsfumme suge=
fatlene Vetrag nicht ju bem burdh ben 2 luffcßub ber ©oentual=
teilung gebilbeten ©emeinfchaftSoertnügen gehörte unb 311 bent=
felben oon ber fDhitter erhoben werben burfte, es wäre beim,
baß bieS oon bem oerftorbenen Vater leßtwillig oerfiigt werben
tonnte unb würbe, ober bie Vlntter unb bie Rinber bieferhalb
in gefehlter Weife iibereingefomtnen wären.

1) ®erber, beutfcf). ißriDatrecf)t § 236, 9tote 3. Stein=®ofjl, Sßiirtt.
®rbr. S 242, Rufätje Seite 278 u. ff. ^öofcfjer, 3eitfc^r. TV Seite 165,
VII S. 35 u. ff. unb 289 u. ff. unb XXVI S. 4 u. ff. SSJürtt. 3trcf)io
iüb. 12, ®. 259 unb 359

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370

Slbtianbtung :

3 . 9 lun f)at aEerbing« ber f Berger in feinem SEeftament
augeorbnct, e« folle bei einer fiinftigen Steilung berjeitige Ber=
mögen«ftanb 3U grunbe gelegt werben, welcher fich zur $eit
ber Bornahme be« ©efd)äft« ergeben werbe. @« liegt zwar,
jumal ba Berger bei (Errichtung be« Steftament« fdjon franf
war unb halb barauf ftarb, nahe, 311 oermuten, baff 'Berger
bamal« auch an bie feiner SBittwe unb feinen fiitibern attfah
lenbe £eben«oerfi<herung«fumme gebaut h at unb vielleicht
meinte, e« werbe bie erwähnte oon ihm lefstwiEig getroffene
Verfügung fiel) aud) auf bie 8eben«oerficherung«fumme er^
ftrecfen. @« ift auch unzweifelhaft, baff, wie ber f Berger
befugt war, unter Sebenben über ba« Jiecht auf bie bei feinem
2lbleben au«zubezahlenbe 2eben«oerficherung«fumme unbebingt
3U verfügen, unb fogar bie Beftimmung, baff foldje feiner
SBittwe unb feinen Üinbern zufaEen foEe, beliebig 511 änbern
ober aufzuheben ’), ebenfo berfelbe auch berechtigt war, wegen
ber nach feinem 2lbleben ber SBittwe unb beu ßinbern an=
faflenben 2eben«oerfid;erung«fumme bezüglidh bereu bereinftiger
Teilung unb Bermattung le^twiEige Beftimmungen zu treffen,
unb e$ ift auch gefejjlich einem Steftcerer geftattet, feinen
(Erben berlei Sluflagen 3U machen 2 ), felbftoerftänblid; fofern
fie nur nid>t gegen ©efefc unb Sitte oerftofien unb hieburch
in«befonbere nicht ber $fli<htteil«anfpru<h verlebt wirb.

Mein e§ liegen leinerlei beftimmte Mjeigen, welche über
ben Ärei« menfchlidjer Bermutung huuui«gehen, bafür oor,
bah ber f Berger bei ©rridjtung feine« Sleftament« aud) wirb
lidh an bie auf fein Mleben anfaEenbe üebensoerfichetung«:
fumme nur gebaut hübe. (S« h°t jebenfaü« ein SBiUe be«
Berger, baff and) bie £eben«oerficherung«fumme zu bem 3 tadh-
laffe beigesogen unb mit biefent, wie ba« übrige bei feinem
Mleben oorljanbene beiberfeitige Bermögen ber (Ehegatten, erft
eoentueE fpäter zur Teilung fommen foE, im fEeftament einen

1) SBürtt. 3lr$ii> a. a. D. u. 8b. XVI, ©. 28. 8b. XX. ©. 178.
©ntfdj. be« 9teicf)«ger. a. a. D.

2) 1. 1. § 3. D. 27, 2, unb 1. 8. § 6. D. 28. 7.

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§ e p , A. ®in Stec^töfall.

371

beflimmten äuSbrucf überall nidftt gefunben. 3m Deftament
felbft ift bie ÜebenSoerficfterung überhaupt nicftt ermähnt, unb
maS bie Verfügung in bemielben anbelangt, baft bei einer
fünftigen Teilung berjenige föermögenSftanb ju ©runbe gelegt
werben folle, melier fidft jur 3 e <* ber 93ornaftme beS ©efcftäfts
ergeben werbe, io fann hierunter nach bcm ganjen 3ufammen=
hange nur bie nadftträglicft oorjuneftmenbe „Goentualteilung"
nerflanben werben, bereu 2luffcftub unmittelbar in bem (Safte
norfter angeorbnet ift, unb welche gemeinhin nur bie oorläufige
Berechnung unb äiffermäftige geftfteHung ber 2lnteile beS über-
lebenben Gftegatten unb ber Äinber an bem 'Jtacfttaft beS oor=
»erftorbenen Gftegatten nad) 2luSfcfteibung alles beffen, was
nicftt ju biefem fJiacftlaffe gehört, jum ©egenjtanb unb 3>®ecf ftat ’).

Ueberftaupt ift nad) bem ganjen 2Bortlaut ber fraglichen
Verfügung im iEeftament anjunefttncn, baff burd) biefelbe oftne
alle weiteren ’Jlebenjwede einfach ber 2luffcftub ber Goentuab
teilung in ber SBeife, wie fte in 2lrt. 36 beS StotariatSgefefteS
oorgefdjrieben, refp. jugelaffen unb allgemein üblieft ift, ange=
orbnet werben wollte ; eS ift biefe 3lnnaftme um fo begrünbeter,
als unterteilt werben fann, baft jur 3 e ^ ber DeftamentSer:
riefttung ber fEeftierer felbft fo wenig als ber -EeftamentSner-
faffer fid) ©ebanfen über bie grage gemaeftt ftaben werben, ob
bie SebenSoerficfterungSfumme ju bem Stacftlaffe beS Grlteren
geftören werbe ober nieftt, unb baft fie beSftalb ftiewegen aueft
feine befonbere Beftimmung im fEeftamente für notwenbig er-
aefttet ftabett werben.

4. 2ludft bafiir feftlt eS an jeber Sinnige, baft äroifeften
ber SBittwe beS f Söerger unb ihren Äinbern, refp. bereu
Pfleger ausbriicflicft ober ftiüfdjweigenb ein Uebereinfomnten
ju ©tanbe gefontmen märe, eS folle bie SebenSoerfidfterungS-
fumrne in bie BermÖgenSgemeinfcftaft einbejogen werben, melcfte
jwifchen ihnen buröft ben 2luffcftub ber Goentualteilung ge=
feftaffen würbe. Die BerlaffenfcftaftSnerftanblung tftut ber
SebenSoerficfterungSfutmne feine Grwäftnung unb aud) fonftige

1; @iein=.fjoI)l a. a. § 314 u. ff.

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372 2l6f)anblung :

3Xften ergeben über ein foldiel Uebereinfommen nicE)tl. T>ev
ÜBitte, ein folcE>e<S Uebereinfommen ju treffen, fjätte jur Vor=
aulfeßung unb Veranlaffung gehabt fjaben iniiffen, baff bie
aSMttiue unb ber pfleget ber Kinber, foroie aud) bie ÜEeilungls
beerbe fiel) überhaupt beffen beroufft geroejen mären, baff bie
£ebeuluerftd)erunglfumme nid)t jum erhüben Vadfjlaffe bei
f Verger gehöre, roeldier fcfion all foldfer otme befonbere
Vereinbarung in bie burdj 9Iuffcf)ub ber ßnentualteilung ge=
fdjaffene Vermögenlgemeinfdjaft ju fallen l;atte, fonbern ein
©onberoertnögen, refp. (Sigenoermögen ber
SBittroe unb ftinber bilbe. ©I roaren aber offenbar fo
roenig bie SBittroe unb ber Pfleger ber Üinber, roie bie £eilungl=
befjörbe fiel) beffen irgenbroie beroufft, vielmehr fprictjt bie ganje
(Sachlage bafiir, baff alle Seite baoon aulgingen, bie £ebeitl=
oerfidierunglfumme gehöre all ein 3uroad)l ju bem oorl)anbe=
nen beiberfeitigen elielidjen Vermögen, refp. bem Vadjlaffe bei
f Verger, bilbe redjtlid) einen Veftanbteil beffelben unb fei
ba^er in bie burd) ben 2luffd)ub ber ©oentualteilung gefdfjaffene
Vermögenlgemeinfd)aft, in bie fogenannte fortgefefcte ©rrungen;
fd)aftlgefeHfd)aft, einsubejieljen. StnbernfaUl hätte bie £eilungl=
beböcbe unb ber Pfleger nacf) ben beftebenben gefe&lidjeit Vor=
fdfrifteu junäd)ft ben Slnteil ber fiinber an ber £ebenloer=
ftdierunglfumtne all ein befonberel ©igenoermögen berfelben
feftftetlen laffen unb bann für bie gefe&liclie «Sidjerftetlung
beffelben feitenl ber ÜJlutter, in beren gefe^lidb geittidj be=
fdjränfte tRutjniejjung unb Verroaltung el ju überroeifen
mar ‘), forgen miiffen 2 ) ; ober, wenn ber Pfleger unter Ver=
jidit auf ©i<berftetlung biefel befoubern ©igenoermögeitl ber
Äinber baffelbe nidbt in bie gefeftlidje Verroaltung ber ÜDiutter
geben, fonbern in bie burd) ben Sluffdjub ber ©oentualteilung
gefdjaffene Vermögenlgemeinfdjaft mit einbejiefien laffen roollte,
fo tjätte berfelbe biel nur gegen Vefdjlufjfaffung unb ©eitel):
migung ber Seilung^, refp. Vortuunbfd)aftl=Vel)örbe ttjun biirfcit,

1) Sang, ißerf.*9i § 84.

2) Sang a. a. D. ©. 618 u. ff. nergt. mit ©eite 512 u. 584. ®etf.
©ad)enr. 33b. II § 109 3tote 26 b unb 27 a.

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.£>e|j, A. 6in StecßtSfalt.

373

wegen ber hierin gelegenen Veräußerung, refp. wefentlicßcn
Veräußerung ber iHec^te ber Aiinber bcjiiglicß ißreö ©igenoer:
mögend unb ber bamit nerbunbenen Uebernaßme ber ©efaßr,
baß folcfjed burcß eine fünftige Einbuße ganj ober teilroerfe
oerloren geße *).

©3 ift aber weber ber 2litteil ber Atinber an ber Seben3=
oerficßerungSfummc au^gefdjieben, nocß berfelbe als ein be=
fonbereS ©igenoertnögen berfelbett ficßer geftellt, nocß feitenS
ber SEeilung$= unb VonnuubfdjaftSbeßörbe ein Vefcßluß bariiber
gefaßt toorben, baß ber Vtutter ber Atinber bie SicßerßeitS:
leiftung für basfelbe erlaffen unb es, anftatt in beren gefeß=
ließe 'Jlußnießung unb Verwaltung überwiefen ju werben, in
bie burdß ben 2luffcßub ber ©oentualteilung gefeßaffene Ver=
mögenSgemeinfdßaft einbejogen werben biirfe; unb boeß muß
angenommen werben, baß aße^ bieö non ben Veßörben unb
bem Pfleger pflichtgemäß gefeßeßen wäre, wenn fie unb bie
Vlutter ftdß ber recßtlidßcn ©igenfdjaft beS 2lnteils ber Aiinber
an ber SebenSoerficßerungSfumme als eines befonberen ©igen=
guts berfelben bewußt gemefen wären, unb nidßt oielmeßr in
ber Vieinung geßanbelt ßätten, es bilbe bie 2ebenSoerficßerung*=
fumme einen Veftanbteil beS oorßanbenen gemeinfdßaftlicßen
©ßeoermögenS, refp. beS StacßlaffeS beS f Verger unb geßöre
beSßalb $u bem infolge bes fKuffdßubS ber ©oentualteilung im
Vefiße, Verwaltung unb 'Jlußitießung ber SBittwe oerbleibenben
©emeinfeßaftsoermögen. 2)aß bem fo ift unb baß arnß tßat=
fäcßlicß bie SebenSoerficßeruttgSfumme in bie fogenannte fort:
gefeßte ©rrungenicßaftSgenteinfcßaft einbejogeit würbe, bieS be=
weift aueß ber llmftanb, baß in ber außerorbentlicßen ^fleg=
fdßaftStabeHe nur ber Üluffcßub ber ©oentualteilung mit bem
Votierten oorgemerft würbe, ber Vetrag beS unoerfießerten
Vermögens ber Atiuber fei unauSgemittelt geblieben, nid)t aber
aueß, was anberttfallS ßätte gefeßeßen müffett, ber 2lnfall,
©runb unb Vetrag eines ben Atinbern angefallenen unb in

1) Sang, ©adffent. § 169, 9iote 26a. ®erf. ^erf.=SRed)t. § 101,

374 Slbßanblung:

gefeßlicfjer SBerwaltung unb 'Jlußnießung ber 9J?utter gebliebenen
(Sigenoermögenö ').

(Sbenfo fteßt fjiemit in lieberein ftimntung unb bient weiter
jum SBeweife obiger Sßatfadße ber llmftanb, baß, obwohl bie
i?eben3oerfid)erung auf ben 9lamen ber grau unb Äinber be3
f 33erger lautete, unb baßer e3 jur (Srljebung ber fieben-Soer*
fidjerungSfumme burcf) bie 9J?utter gegenüber ber £eben3oer=
ficßerungSgeieflfcbaft nur ber guftimmung be3 Pfleger? ber
Äinber unter geeigneter Seurfunbung feitenS ber 3Sortnunb=
fdjaftsbeßörbe beburfte, bennod) in unmittelbarem 2lnfd)luße
an bie 33erßanblung wegen 9Iuffcf)ub3 ber ©oentualteilung
uom 29. Sejember 1881 unb am gleidjen Sage ber ©ericßt3=
notar 91 a m e n 3 ber Seilungäbeßörbe bie SHeredjtigung
ber Sßittwe Berger jur ©mpfangnaßme ber Seben§oerftd)erung3=
fumtne beurlunbete, bie Seilunglbeßörbe aber mit biefer gar
nidjtS su tbun ßatte, außer eben wenn fie als ein 33eftanb=
teil be3 oorfjanbenen gemeinfdßaftlidjen Vermögen«, refp. be3
9tad)laffe3 be3 f Berger su betrauten war unb angefeljen
würbe. @3 muß bemnacß angenommen werben, baß ber @e=
ridjtSnotar, refp. bie SeilungSbeßörbe bie ^Berechtigung ber
Söittme s«r ©mpfangnaßme nur be3ßalb beurfunben wollte
unb beurfunbet ßat, weil aUerfeitS bie 2eben3oerficberung3=
fumme al3 ein Seil be3 uorßanbenen Vermögens, refp. 9tad)=
laffe3 be3 f 33erger unb alfo audj ber snnfdjen ber ÜBittwe
unb ben Äinbern fortgefeßten 23ermögen3gemeinfd)aft angefeßen
würbe, unb wegen be3 riicffidjtlidj biefer ber Sßittwe su=
fteßenben 9SerwaItung3= unb 9lußnießung3redjte3, unb baß bie
2Bütwe audj nur auf © r u n b folgen 9t e dj t e 3 unb
fiir bie fortgefeßte 58ermögen3gemeinfdjaft ba3
ffielb ergeben wollte unb erhoben ßat. <53 fann alfo bem
Vertreter ber Äinber in ber »on iljm gemeinten ÜBeife nidjt
Sugegeben werben, baß bie SBittwe 93erger bie 2eben3oer=
fidjerung-ifumme allein in (Smpfang genommen unb
be ßalten ßabe, e3 ift pielmeßt mit aEem ©runbe su

1) 9!otariat3gefe|} Strt. 43. Sang. $erj =91 S. 628 u. 630.

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§efi, A. ®in 9te<bt4faU.

375

unterteilen uub muf? behauptet roerben, bafi fie ben betrag
betfelben aU Serroalterin bet bur<h ben 9luffd)ub
ber ©uentualteüung fortgefebten, refp. gefchaffenen Ser-,
mögen-igemeinfchaft fiir biefe erhoben h°t, jutnal ba auch
überall feine Sinnige bafiir oortiegt unb ber Vertreter ber
Äinber e$ auch felbft nicht behauptet, baf? bie Sßittroe Berger
ben erhobenen Setrag ber &ebens»erfi<herungefumme gan.f ober
teifmeife ju anbern 3 rocc f en / ol3 benjenigen ber Sermögen$=
gemeinfchaft mit ihren ftinbern, »erroenbet höbe.

5. £a nach ben bisherigen 2Iu3fiihrungen ber ülnteil ber
ßinber bc$ f Serger an ber BebenSoerficherungSfumme ein
©igenoenitögen berfelben mar, ba foldjeS aber nicht gegen
Sicherheit'Sieiftung in ben Sefib unb Sernmltung ber Slutter
gegeben, fonbern ohne eine foldie ©icherheitsleiftung unb ohne
fltechtsgrunb in bie für fie mit ihrer SJiutter rücffid)tfid) beS
9?adf)laffe3 ihres SaterS fortgcfebte ©emeinfcfiaft übertaffen
unb einbejogen mürbe, unb ba bie$ nur infolge eines lieber:
fehenS unb SerfäutnniffeS be$ Pflegers unb ber XeilungS:, refp.
Sormunbfchaft^Sehörbe gefchefjen tonnte unb hieburd) jene
Öemeinfchaft unberechtigter SBeife bereichert mürbe, bie SinbU
fation bes erhobenen ©elbbetragS felbft aber fegt nicht mehr
mögtid) ift, fo hoben bie Äinber atterbingS einen 9ied)tSanfprucb
auf ©rfab, roelchen fie jefct mittetft einer Monbiftion unb eoen:
tuet! auch mit ber Ablage auf SBiebereiitfebung in ben »origen
©tanb gettenb machen fönnen *).

Safe bie Äinber baburdh »erlebt mürben, bafs ihr Slnteit
an ber BebenSoerficherungSfumtne nicht als ihr ©igenoermögen
in bie jeitlid) nur befchränfte Subniefjung ber SDtutter unb
blof? gegen ©idjerheitSleiftung feilend berfelben in foldhe ge=
geben, fonbern ohne SidherheitSleiftung in bie bie .Kinber
»iel mehr gefährbenbe fortgefe^te SermögenSgemeinfdbaft ein:
beäogen mürbe, bieS bebarf feiner roeiteren Ausführung. 2lud)

1) Sang, ^5erf.=9tecf|t § 101 9tote 12 u. ff. nergl. mit § 6 Diote 21
u. ff. Sang, Sadjettr. § 59, 9tote 16, 2ßinbfdjeib’4 '}Janb.=9tedjt § 422 bi$
424, u. 444.

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376

9(b!)anblung :

ftnb bie errechnten StehtSmittel noh niht uerjäljrt, ba baä
erftgenannte für bie Äinber erft burcf) fünfjfäljrtgeS 8d)roeigen
berfelben nah erlangter SoHfäfirigteit nerloren ginge, unb baS
anbere erft nah oier Qaljrcn ooit erlangter Solljälfrigfeit an
non benfelben niht mefjr gebrauht roerben tonnte '), baä äl=
tefte ber Äinber aber erft im 3af)re 1864 geboren ift.

®er ©rfafcanfpruh ber .Siinber fte^t aber benfelben junähft,
ba nah bem fhon 2luSgefii£)rten bie 9)?utter ben Slnteil ber
Äinber an ber SebenSoerfidjerungsfumme niht für fih, fonbern
für bie be.uiglih bes 97acf)Iaffe5 beS f Serger fortgefefste Ser=
mügenSgemeinfcbaft unb auf ©runb beS il)r ri'ictfihtlih biefer
jufteljenben SerroaltungsrehtS erhoben unb in biefelbe oer=
roenbet fyat, nur gegen biefe ©emeinfhaft ju; eä bilbet bie
©rfa^forberung ber Äinber eine ® o j i a l f h « t b
biefer ©emeinfhaft- £)b unb roie roeit bie SBittroe
Serger für ben ooKeit Setrag biefer ©ojialfhulb in Ülnfprucf)
genommen roerben tann, reirb fpäter erörtert roerben.

6. (Sä ift uortjer nun bie grage ju unterfuhe», in roelhem
Setrage bie Äinber für iljren Ülnteil an ber £ebenäoerfihet ;
ungäfumme Grfa§ beanfprudjen tonnen, refp. auf roelhen Se=
trag fih biefer i£>r 2lnteil beziffert V

3n biefer Se$iel)ung fommt junähft in Setradü, bafi es
uujroeifelfjaft unb {ebenfalls in Ermangelung entgegenfteljenber
Shatfadjen ju Permuten ift 2 ), baff ber f Serger bie üebenS=
uerfiherungSprämien feinerjeit aus ben Mitteln ber ehelichen
GrrungenfdjaftSgemeinfhaft bejatjlt unb Ijieburh feiner $rau
unb ben Äinbern bie i’ebenäperfiherungSfumme bejhafft Ijat.
GS tonnte fih fragen, ob niht beSfjalb bie SebenSterfiherungS:
fumnte jroifhen ber ÜBittroe beS f Serger unb feinen Äinbern
in gleiher Söeife jur Serteilung tommen muffte, roie bie Grs
rungenfhaft, alfo bie SBittroe im SorauS bie eine .pälfte unb
an ber anberen Hälfte fie unb bie Äinber jebeS ein ©ed;Steil
ju empfangen Ratten; ba jeboh ber SBittroe unb ben Äinbertt

1) Sang, $ßerf.=9t. a. a. D. SBmbfdj. a a. D. § 441, 9iote 24.

2) 6. Sang, ißerf.K. § 52, 9iote 12.

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$ e & , A. ®in Sled&täfall. 377

ein non ber Grrungenfchaft unabhängiges felbftftänbigeS Siedet
auf bie £ebenSoerftd)erungSfumme juftunb unb roegen ber
Verteilung berfelben meber in ber fiebenSoerficherungSpolice,
noch fonft roo eine SBiHenSfunbgebung beS f Serger torliegt,
fo hatte biefelbe ben allgemeinen DtechtSgruubfäjjen entfpredjenb
jroifchen ber SSittroe unb Minbern nach köpfen ju erfolgen.
Um fo inehr entfteht aber bann bie roeitere gtage, °t> n *$t
bie SBittroe unb Alinber beS f Serger bie für bie i'ebenSoer*
ficherung entrichteten Srämienjafjlungen roieber in bie ©mengen*
fchaftSgemeinfchaft ju erfe(}en haben, unb baher bie Äinbcr für
ihren Anteil fid) foldje an bem ihnen gebiihrenben Setrag ber
£ebenSoerfid)erungSfumme in ülbredjnung bringen laffen muffen?
®iefe 5 l ' a ge ift meines ©rachtens entfchiebeit ju bejahen. ®af?
bie non bem f Serger abgefdhloffene SebenSoerfidberung nadh
ihrem restlichen ©rfolge nicht in unmittelbarem Qntereffe ber
©rrungenfchaftSgemeinfchaft Fontraljiert erfcheint unb eine Ser*
tnögenSuermehrung biefer felbft beroirfte, ergibt fid) auS bem
Sorftehenben uott felbft. ©enn man fobann erroägt, ba&
bie SebenSuerficherung ton bem f Serger nicht fontrahiert
morben ift, etioa um bet ©ittroe roährenb bet ®auer be^
©ittroenftanbeS ju ihrem unb ber .ftinber Unterhalt unb jur
©rjiehung ber fieberen einen jährlichen Seitrag ju uerfSaffeu,
fonbern bamit, unabhängig non bem ©tttroenftanbe ber ©utter
unb beffen S'auer unb ihrem unb ber itinbcr UnterftiihungS*
bebiirfniS, ber ©ittroe unb ben Äinbern ein weiteres felbft*
ftäubige-j unb be$iehungSroeife beren freier Verfügung anheim*
fallenbeS .fiapital neben bem mährenb ber ©he errungenen
Vermögen unb bem fonftigen 'Jcadilaf? beS Vaters jufalle, ba§
aber ju einer folcheit Verfchaffung ber f Serger rneber als
©h^gatte, noch als Vater eine rechtliche Verpflichtung hatte, fo
Faun ber Slufroanb für bie Sebensnerficherung nicht als ein
fold)er aitgefehcn merbeit, mittelft beffen eine ber ©mengen*
fSaftSgemeinfSaft obliegenbe Pflicht erfüllt unb Ipeburcb
mittelbar ein 3roetf berfelben »erfolgt mürbe, beffen iDectung
beShalb aus ben Vtitteln berfelben gefdjehen burfte. ®aö ber
f Serger bei Stbfdjlufj beS SebenSuerficherungSoertragS feiner

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378

ai&fjanblunfl :

bereinigen Sßittroe unb ben ftinbern in freigebiger SBeife eine
3uroenbung machen rooHte, eine Sdjenfung an biefelben beab=
fidhtigt habe, barf in (Srmangelung non thatfädhlichen 2lnf)attS=
punften bjiefür gefe^lich nicht nermutet werben, unb jwar im
gegebenen $aHe um fo weniger, als nach ber ganjen Sachlage
es offenbar nie! toaf)rfä)einIid)er ift, baff ber f Verger bei
2lbf<hlu& ber SebenSoerficherung in ber irrigen Meinung han=
beite, bie anfadenbe SebenSoerftcherungSfumme roerbe als ein
ehelicher ©ewinn bereinft ju feinem Sladhlafj gehören, unb baß
er beSljalb bie ^rämienjahlungen aus beut gemeinfchaftlicben
ehelichen Vermögen Ieiftete. ©aß aber berget roirflich in ber
ermähnten äJleinung handelte, ift mit allem ©runbe anju=
nehmen, ba bieS mit ber gemeinen Slnföhauung, roeldhe jur
3eit beS SlbfdhluffeS beS SebenSoerfidhcrungSoertragS h^tfdhte,
übereinftimmt, wie bettn audh um jene 3 e it bie ©oftrin unb
felbft ©eriöhte nodh oietfa<f> aus einem folgen Vertrag fein
unmittelbares Siecht für ben in bemfelben begiinftigten ©ritten
erwachsen, fonbern bei Ueberfcbulbung beS SlachlaffeS beS 33er;
ficfjerungSnehmers bie SebenSrerfidherungSfumme als einen Ve=
ftanbteil beSfelben in bie ©antmaffe einbegie^en unb ben
©laubigem juweifen ließen *).

SlnbernfallS, wenn obige Sinnahme nicht jutreffenb märe,
bliebe meines ©radhtenS nur übrig unb müßte unterteilt
roerben, baß ber f Verger im I^ntereffe feiner grau unb
Äinber für biefelben thun rooHte, was fie ja auch felbft hätten
tljun bürfen unb fönnen, b. h- fein Sieben nerfichern, bamit
fie bei feinem Slbleben baS Stecht auf ben Vejug ber Ver=
ficherungSfumtne haben unb hieburdh ein weiteres Vermögen
erlangen, unb baß er ju biefent 3mecfe bie ißrämienjahlungen
auS ben Ültitteln ber ehelichen ©emeinfdhaft entrichten ju bürfen
glaubte unb entrichtete, obwohl eine rechtliche Verpflichtung
baju nicht beftunb. Vei ber einen, mie bei ber anbern Situ
nähme ergibt fidh aber nach ben ©runbfäßen ber negotiorum
gestio unb beS ÄonbiftionenrechtS, baß bie 2Bittwe unb Äinber

1) aöiirtt. Slrchio Sb. XIII, ©. 433 u. ff.

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A. ©in 3led)t§faff.

379

oerpflidjtet waren, jum minbeften bcrt Setrag ber oon bent
t Serger geleiteten ißrämienjablungen in bie eheliche ©r=
rungenfcbaft«gemeinfcbaft roieber hinein ju erfeßen *), unb baß
fie fich fotc^e feßt, wo fie bie in biefelbe, refp. in bie fortge=
fe^te SermögenSgemeinfchaft einbejogene £ebeit«oerficherung«j
iumnte auf ißren 2lnteil wiebet berausoerlatigeit, auf beu gleichen
Anteil in 21bjug bringen laffeit miiffen, weil, wie e« in ben
9ted)t«quellen Reifet : dolo facit, qui petit, quod redditurus est *).

3u bem gleiten rechtlichen ©rgebniffe fommt man übri=
gen« auch, wenn man unterteilen müßte, baß ber f Serger
bei 2lbfd)luß ber £ebcn«üerfid)erung ober wenigften« bei Leitung
ber ißrämienjahlungen in ber 2lbftcht, $u feßenfen, geljanbelt
hätte ; beim nach bem 2lu«gefüßrten fönnte bie« nur al« eine
einfeitige Scßenfung beweiben auf gefaßt werben, welche
er nur ju Saften feinet ©onbergut« nornehmen burfte, fo baß
er oerpflichtet würbe unb blieb, oon bemfelben ben bem eße=
liehen ©emeinfd)aft«oermögen entnommenen Setrag ber Srä=
mienjaßlungen an bie ©rrungenfchaft«gemeinf<haft ju erfeßen.
$tefe ©onbericßulb be« f Serger ift burch ben feiten«
ber 28ittme unb Jilinber erfolgten unbebingten
GrbfcßaftSantritt auf biefelben nach ihren ©rbanteilen,
auf bie ßinber alfo $u fünf ©ed)«teilen übergegangen unb fie
befteht noch ieftf. ®enn wenn bei 2lblebcn be« f Serger bie
©oentuaiteilung aufgefchoben würbe mit ber Seftimmung, baß
bei nachträglicher Sornaßme berfelben ber al«bann oorßan=
bene Sermögen«ftanb ju ©runbe gelegt werben foll, fo ift
ßieburd) einerfeit« an unb für tch an ben gegenfeitigen 'Jtedjten
unb Serpflidjtungen be« uerftorbenen ©begatten, refp. beffen
©rben unb be« überlebenben ©begatten I)infic^tlid; beren
©onbergute« unb ber ©rrungenfd;aft lebiglicß nicht« geänbert,
fonbern nur bie 2lu«einanberfeßung ßteroegen, fowie bie Seredp
nung oon ©ewintt unb Serluft unter 2lenberung ber ©runb=
läge für biefe Seredpiung oerfchoben worben, unb anbererfeit«
jeßt für bie Setmögen«au«einanberfeßung nebft ®ewinn= unb

1) Sang, Sßerf.dt § 74 Siot. 9. Seuffert’8 äteßt», Sb, 26. 9tr. 176.

2) 1. 8. D. 4 t. 4, u 1. 173, § 3, D. 50. 17.

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380

abljanblung :

Serluftberedjnung infolge ber ßonfurSeröffnung nur ber jfe^t
oorljanbene SermöqenSftanb mafegebenb *).

9?arf) ber fiienacf) gefertigten SermögenSauSeinanberfebung
aber ift ber Uiadjlafi beS f Serger infolge beffen Sluteils, refp.
nun beS Anteils feiner Äinber an ben ©emeinfdjaftSfcbulben
ebenfo überfdjulbet, roie bie SermögenSmaffe ber SBitttoe infolge
iljreS 2lnteilS an biefen ©djutben, unb ba, oermöge beS jeber
ber beiben SermögeitSmaffen gegen bie anbere juftebenben
2lbfonberungSred)tS aus § 44 ber HottfurSorbnung, febe bas
nod) oorbanbene ©onberoermögen eines ber ©fjegatten bis
jur Sejablung feines Anteils an ben ©emeinfcbaftSfcbulben
§urüdbet)alten unb bie Sertoenbung beSfclben jur Tilgung
biefer ©ebutben oerlangen fann 2 ), fo ift für. bie Tilgung ber
fdjon bei 2luffcbub ber ©oentualteilung beftanbenen <5onber=
gutSfdjulben eines jebett ©begatten nid)ts mel)t übrig. ®iefe
©djulben finb ba^er noch fortbeftebenb, unb es fönnen unb
bürfen je|st bie ©emeinfdjaftSgläubiger oon ben Äinbern als
Grben beS fSSaterS ben ©rfajs ber Ifkämienleiftungen
für bie SebenSoerfidjerung ju fünf <5ecf)SteiIen beanfprudjen
unb folgegemäfe oon bent an fie binauSjubejablenben betrag
ber i'ebenSoerficberungSfumme in 2lbjug bringen.

£ienacb berechnet ficb bie $orberung ber Äinber mie folgt :
®er f Serger batte in ben Sabren 1874 bis 1881 oierteU
jäbrlicb 36 ft. 58 fr. = 63 2Rf. 30 g$fg v jä^rlid) alfo 253 m.
20 St 9 - Prämien 3 U jablen, im legten Sabre 1881 blieb er
jeboeb auSroeiSUcb ber CuittungSurfunbe oottt 10. Sanuar 1882
mit 188 2 ttf. im Stüd'ftanbe. $m ©anjen batte Serger fomit
1837 fDff. 60 igfg. bejablt, tooratt bie Äinber fünf ©edjsteile
ju erfeben b°ben mit 1531 3)lf. 53 Sfg., über bereu Ülbjug
an bem oon ibneit als 2lnteil an ber fiebenSoerficberungSfumme
geltenb gemad)teu Setrag oon 6051 SDlf. 45 s gfg. alfo nur
noch 5464 9)tf. 12 fßfg. als gorberung ber Hinber aus ber
fiebenSoerficberungSfumme übrig bleiben.

1) SBürtt. 2tr$io 21b. XII. ©. 259 u. ff. u. 395 u. ff. Stein=.pof)l,
©rbred&t ©. 232.

2) ©tieglife, Gone. Drbg. ©eite 237 unb 233.

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§efs, A. ©in 9U$tSf«H. 3S1

7. ®iefe ©rfafsforberung ber tfinber bei j berget im
betrage »on 5464 33if. 12 ipfg. bilbet, roie in 3iff- 5 t>or=
ftefjenb itadjgemiefen ift, eine S o j ia( f cf) u lb ber infolge bei
2luffdE)ub^ ber ©oentualteilung sroifdjcn ber SBittroe unb ben
Minbern gefcbaffenen iBermögenlgemeinfdiaft, beren £eilf>aber,
anfdjliejüenb an bic jroifdjen bem f Berger unb feiner ©f)efrnu
mäfjrenb ber ©f)e beftanbene ©rrungenfdjaftlgemeinfdjaft unb
nad) Sinologie berfciben, einerfeit-? bie SBittroe, unb anberer;
feitl all ©rben iljrel oerftorbenen latere unb an Stelle bel=
feiben bie Minber roareit, fo bafj für bie Sojialfdjulben hälftig
bie SJtutter unb hälftig bie Äinber haftbar mürben, mie benn
bemgemäfi aucl) 'für bie entftanbene ©inbufje bie SBittroe unb
bie Hinber nadb einer ©ntfcfjeibung unferel fiönigl. Dberlanbel»
geridjtl pom 13. 3uli 1883 ') je tjäiftig haften. ©I fiitb fotnit
bie Äinber fclbft für bie |>älfte ber obigen ©rfafcforberung
oerbinblicf). Sie finb alfo für bie Hälfte berfelben ©laubiger
unb Sdjulbncr äugleid), unb es ift bal)er inforoeit ihre gor=
berung burd) Äonfufion erlofdjen *). Sie tjaben ba^er jejst
nur nod) bie $älfte obigen 33etragl mit 2732 9Jtf. 6 ipfg. ju
beanfprudjen. tiefer ©rfolg ift restlich baburd) ^erbeigefül»rt
roorben unb ber liieburd) für bie HEinber ermadjfenbe SSerluft
unb Staben alfo auch baburd) oerurfad)t, baß ihr ein ©igen=
nermögcu berfelben bilbenber Slnteil an ber Bebenlücrfid)erungl=
fumme gar nid)t aulgefdjiebcn, fonbern bie ganje Bebender-
ficherunglfumme in bie ©emeinfdjaft, roeldje ^roifchen ihnen
unb ber 2)iutter riicffichtlid) bei bei 9lbleben bei SBaterl dop
hanben gemefeneit beiberfeitigen ehelidjen 33ermögenl fortgefefct
mürbe, all ein oermeintlidjer Seftanbteil bei Settern einbe=
jogen, unb baf? fte bamit, ba biel bejüglid) bei ihnen ge=
biihrenben Slnteil! an ber Bebenloerficberunglfumme unbered) 5
tigter SZBeife gefchaf), ©laubiger ber ©emeinfchaft geroorben
finb, unb all folcbe nun bei biefer ben betrag if)rel ©igen=
oermögenl ljeraul 3 uforbern Ijaben. SBemt bie Sßittme Serger

1) Sofdjer’ä 3eitfd>r. Sb. 26 Seite 4 u. ff.

2) SHnbfd). $anb.=3t. Sb. II § 352.

3a^rbn$er b. Siirtteinbo. Mrditoiiflcgt. 11. .1. 25

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382 2tbf)anbtung :

für biefen Vorgang oerantroorttich gemalt roerben fönnte unb
bieroegen äurn ©djabenetfab gegenüber ben Äinbern oerpflid&tet
wäre, fo ftünbe einem folgen ©rfafsanfpruche bie eingetretene
Äonfufion tooIjI nicht im SBege '), unb bie fiinber iönnten
aus b i e f e m dtedhtSgrunbe ihre ooüe g-orberung im ßonfurfe
ber SDiutter geltenb machen. Mein es trifft biefer 9led)tS=
grunb nicht §u. ®enn nadh unferen ©efe&en ftehen ber über=
lebenben 9Jlutter nicht, roie bent oerftorbenen Später, bie 9ted£)te
unb Richten eines SformunbeS ju 1 2 3 ); es muf 3 oielmehr bei
SBorabteben beS Katers ben ßinbern immer ein Sorinunb ge=
fe£t roerben, roie bieS auch im gegebenen g-aH gefaben ift,
unb biefern lag gefe^tid) bie Pflicht ob, baS Vermögen ber
Kinber feftfteüen ju taffen unb es cntroeber in bie 9iuf3nieffung
unb SSerroaltung ber 9Jfutter gegen ©idjerbeitsleiftung überju=
leiten ober felbft in Skrroattung ju nehmen®).

25er ÜJtutter ftunb jroar gefe^lic^ bas 9ted)t ju, bie 9lufc=
nieffung unb ^erroaltung beS (SigenoermögenS ber bamals
fämtticE) noch minberjäbtigen Äinber ju beanfprudben, unb roenn
fie bei älbteben beS f Berger ooit biefem 9led)te unter ©el*
tenbtnadmng ber ©igenfd^aft beS Stnteilö ber Äinber an bet
SebenSoerficberungSfumme. als eines nicht uom 2>ater ererbten,
fonbern aus felbftftänbigem 9ted)te erroorbenen (EigenoermögenS
©ebraud) gemacht ^ätte, fo roäre baSfelbe roa^rfd^einüc^ nicht
roie ein ®eftanbteit beS beiberfeitigen et>etic^en Vermögens in
bie fortgefefste ©enteinfdbaft einbejogen roorbeit ; ber 9Jiutter
ftunb aber nur baS 9iedt)t, nicht auch bie ^ftid>t ju, bie 3ter=
roattung beS (SigenoerntögenS ber ftinber ju beanspruchen, fie
fonnte auf baS 9ted)t oerjidhten, unb fie tarnt batjer auch nicht
oerantroortlid) bafiir gemacht roerben, baff fie oon ihrem 9iechte
uid)t in ber angebeuteten SBeife ©ebraud) gemacht fjnt. Ueb=
rigenS aud) roenn fie an unb für fidh I;ieroegeri oerantroortlidh
roäre, fo mürbe in biefer 9iid)tauSübung unb Unterlaffung im

1) Söinbüfjeib ft. a. D. 9tote 4.

2) Sang, tßerf =9tedjt § 82.

3) Sang, a. a. D § 101. ©. 618 u ff.

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§ e jj , A. (Sin Stedjtäfatt.

383

gegebenen $aHe, f oro < e überhaupt in bem ganjen Vorgänge
auf Säbleben beS f Verger bod^ feine berart fdjulbbafte |>anb=
lungSweife erfebeit werben fönnen, aus weiter fid) eine ©rfab=
t>erbinblitf)fcit für fie ableiten liefee. ®enn es fann gewifj
als ein grobem Verfeben ober als ein SDfangel gewohnten
gleiffeS nic^t angefe^en werben ’), fo wenig auf ©eite ber
■Mutter als auf ©eite beS Pflegers, wenn non benfelben ohne
weiteres entfprecbenb ber bamals üblichen unb felbft noch non
höheren ©ericbten geteilten Slnfdbauung, unb unter ben Säugen
unb im GinoerftänbniS ber £eilungS= nnb VormunbfdbaftSbe=
börbe bie SebenSoerfidierungSfumme als ein Veftanbteil beS
9Jad)laffeS beS f Verger, refp. ber ehelichen ©rrungenfcbaft an=
gefetjen unb bebanbelt, unb bemgetnäff in bie fortgefegte Ver^
mögenSgemeinfcbaft einbejogen würbe.

s Jtocg fann eS itd) fragen, ob nidgt bie SBittwe Verger,
weil fie bie Verwaltung ber fortgefegten VermögertSgemeinfcbaft
auSübtc, aus biefem ©runbe für ben »ollen Vetrag aller ober
gewiffer ©emeinfcbaftSfdbulben haftet unb bemgemäft auch ben
Jiinbern als ©ojialgläubigern wegen 4>erauSbe=
jafilung beren Anteils an ber SebenSoerfidjer*
ungSfutnme, ber bejiiglidb bet .gälfte ihres gorberungS;
betragS eingetretenen ßonfufion ungeachtet, für ben »ollen
gorberungSbetrag haftet unb oerbinblich ift?*)

SBenn bie ©oentualteilung mit ber Veftimmung aufge-
föboben worben ift, baff ber fünftigen Teilung ber aisbann
uorljanbene VermögenSftanb ju ©runbe gelegt werben foH, fo
wirb angenommen, bafj bem iiberlebenben ©begatten bejüglidh
ber Verwaltung beS ©efamtoermögenS biefelbe Stellung unb
biefelben SHecfjte, wie bem ©bemann wäfirenb ber ®auer ber
©he, sufommen 8 ), woraus oon felbft folgt, baf> ber überlebenbe
©begatte für bie erwadbfeitben ©emeinfdjaftsfdjulben in bent=
felben Umfange oerbinblidj unb haftbar wirb, wie ber ©bemann

1) Sang, a. a D. § 103.

2) 1. 21 § 5 D. 46, 1. ffiinbfcf). a. a. D.

3) ©tieglife, ©onc. Ctbg. 6. 320 3tote 111. ©teiibgofjl’S ©rbr
§ 242, 3ufäfre.

25 *

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384

älbhanblung :

für bie roährenb ber ©Ije entftanbenen ©ojialfchulben. 9iun
tfl e3 jroat befanntüch unter ben 5He<ht3gelehrten beftritten, ob
unb unter welcher Soraugfeßung ber Gfjentanu bet Gojiak
fd)ulben prinjipaliter ober fubfibiär für ben ooEen Setrag
berfetben haftbar fei? iDie Softrin ftimmt jebodj je^t barin
überein, einerfeitö, baß ber Ghentamt nur bei folgen Go$ial=
fd)utben für ben ooEen Setrag haftbar fei, roeldje er felbft
fontraljiert, unb toenn er hiebei ben ©laubigem gegenüber
feinen SBiEen, nid^t für ba3 ©aitje ber entftetjenben Gdjulb
haftbar roerbett ju rooHen, nicht funb getßan ^at, unb anberer=
feitö , baß ber ©bemann iebenfaUd bann nur für bie Hälfte
einer Gojialfdhulb haftbar fei/ wenn biefe nicht infolge Ser=
tragä, foitbern unabhängig non bettt EBiEen ber ©Regatten ent=
ftanben roar *).

SBenit tnait bem analog bie oben erhobene grage non ber
|mftbarfeit ber SBittroe Serget bejüglid) ber jefeigeu gor=
berung ber Üinber al3 eine Sojialfchulb roürbigt , fo fann
meinet @rad)ten§ fein 3meifel fein, baß bie SBittroe nicht für
ba3 ©anje biefer $orberung haftbar gemacht roerben fattn;
beim biefe gorbentng hat überhaupt ihren Gntftehung3grunb
nicht in einer Serroaltunglhanblung ber EBittroe aEein, fonbern
in ber unberechtigten ©inbejiebung be3 9lnteil3 ber Jüinber an
ber Beben3üerficf}erung3futmue in ba3 ©emeinfehafteroermögert,
bei welchem Sorgange bie EBittroe unb bie ßinber, refp. bereu
Sertreter in gleicher SBeife beteiligt roaren unb hanbelten, unb
au3 roeldhem nun oon Eiecßtsroegen, oon ber 3Bittroe nicht be=
abfxd;tigt unb ohne einen hierauf gerichteten SBiEen berfelben,
bie jeßige Grfaßforberung ber ßinber entftanben ift.

8. ®ie £inber nehmen für ihre gorberung im Äonfurfe
ihrer 9J?utter, ber SBittroe Serger, ein Sorsug3recfjt gemäß
§ 54, $iff- 5 ber ilonfurSorbnung in Stnfprudf).

©iefeö Sorjug-Sredht fteht nach bem SBortlaute be3 ©e=
feße3, roie nach ben Siotioen ben Äinbertt nur in 2litfet>utig
be»jenigen Serntögend ju, welches gefeßlidh ber Serroaltung

1) ©. Qaljrb. ber loiirtt. Stectjtöpfleqe, 8b. I, ©. 340 u. ff.

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$ef[, A. ©in Stedjtäfall. B85

beö ©emeinfchulbnerS unterworfen ift unb aud) in biefe
58 e r ro a 1 1 u n g gefommen ro a r l ).

Ser ein Gigenpermögen ber .ffinber beS f 33erger bilbenbe
2lnteil berfelben an ber £ebensperfid)erung3fumme ift aber
nicht in bie ber SBittroe rüdfid)tlid) beffeiben jugeftanbene g e*
f e ß l i d) e Sterroaltung gefonunen, unb bie gorberung, roefdje
bie .Hinber feßt megen biefeS ißreS GigenoermögenS geitenb
machen fönnen, ift baffer aud) fein Slnfprucf) an bie Mutter
in Slnfeßung be3 in beren gefeßlidicr iBerroaltung fteffcnben
ober geftanbenen Vermögens ber Jtinber. Ser Grfaßanfprud)
ber Äinber megen bes 2lnteif3, welcher ihnen an ber £ebens=
perfidherung-Jfumme gebührt hat, fann oietmehr an bie Mutter
nur in 2fnfelfung bee gemeinichaftlid)en Vermögens berfelben
unb ber Äinber, rüdficßtlid) beffen biefe Seßteren für ihren
betreff burd) ben 2luffd)ub ber Goentualteilung ber Mutter
bie Vermattung freiroillig iiberlaffen hatten, erhoben roerben,
unb biefen Grfaßanfprud) haben bie Äinber nur, roeif in biefeS
©emeinfchaftSperniögen oon ber “Mutter unb oon ben Jtinbern,
refp. beren Vertreter bie £eben$oerfid)erungefumme unb bamit
unabgeteilt unb unau-jgefd)ieben aud) ber ben Minbern an ber=
fefben gebüßrenbe Anteil in unbered)tigter unb baher nun
feiten^ ber Stinber anfedhtbarer Sßeife einbejogen mürbe. 2lIIer=
bingS ift bemnach biefer 2lnteif auch in bie Verwaltung ber
Mutter gefommen, aber nid)t in bie ihr ge fegt ich ^ieroegen
jugeftanbene Verwaltung, fonbern in eine ihr ohne affen ©e=
feßeSjroatig freiroillig itberlaffene Verwaltung. SaS 9tccf)t
ber Verwaltung, welches beut überfebenben Gbcgatten feilend
ber Hinber burch ben 2fuffd)ub ber Gpentualteitung bezüglich
ihre§ unauSgefdßiebenen Vetreffs an bent gemeinfdiaftlichen
Vermögen freiroillig eingeräumt roirb, unb bas VerroaltungS--
reiht, welches bem überfebenben Ghcgatten an bem Gigenner=
mögen ber Hinber oon ©efeßeSroegen juftefjt, unb welches oor=
auSfeßt, baß biefeS Gigenoermögen auSgefdjieben tuurbe unb
als joldjeS in bie Verwaltung beS überfebenben Ghegatten

1) 6. ©tiegHß, ISonc. Dtbg. <2. 379 u. ff. Sang a. a. D. ©eite 513.

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386

2lbf)anbluttg :

gefontmen ift, finb wegen ihres erwähnten uerfdjiebenen Gnt=
ftehungSgrunbeS unb bev (enteren Slorausfetjung fdjon an unb
für fxd) nidjt ibentifcfj, unb fönnen namentlich wegen Mangels
ber [enteren HorauSfefcung absbann nicht als ibentifdj angefefjen
werben, wenn ber 2luffchub ber Goentualteilung mit ber Se-
ftitnmung erfolgte, bafe ber bereinftigen Teilung ber aisbann
oorfjanbene SSermögensftanb $u ©runbe gelegt werben folle.
2)enn in biefem §all fteht eS wegen beS gleichen Anteils ber
Äinber an bein bis bahin entftehenben ©ewinn unb fßertuft
unb ber Gittbujje t>or ber bereinftigen 2>ermögenSauSeinanber=
fe(sung überhaupt nodh gar nidjt feft, ob ben Ä'inbern ein
Gigenoertnögen übrig bleibt ober nicht. 2ludj materiell ift
jenes SkrmaltungSredjt beS überlebenben Ghegatten bezüglich
beS genteinfchaftlichen Vermögens analog bemjenigen, welches
wäljrenb ber Ghe bem Ghentann giifte^t, unb baS SSerwaltungS;
recht ber Gltern riicffichtlich ber Gigengüter beS .ftinbeS, baS
ber neuerlichen ©ewalt entfpringt, nicht ibentifdj, wie fdtjon bie
beftetjenbe Streitfrage beweift, ob bei Sluffdjub ber Goentuab
teilung mit ber oben erwähnten Söeftimmung ber überlebenbe
Gljegatte »erwöge beS ihm Ejieburch eingeräumten 3>erwaltungS=
rechtes über baS gemeinfdjaftlidje Vermögen frei nerfügen unb
baljer bie barunter begriffenen l'iegenfdjaften and) bejüglich
beS 2lnteilS ber Stinber an benfelben beliebig neräu&ern unb
belaften biirfe, ober ob Ijieju bie 3uftimmung ber Äinber, refp.
iljreS Pflegers erforberlidj fei '), währenb boch in biefer Üfe*
jiehung, was baS gefe^lidje SBerwaltungSredjt beS überlebenben
Gtjegatten ^infidfjttidh beS GigeitoermögenS ber Äinber aitbe=
langt, gefe(3lid) ganj beftimmte baSfelbe einfcfjränfenbe 5ßor=
fchriften beftehen 1 2 ).

So wenig baher bie Äinber wegen ihres betreffs an bem
gemeinfchaftlidjen SSermögen, ben fie infolge beS üluffdjubs ber
Gnentualteilung unter obiger Öeftimmung ber SUIeinoerwaltung
beS überlebenben Glternteils überlaffen haben, ben gefehlten

1) ©. 93oft^er'S 3eitfc^r. 8b. 26. ©. 4 u. ff.

2) ©. Sang a. a. D. § 84. ©eite 582 u. ff.

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$efs, A. ©in 9le(f)t«fat!.

387

fpfanbrehtstitel cjeltenb mähen fönnen l ), fo wenig F;nben bie-
felben ^ieroegen baS fßorreht beS § 54, 3iff- 5 ber ÄonfurS=
orbnung anjufprec^en. @1 ift bieS auch »on ©tiegliß, Äon=
furSorbnung ©. 381, fo angefefjen, inbetn er ausführt, baft,
roenn bie Guentualteilung aufgefhoben toorben, in einem
fpäteren Monfurfe bes übcrlebenben (Ehegatten bei ber 2luSein=
anberfefcung gemäß § 14 uttb 44 ber ÄonfurSorbnung für bie
SInroenbung biefeS Vorrechts fein Staunt bleibe, nnb, inbent
er, bas gewöhnliche 2lbt>enfi} - ©nt unb baS IjinterfäBige 2?er=
mögen ber Minber einanber gegeniiberfteHenb unb als felbfü
»erftänblih oorauSfeßenb, baft burh beit freiwiUigen 2luffd>ub
ber (Soentualteilung bas Se^tcre, aber nicht baS (Erftere in
bie fortgefeßte itermögenSgemeinfhaft gefommen fei, benterft,
es toerbe burh biefen 2luffhub ber (Soentualteilung an
bem Sliefjbrauh unb 33erwattungSrehte bes übertebenben (Ehe-
gatten an bem gewöhnlichen 2lboentijgut nichts geänbert.
3n bem gleiten ©inne ift auh bie 23emerfung bet ^o^l,
MonfurSorbg. ©. 71, (Erläuterung oben, bafj bas 23orjugSred)t
(nah § 54, 3iff- 5 ber Monfursorbnung) auh int gafle eines
fEeilungSauffdjubS unb ber ^ortfefcung ber StertnögenSgemeim
fdfiaft mit bett Minbern beftehe, aufjufaffett, ba berfelbe fjiebei auf
Stein^oljl’S (Erbrecht § 242 3ufaß C oerroeift, too tjieher be$üg=
lih nur benterft ift, baß nah 2luffdjub ber (Soentualteilung <5r=
merbungen bcS £interfaBSerben, bie niht in 'Aierbinbung mit
ihrem in ber ©emeinfdjaft beftnblihen Grboertnögen fielen,
niht in jene faUen, unb insbefonbere alle (Erwerbungen, bie
ihre ißefulien bilbett, ben Stinbern jufomnten, oorbehältlih ber
gefeßlicft begrünbeten 3Serwa(tungS= unb 9luftnieftungSrehte beS
überlebenbett ©atten.

Stach all’ bem finb bie Mitiber beS f 23ergcr niht befugt,
für ihre (Srfafcforberung tocgen ihres 2lnteilS an ber auf 21b=
leben besfelbett attgefalleneit SebenSoerfihcrungSfuinme im
Äottfurfe ber SJfutter baS ißorreht gemäß § 54, 3iff- 5 ber
MonfurSorbitung ju beattfpruhen.

1) ©. Sang, 3a<f)enrecf|t sßb. II Sette 189, 9tote 27.

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388

Slbljanbtung:

9. ©S ift enblich nod^ bie fyrage ju roürbigen, ob unb
roie ioeit bte Rinber beS f Verger ben ©laubigem im Äon«
furfe ber äftutter nicht bloh mit ihrem Anteile an bem »or=
hmtbenen gemeinfdjaftlidjen Vermögen, roie foldjeS burch bie
9IuSeinanberfe(sung aus Veranlaffung ber HonfurSeröffnung
feftgeftellt roorben ift, haften, fonbern auch mit ihrem eigenen
SlHeinoermögen, roclcheS fie früher ober fpäter bereits erroorben
haben unb noch erroerben roerben. 3 it biefer 5iid)tung ift
unter .ipinroeiS auf baS unter 3'ff- 7 «ab 8 SluSgeführte ju=
ncichft als un$roeifelhaft ju betrauten, bah bie ßinber über=
haupt nur je für ben hälftigen betrag ber oorljanbenen
©d)ulben oerbinblidh finb, ausgenommen, inforoeit einjelne
biefer ©djulben noch »an bem f Berger felbft fontrahiert
roorben roären, ba für biefe lefcteren ©djulben bie ftinber in=
folge beS ©rbfdjaftSantrittS als ©rben ihres Vaters nadh ihrem
(Erbanteile haftbar geroorben unb geblieben finb l ), unb felbft-
oerftänblid) aud) ausgenommen, wenn unb foroeit eines ber
.Slinber felbft in rechtsgültiger SBeife für einzelne ber ©diulben
ficb roeiter oerbinblid) gemacht hätte. SBaS aber fpejieH bie
obige grage anbelangt, fo ift jroar in ber fchon angeführten
©ntfcheibung beS Ägl. ObertanbeSgerichtS oorn 13. 3ult 1883
ausgeführt, bah bie burd) ben Sluffchub ber ©oentualteiluug
getroffene ©emeinfchaft jroifdjen bem iiberlebenben ©begatten
unb ben Jlinbern als eine oon ber alten ©rrungcnfchaftSgefeH:
fchaft rechtlich oerfchiebene unb nach ben ©runbfäfien ber ge=
meinen Sojietät 51 t beurteilenbe ©emeinfchaft aufjufaffen fei 2 );
allein man roirb nicht annehmen bürfen, bah hrcmit baS oberfte
itanbeSgeridit biefe ©emeinfchaft riicfficbtlich ber aus berfelben
entftehenben Verpflichtungen ber einzelnen Teilhaber gan .5
analog einer gemeinred}tli<hen ©rroerbSgefeUfchaft angefehen
roiffen will, bei roelcher allerbings jeber Teilhaber für bie ©e=
feUfchaftSfchulbeu nach feinem 2lnteil mit feinem gattjen Ver=
mögen haftet 8 ).

1) SJiayet, SBiirit. 6tbr. § 144, ©. 206, 'Jlote 9.

2) SBofdiet, 3eitfchr. 33b. 26, ©. 4 u. ff.

3) 3Binbfd> $anb.=9t § 407, 9(ote 3.

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§ e js , A. (Sin SRecfjiäfaU.

389

@3 ßat bicfe ©emeinftßaft, oon ben Äinbcrn an ©teile
ißre* oerftorbenen ©Iternteil* unb al3 Grbe beweiben einge=
gangen, oielmeßr nur bie Slerroaltung be§ bisßerigen gemein=
fcßaftlicßen @ßeoermögen3 jum 3^«^ auf ©rroerb unb 33er=
berb biefeä Hermögenä, alfo allerbingö mit ber Serpflicßtung
ber Teilhaber ju gleicßent Sintert an ©eroinn unb 33erluft,
melier ßieraus entfteßen roerbe, aber nur an ©teile ißreä
oerftorbenen ©Iternteilä, unb baßer mit Sefcßränfung ber
Haftung ber ßinber auf ißr oon betn oerftorbenen ©Iternteil
al$ ©rben erroorbeneS Vermögen. Sind) tritt bie ©emeinfcßaft
nacß außen überßaupt nicßt als foldße auf, fo baß baßer regele
mäßig ber oerroaltenbe iiberlebenbe ©begatte al3 ©elbftfontra=
ßent ßanbelt unb baßer an unb für ficß aucß nur er für bie
oon ißnt eingegangene SSerbinblicßfeit oerßaftet roirb, bie Äinber
aber, inforoeit ate ber überlebenbe Gßegatte ßiebei im $ntereffe
ber ©emeinfcßaft ober jur Iterroenbung in biefelbe geßanbelt
ßat, nur innerhalb unb auä ber oon ißnen gegenüber bem
oerroaltenben ©Iternteil übernommenen Haftung. ®ie SHe<^t^=
leßrer unb iflraftifer toaren aucß, übereinftimmenb mit ben
©ericßten, biäßer immer ber Slnficßt, baß in bem fyalle, roenn
auf Slblebett eineä ber in GrrungenfcßaftSgemeinfcßaft lebenbcn
©ßegatten bie ©oentualteilung aufgefdßoben unb beftimmt roirb,
baß bei fpäterer SBornaßme berfelben ba$ aisbann oorßanbene
Vermögen 511 ©runbe gelegt roerben foUe, in bie ßieburcß ge=
bilbete ©emeinfcßaft bie Jlinber lebiglicß al3 3tepräfentanten
ißres oerftorbenen ©IternteilS unb an beffen Stelle eintreten,
unb baß bie tiinber au$ ber an ©teile beleihen fortgefeßtcn
©emeinfcßaft aucß bloß mit bem oon ißm ßerriißrenben unb in
bie ©emeinfcßaft einbejogenen Vermögen unb beffen ettoaiger
5>ermeßrung in ber ©emeinfcßaft ben ©emeinfcßaftSgläubigern
ficß oerbinblicß macßen rootlen unb oerbinblicß roerben, fotnit
aucß bie Äinber nicßt oerpflicßtet feien, für bie ©inbuße unb
Sojialfcßulben ber fortgefefcten ©emeinfcßaft mit bemjenigen
Vermögen einjutreten, bas nicßt in bie oereinbarte Vermögen!?:
gemeinfdßaft geßört ').

1) ©erbet, Softem b. beutfeß. Ißrioatr. § 280. ©tem»§oßt, ©tbr.

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390

3(bl)anblung :

Gl muß t>ienac^ auch im oorliegenben ffatle angenommen
roerbeit, bah bie Äinber bei + 23erger ben ©laubigem im
Äonfurfe ber Butter, infofern nidjt bie eine ober anbere
ber gorberungen fc^on non bem f Serger fefbft nod» fontra*
hiert roorben mar, unb fofern ein ober bol anbere Äinb für
eine einzelne biefer $orberungen fidf) nid^t fetbft red)tlförmig
meiter oerbinblidf) gemalt hat, nur mit ihrem 2lnteil an bem
oorhanbenett gemeinfchaftlidhen Vermögen, roie er burd) bie
3(uleinanberfe|$ung aul 3>eranlaffung ber Äonfurieröffnung
fcftgeftellt roorben ift, nicht aber aud) mit bem 2Weiuoermögen,
bal bie Äinber je(3t befi^en ober fpäter erroerben roerben,
haftbar finb. Gl fönnen fid) bie Äonfurlgläubiger alfo auch
namentlidh nicht an ben betreff halten, roeldjer ben Äinbern
auf ihre Grfahforberung bejüglid) ber £ebenl»erficherunglfumme
im Äonfurfe ber 2J?utter jujuroeifen fein roirb.

IV. 3d) fteUe nun bal Grgebnii ber oorftehenben 2lul=
führungett in golgenbent jufammen:

1. Tie Äittber bei f SBerger hatten an ber auf 2lbleben
belfelben angefallenen Sebenloerfidjerunglfutnme Anteil tu
fünf Sedjlteilen, unb bicfel Vermögen erroarben fie auf 2lb=
leben bei SBaterl nidht all beffen Grben, fonbern aul fe!bft=
ftänbigem Rechte, fo bah alfo ein Gigengut berfelbett
bilbete.

2. Tiefei Gigengut ber Äinber rourbe belljalb unbe=
redjtigter SBeife in bie fog. fortgefefjte Grrungenfchaftlgcinein=
fchaft mit ihrer ÜRutter einbejogett, aul roelchetn 9ied)t!grunbe
fie eine Grfaherforberung auf föeraulbeäahlung bei 33etragl
bei Slnteill haben, roeldjer ihnen an ber Üebenloerfidjerungl-
fumme gebührte. Tiefelben miiffen fidh jeboc^ an biefem 23e=
trage all Grben ihrel 33aterl fünf ©edjlteile ber oon bem
f Serger aul bem ehelidhen ©emeinfd)aft!üermügen geleifteten
^rümienjahlungen in 2lbred)ttnng bringen [affen.

3. Tie herüber nod) uerbleibenbe Grfahforberung ber

©eite 279. SRanbtt), roiirtt. 9ßriD='Ji Sorlef. § 77. klaget, roiirtt. (Srbr.
u. f n). jj 144, 9tote 7 unb 10. Sofcfjec 3*itf0)r- ®b. VII, ©eite 35.
9Bürtt. 9lrtf)iu Sb. XII. S. 259 unb 395.

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B. @nif<f)eibumi beS 06erlanbe8geri(gt$.

391

Äinber im Setrage oon 5464 -Ulf. 12 $fg. ift burcg Äon=
fufiott hälftig erlofd&ett , roeil i^re gorberung eine ©o$ial=
fdgulb aus ber fogenannten fortgefegten errungenfcgaftSgefelI=
fcgaft bilbet, für roeldge fte als Xeilgaber berfelben felbft gälftig
ju gaften unb aufjufommen gaben.

4. 2)ie Äinber fönnen bager nur bie igneit oerbliebene
atibcre Hälfte igrer bejeicgneten Grfagforberung im Setrage
uon 2732 2)if. 6 s ^fg. im Äonfurfe ber SUutter geltenb macgen,
aber ogne bas Sorrccgt nadg § 54, $iff. 5 ber ÄonfurSorbnung,
roeil ber 2lnteil ber Äinber au ber i'ebenSoerficgerungSfumme
feinerjeit nicgt auSgefcgieben unb als Gigengut ber Äinber in
bie gefeglidge Serroalturtg ber 3Jfutter gefommen mar, fon=
bern bie ganje SebenSnerfitgerungSfumme unauSgefcgieben in
bie fogenannte fortgefegte SrrungenfcgaftSgemeinfcgaft einbe=
jogen mürbe.

5. 21n beit gienadg im Äonfurfe ber üJiutter jur Ser=
roeifung fommenben Setreff ber bejeidgneten fvorberung ber
Äinber ober an anbereS Sermögen, roeldgeS biefelben roiigreub
beS ÄonfurfeS für fidg allein ermorben gaben ober fpäter er=
merben roerbeit, fönnen fidg bie ©laubiger ber fölutter nicgt
galten, auger bei folgen gorberungen berfelben, roeldge nodg
bei Sehweiten beS Serger gegen biefen felbft entftanben roaren,
unb für roelcge bager bie Äinber infolge igreS Grbf<gaftSan=
trittS ju fünf ©ecgsteilen gaftbar mürben unb geblieben finb,
ober für roelcge ganj ober junt 5£eil bie Äinber ficg felbft in recgts=
förmiger iffieife weiter oerbinblicg unb gaftbar gemalt gaben.

B. Gntfiijciluing bts ©berlanbtsgeridjts.

Sorftegenbe Slbganblung roar fdgoit früger jum Slbbrucfe
eingefanbt, oon ber fHebaftion aber auf bie Sitte oeS Gin=
fenberS jurücfgeftellt roorben, roeil injroifdgen ber gaU gericgt-
licg angängig geworben roar.

GS gatten nämlicg bie oicr jüngeren Äinber beS f Serger
(baS ältefte Äinb, eine oergeiratete Socgter, ntaegte feine 2ln=

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392

9l6f)anbtung :

fpriidje geltenb) roegen ber non ifjnen beanfprudjten nier <Sedj3=
teile an ber gebenSoerfidjerung^fumme non 8418 -Ulf. 53 H>fg.
Klage gegen ben Konfursnerroalter im Konfurfe ber SBittme
bei bem Sfanbgeridjte in Ulm erhoben, nadjbem in bent ^Briif-
ungätermine gorberung unb S3orjug3recbt beftritten morben mar.

Syrern Anträge entfpredjenb erfannte bie II. ßioilfamtner
be§ g an b geriet $ in Ulm am 22. gebruar 1889:

®ie gorberung ber nier Kläger in |>öf)e non je 1403 3)U.
9 ?Pfg. rairb als benorrecijtet gemäfj § 54 3- 5 ber Äonf.^D.
feftgeftetlt unb ber beflogt: roirb fiir fdfjulbig erfannt, bie
Koften beS fRedjtsftreitS ä u tragen. ®ie gegen biefes Urteil
non bem KonfurSnermalter erhobene Berufung mürbe burd;
Urteil beS II. GfinilfenatS beS DberlanbeSgeridfjtS nont
13. guni 1889 guriicfgeroiefen.

gn ben ©riinben beS lefstern Urteils mürbe auSgefüfjrt :

I. ®a bei 9lbf<i)lief)ung beS $8erfid)erung3oertrage3 sroiidjen
©ernljarb Serger unb ber 2Ji. £ebenSoerfid)erungSgefellfd^aft
bie 93erfid)erung auSbrücflid) ju (fünften ber in ber 'i<erfid)er=
ungSpolice genannten ißerfoiten gefteUt mürbe, fo mar itadf)
ben, in roieberbolten ©ntfd^eibnngen beS oormaligen Dbertri=
bunalS unb beS 9tei<^Sgerid)tS anerfannten, ©runbfäfeen beS
geltenben 9tedjteS J ) mit bem S£obe ber ^erfon, beren geben
uerfidjert mar, jenen ijkrfonen unmittelbar ein Klagredjt
aus bem 93erfid)eruugSoertrage auf 3«l)lu><g ber Serfid)ernngS=
futnme erroaofifen. ©S ift baber inSbefonbere ben Kinbern beS
Sicrnljarb ©erger bas fließt auf einen Anteil an ber ®er-
fid)erungSfumtne nid)t als Grben ifjreS S^aterS jugefaHen,
fonbern jufolgc ber non iljrem SGater in bem ä5erfid)erungS=
nertrage getroffenen Seftimmung.

II. ®iefe 33eftitnmung mar ba^in gegangen, bafj bie 33er=
fidjerungSfumme non 5000 ©ulbeit nad(j bem Xobe beS $Uer=
fidjcrten an feine grau unb Kinber gejault roerben folle. 3Jlit
flaren SBorten fjatte halber 33ernt)arb SBerger über bie ganje

1) Sgl. ©euffert’8 21tdjit> XXIV. 9t. 155. ©ntfd). beS SNeitbSg. in
eioilfatben. I, 379. XVI, ©. 127. ©eufferfS Ulrtbiu XLIII. 9t. 145.
Sgt. ebenbaf. XXVI 9t. 268.

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B. ©ntfefjeibung beä DbetlanbeägeridjtS. 393

BerfidjerungSfumnte biSponiert. groar waren oon ifjm bie
Prämien auö bem ©efamtgute ber ©Regatten, fonad) hälftig
aus bem Vermögen bet ©hefrau, be.^a^It worben, allein hieraus
läßt fiel) nid)t folgern, baß er troß jener beftimmten SBillenS;
erfläruttg in Söirflicbfeit nur über bie Hälfte ber BerficßerungS;
fummc ßabe oerfügett, bie Berfiigung über bie anbere Raffte
feiner ©hefrau tjabe überlaffen ro ollen, ©in 9i e <b t ber
©fjefr au aber auf bie fjälftige BerficherungSfutnme fattn
nicht aus ber &h at M) e abgeleitet werben, baß bie Prämien:
Zahlungen, mittelft welcher ber Slnfprucß auf bie ju ieiftenbe
BerficherungSfutnme erworben worben ift, jur .pälfte aus ihrem
Vermögen geleiftet worben finb.

III. ©S fönnte ficß ßöd^ftenS fragen, ob biefer Umftanb
ni<ht einen ©rfaß a nf prucß ber ©hefrau, bejw. ber
©laubiger berfelben begrünbe unb jwar cntweber gegen bie=
jenigett, ju bereit ©unften bie Berficßerung erfolgt ift, ober
gegen beit ©bemann, welcher bas Vermögen ber grau in biefer
SBeife oerweubet ßat, bejießungsweife gegen bie ©rben bes
©ßetnanttS. Mein in beiberlei Begehungen fteßt einem ©rfaß=
nnfprucße ber ©hefrau (bejiehuttgSroeife ber ©laubiger ber
©hefrau) ber Umftanb entgegen, baß, wie anjuneßmett ift, bie
Prämienzahlungen m i t SB i f f e n ber ©hefrau aus bem @e=
fammtgute ber ©begatten geleiftet worben finb. ®iefelbett gc=
fdwhcit ja itn gntercffe ber ©hefrau unb int gntereffe ihrer Äittber.
SiicßtS läßt barauf fdjließen, baß bie ©hefrau oon ber erfolgten
Berfidjerung unb oon ben Prämienzahlungen feine Kenntnis
gehabt h^be. ®er Söeflagte felbft oertnag eine Behauptung
in biefer Stiftung nicht aufjuftetlen. SBollte man aber ein-
wenben, baß eS ficß bann oon einer ©chenfuttg an bie Äinber
hanble, unb jwar oon einer ben Betrag oon 200 ©ulben über;
fteigenbcn ©chenfuitg, welche in ©rmangluttg gerichtlicher gn=
finuation nichtig wäre, io fättte in Betracht, baß, falls über=
haupt oon einer ©cßenfung bie Siebe fein fönnte, eine glei<h=
mäßige Bergabuitg ber ©Item an ihre fämtlid)en iiinber oorläge,
foldje Bergabungen aber ooit bem ©ebote ber gnfinuierung

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394

2lbl)anblung :

ausgenommen finb *). ®ieS träfe ju, ob man 2 ) nun als @e=
genftanb bev ©chenlung baäjenige anfeljen mag, was ber ben
'-BerficherungSoertrag 2lbfcf)liefjenbe aufgeroenbet tjat, bamit
feinen Äinbern ber oon ifjrn beabfichttgte SBermögenSoorteil
jufoinme, ober 8 ) baSjenige, was bie Äinber infolge beS non
ihm mit ber föerficherungSgefetlfcljaft abgefchloffetten Vertrages
unb ber bemgemäj? an biefe ©efeBfdjaft gemalten Seiftungen
oon ber ledern erhalten füllten unb auch erhalten haben 4 ).

IV. Slach ber bei SlbfchUefjung beS SBerficberungSoertrageS
getroffenen 33eftimmung füllte bie SBerficherungSfumme nach
bem fEobe beS 93erfid)erten „an feine grau unb Äinber" ge*
jaljlt werben. 2)tag man nun baoon auSgehen, bafi, ba biefe
Sßerfonen bie gefe^Iid;cn ßrben beS $Berfi<herten waren, legerer
biefe (Sigenfdfaft im 2luge gehabt unb gewollt habe, bafj fie
in bemfelben SBerhältniffe, in welchem fie feine @rben werben,
aud) an ber 33erfid)erungSfumme 3lnteit haben foHen, ober
mag man bie Siegel su ©runbe legen, wonach, wenn Mehrere

1) Sanbredjt II. 18, § 9.

2) Sgl. ©ntfdjeibung b eg DbertribunalS »om 7. 2Wai 1870 in ©euffertä
2(r$, XXIV, 6. 240. SBürtt. 2lr$. XIII. ©. 456.

3) Sgl. SBinbfdjeib’3 S.'e&rb. beg $anb.St. 6. »ufl. II, § 365. 3iote
15, 16.

4) Qn ber oorfteljenben 2t6f)anbtung roirb bie oben erörterte grage

anberä beantroortet, eS roirb nämlicf) in 3- 6 auägefüfirt, baß bie 2Bittroe
unb bie ftinber nach ben ©runbfäfcen ber negotiorum gestio oerpflidftet
geroefen feien, jum minbeften ben Setrag ber »on bem f Serger geleifteten
ffkamienjaljlungen an bie efjelidfe ©rrungenfdjaftSgemeinfäaft ju erfe^en.
3ltlein foroeit eö ftcf) um ben Srfafj ber aus bem Serntögen be§ 2Jt a n n e 3
geleifteten 3<*0tungen ^anbelt, (bejüglid) ber auä bem Serntögen ber
grau geleifteten, mag eä genügen, auf bie obigen ©ntfdjeibungägrünbe
ju oerroeifen) fo liegt bod) roof)I fein ©rmtb ju ber 2lnnaf)me oor, bafs
ber Sater ber fiinber bie ^ürftmienjatilungen mit ber 2lbfidjt geleiftet
Ijabe, biefe 2lu3gaben fid) oon benen, ju beren ©unften bie Serftdjerung
geftellt roar, roieber erfefeen ju laffen. ©eine 2lbft$t ging oieltnelfr bat)in,
biefen ffSerfonen, offne recfjtlidj baju oerbunben ju fein unb otjne eine
©egenleiftung ju erroarten, einen Sermögenäoorteil jujuroenben. ©in
animus recipiendi lag nicht oor. Sgl. SSinbfdjeib, ißanb. II. § 430.
9tr. 2 a. (Sem. beS Sinfenberä).

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B. ©ntfcfieibung bei D&ettanbeägeriditS.

395

jufammen etroaS ju forbern haben, im $roeifel eine Teilung
ber Stiftung nach Bruchteilen jTüifc^en ihnen eintritt *), im
einen roie im anbern $alle märe bie $olge geroefen, bajj bie
B>ittroe unb bie fünf Äinber beS Berficherten je ju l le 3In=
fprudj an bie BerfidberuugSfumme Ratten. Sie 2Jtö g l i<h f e i t,
bag ber BerficherungSnehmer mit 9tüdfidE)t bnrauf, baß bie
Prämien aus bem ehelichen ©efamtoermögen bejaht roorben
finb, beabfichtigt habe, feiner $rau bie eine Hälfte ber Ber=
ficherungSfumme gans unb an ber anberen Hälfte einen Jtopfteil
äujuroenben, ift jroat an fidj ni<ht auSgefdhloffen, aber eine
folcfje 2lbfidE)t ift eben nicht junt äuSbrud gelangt. (Sbenfo
ift bie Behauptung beS Besagten burdb nichts begrünbet, bajj
ber BerficherungSnehmer bie Äinber im BerhältniS jur Gfje=
frau als „conjuncti" angefehen habe, uitb bafe barum bas jur
2lnroenbung Eomme, roaS in unferen s Jte<htSqueHen für beit
§all eines „conjunctim legare" »orgefdhriebeit ift.

V. 9Ucf)t minber unbegrünbet ift bie in biefer ^nftanj
neu aufgeftelite Behauptung beS Beflagten, baff bei ber Seil=
ungSoerhanblung oom 29. Sejember 1881 bie Beteiligten
übereingefommen feien, es folle bie non ber Berficher=
ungSgefeflfchaft ju jahlenbe BerfuherungSfumme als ein Seil
beS 9lacf)laffeS beS Bernharb Berger behanbelt roerben. SarauS,
baß an biefem Sage bie Sei lungSbeb örbe ©uppingen ber
2Bittroe Berger bie ju ihrer fiegitimation gegenüber ber Ber-
fidherungSgefeUfdhaft bienenbe Urfunbe auSgeftellt bat, fann
bieS nicht entnommen roerben, ba aus biefer Urfunbe nicht er=
fichtlidh ift, aus roeld)em © r u n b e bie Seilungsbef)örbe ange-
nommen hat, baf? bie BerfidherungSfumme ohne Slnftanb an
bie SBittroe auSbejahft roerben fönne. Ser Betlagte aber hat
ausbriidlich erflärt, baß er feine Behauptung lebiglid;
burd) Berufung auf biefe Shatfache ju begriinben uermöge.

VI. $ft bett Ä lagern auf ben Sob ihres BaterS ber
ihnen gebiihrenbe Anteil an ber BerficherungSfumme nicht als

1) 1. 11, § 1. D. de (luob. r. XI,V. 2. »gl 3Binbfcf>eib, «ßanb. II,
§ 292 im Sing.

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396

Mbtjanblung :

©rben if)rel Vaterl jugefallett, fonbern infolge bei »on lef3=
terem mit ber VerfidjerunglgefeUfchaft abgefdjloffenen Vertragei,
fo fiel biefer ©rroerb bet Äinber unter bal orbentlidje (Sigengut
berfelben. 2ln biefem ftet)t, folange bie häullid)e ©eroalt
bauert, in erfter fiinie bem Vater all beni Vermalter ber ehe*
litten ©efeUfcfjaft, nach beffen £obe aber ber 2)lutter traft
©efe^el bal Vermattungl* unb v Jiu|niefeunglred)t ju 1 ).

(£l roar baljer bie VMttroe Verger in ©emäfsheit bei ihr
juftehenben Verroaltungl* unb Wuhniefiunglrechtel befugt, bie
Verfidjerunglfumme, aud) foroeit fie ben Äinbern gebührte, an
fid) ju nehmen. 25tel (jat fie beim aud) unbeftrittenermajjen
getEjan, fie ift baljer oerpflichtet, nad) beenbigter Vuhnie&ung
ihren itinbern bie betreffenben Beträge tierauljugeben. Db
fie non ber irrtümlichen 2luffaffung aulging, bafj bie Ver=
fidjerunglfumme unter ben 'Jtadjlaff i^reö oerftorbenen ©atten
gehöre, ift ohne ©influfe auf biefe ihre rechtliche Verpflichtung,
ebenfo ob bie 5£eilunglbef)örbe biefe irrige üluffaffung teilte.
9lid)t minber bebeutungllol ift, mie fie bie ihr jugefommenen
©elber oerroenbet hat, unb ob bie 5teilnnglbel)örbe ber ihr
nad) 2lrt. 43 bei dlotariatlgefehel obliegenben Verpflichtung
nadhgefontmen ift.

.fMenad) liegen bie Voraulfehungen bei § 54, Ziffer 5
ber Äottfurlorbnung oor.

VII. ®er Veflagte behauptet, el h a öen burch bie nad)
bem Siobe bei Verttharb Verger ooit ber SBittroe unb ben
«inbern eingegangene communio unb ben ^ortbetrieb ber
Vierbrauerei für leitete bie ^Beteiligten eine offene ftanbell*
gefeUfd^aft begrünbet unb haften barurn für bie ©chulbeit ber*
felben folibarifch. ®urd) biefe ©chulbhaftung, behauptet er,
fei ber 2lnfprud) ber Kläger gegen bie Ülaffe roeitaul fompen*
fiert. 2tllein toettn aud) nicht ju leugnen ift, baf) eine |>anbell:
gcfellfdjaft ftiUfdjmeigenb burch ein geroiffel thatfädhlichcl Ver=
halten begrünbet toerben tann, fo barf boch in ber thatfäd)lid)cn

1) Sanbrecfjt tV. 9, § 2, 5; IV. 11, § 1; IV. 12, § 1. Sgl. 2Bei«=
haar, 2Mrtt. ^riuatt. I, § 244. Sang, $erfonen--9iecf|t. 2. Stuft. S. 531 .

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B, ©ntföeibung beä D&erlanbe§gerid}t$. 397

^ortfchung eines .foanbelSgewerbeS burdh bie Grben beS oer*
ftorbenen Inhabers unter ber bisherigen girnta an unb für
fid) ein berartiger ftiUfdhweigenber 3lbfcf)luh einer offenen
|>anbeISgefeDfd)aft feineSwegS gefunben werben '). 3« anberer
SBeife aber hat ber BeElagte jene Behauptung nidht ju be*
grünben üermodjt.

VIII. Die Äinber beS Bernharb Berger finb Grben ihres
BaterS geworben unb haben als folche mit ihrer Btutter ben
Bertrag wegen gortfehung ber eljelidhen ©ütergemeinfdhaft ab=
gefcfjloffen. Durch biefe Uebereinfunft würbe in Betreff ber
burch Grbgang ben Äinbern jugefadenen Slnteile an bem
Bermögen beS BaterS ein neues ©efellfchaftSoerhältniS jwifchen
ihnen unb ber überlebenben Blutter begrünbet. Das 2Befent=
lidje biefeS neu begrünbeten BedjtSoerhältniffeS beftanb barin,
bah ber Btutter bie Berwaltung jener ibeeUen Slnteile ber
Äinber an bem gemeinfamen, unabgeteilt gebliebenen Bermögen
überlaffen warb, unb bah für bie bereinftige Deilung ber ©e=
meinfchaft berjenige <3tanb beS in ber &anb ber Blutter oer=
einigten BermögenS als mafsgebenb bejeühnet warb, welcher
ruh feiner 3eit bei biefer Deilung ergeben werbe, hieraus
folgt, bah bie überfdhüfftgen Ginfünfte aus bem gemeinfdjaft:
liehen Bermögen unb baS, waS burcf> bie Dfjätigfeit beS über*
lebenben Ghegatten erworben wirb, in bie gemeinfchaftlidbe
Blaffe fallen, nidht aber anbererfeitS baS eigene Bermögen unb
ber eigene Grwerb ber iliuber. Denn nur in Betreff ihres
GrboerntögenS treten bie Äinber in ein ©emeinidjaftSoerhältniS
mit bem überlebenben Ghegatten : es hanbelt fid) bei ber fort=
gefegten ©ütergemeinfdhaft wefentlid) utn baS 3ufammenhalten
ber in ber Ghe oereinigt gewefeiten ©üter *). Demgemäh ent=
hält baS ber Btutter übertragene BermaltungSredht ein DiS=
pofitionsredht über baS in ihrer Berwaltung ftehenbe Ber-
mögen, bejüglid) beffen nur bie grage entftehen fann, wieweit
biefeS DiSpofitionSredht inSbefottbere bei Smtnobilien fi<h

1) Sgl. SntfdE). be$ 3i.=Dber=$anb.:®et. XI, ©. 102 f. XXIII. ©. 166.
©ntfcfj beS 3I.®er. X, S. 102 f. XVI, ©. 340.

2 ) Sgl. $euSIer, Qnftit. beS beutfdieit $rioat SR. II. S. 471.

^a^cbUd^ec b. Sttcttcmbg. :Kcd)topileflc. 3, II. 26

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398 3(6f)anblung : ß. ©ntfcfjeibung be8 Cbertanbesgericfitä.

erfitedfe, aber jeneä iBerioaltungSredbt enthalt n i <h t ba§ Siedet,
bie Ä in b er felbft ju obligieren. ®ie Äinber ftetteit fi<h
nid^t alä bic üleprafentanten beS nerftorbenen pareDs in ber
2lrt bar, bafj, gleichwie tnäbrenb ber ©be für bie non bem
einen ©begatten in gültiger SBeife gemalten ©ojialfcbulben
in ©rmanglung gemeinfcbaftlicben SJermögenä feber ©begatte
mit feinem ©onbergute jur Hälfte haftet J ), fo aud) für bie
non bem überlebenben ©begatten im Qntereffe ber ©emeinfdbaft
gemalten ©djulben bie Äinber mit ihrem eigenen Vermögen,
b. b- mit bem nicht in ber ©emeinfdbaft begriffenen Vermögen
jur fpälfte einjufteben hätten. ©3 genügt alfo ber Umftanb,
bafe ber überlebenbe ©begatte ©cfjulben gemalt bat unb bafj
baS genteinfcbaftlidbe Vermögen jur ©edfung biefer ©dbulben
nicht bßireicht, an unb für fidb nicht für ein .fpaftbarmacben
ber Äinber.

2lnber§ nerbäit e§ fidb mit ben ©dbulben beä n e x-
ftorbe nett ©begatten, roelcbe burch ben @rbf<haft3antritt nach
Serbältniä ber ©rbteile auf bie itinber übergegangen ftnb.
Silber e3 ift, mie ber nötige dichter richtig bemerft bat, ber
ÄonfurSoenoalter als Vertreter ber ©läubigerfdbaft ber SDtutter,
bejtn. al$ Vertreter ber 3Jiaffe ber Iefctern nicht legitimiert
biefe SSerbinblidbfeit ber ßinber geltenb ju machen. ®ie3 mufj
nielmebr ben ©laubigem bes? Katers überlaffen tnerben.

IX. ©ie Äoften ber ^Berufung fallen nach § 92 ber G.Sß.D.
bem 33erufung§fläger jut £aft.

1) Sanbre^t IV, 4, §§ 2, 6, 7, 8.

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Upljnbetifdjes Sadjregifter.

(lic Sagten bebeuttn bie Seiten.)

Accifegefefc, f. DrbnungSfirafen.

Anfechtungsrecht. 2)a« bem Äon*
tut -oermalter juftehenbe Anfed)t*
ungäredjt fatin nach Veenbigung
be« RonlurSoerfahren« oon einem
©laubiger nicht auägeübt werben,
wenn ber ÄonlurSoerwalter unter
Vorbehalt ber Stechte be« ©läu*
bigers ben anjufedjteitben An*
fpruch im Kontur« anertannt unb
befriebigt f>at 4.

— bie Anfechtung einer StecfjtsS«
hanblung auf ©runb be« Aeicf)«»
gefefce« oom 21. Quti 1879 ift
nach bem ©efeb beSjenigen Ort«
ju beurteilen, an welchem fich ber
burch bie angefochteneAechtSfjanb*
Iung au« bem Vermögen be«
Schulbner« weggegebene ©egen*
ftanb, au« welchem ber Anfecht*
enbe im ftaU ber Unroirlfamteit
biefer iianblung Vefriebigung oer*
langen fann, befinbet ober, fofern
e« fich nicht um einen an einem
beftimmten Ort gelegenen ©egen*
ftanb banbeit, nach bem ©efefc
beSjenigen Ort«, an welchem ber
Anfedfjtenbe feine ©efriebigung ju
fuchen hat, alfo be« Wohnort«
be« ©mpfänger« ber angefochtenen
Seiftung 137.

Antrag auf gerichtliche ©ntfdjeibung
f. ©teuergefefje

9lu«lieferung«oertrag, jur Au«leg=
ung be« beutfcf)«englifcben. Vor*
läufige §aft im Auslieferung«;
oerfahren. Anwenbung ber 9lot=
mett ber 3t $.0. 47.

Segiinftigung. Anwenbbarfeit be«
Art. 5 3 be« 8anbe«gefefceS

betr bie Aufhebung ber befreiten
©ericfjtSftänbe Dom 17. Aug. 1849
auf bie Rütte bet 8. 187.

— Vergl. ©erichtsftanb.

©eleibigung. Auch eine gegen ein

Äinb begangene 3Tl)ätItcf)feit fann
eine ®. enthalten 15.

— Wenn eine Aeufjerung jum
Seil jur Wahrnehmung ben-dj*
tigter Ijntereffen gefchehen ift
(3t.®.® § 193), fo muh bel)uf«
Seturtetlung wegen ®. bargelegt
werben, ob unb inwiefern bie
Abficht, recht«wibrig bie ©h« an*
jugreifen, alfo ba« Sorhanbenfein
einer ®eleibigung au« berRorm
ber Aeujserung ober au« ben Um*
ftänben, unter welchen fte ge*
fchehen, heroorgehe 38.

— ©ine auf Wahrnehmung bered)*
tigter Qntereffen gerichtete Abjicht
unb ber h^auS abjuleitenbe
Mangel fubjeftioen VerfchulbenS
(3t. @ 8. § 193) (ann ba nicht
angenommen werben, wo wiber
beffere« Wiffen (3t.©.®. § 187)
uon einem Anbern ehroerlehenbe
Ihatfachen behauptet werben 351.

— 2)ur<h § 193 be« 3t.@.® wirb
bie ©eljauptung ober Verbreitung
einer nicht erweislich wahren
Ih“tfache, wenn fte jur Wahr*
nehmung berechtigter Rntereffen
gefd)iel)t , gefehlt, unb biefer
Schufc wirb bem nicht »erfagt,
ber eineAnjeige oon einer fträf*

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400

SUpbabetifdjeä ©adjregifter.

baren fjanblung Bei einer S8e»
bötbe mad)t ober ein 3 eu S n '3
über eine ftrafbare §anblung ab»
legt, fobalb jener, wie biefer, an
bie 9iid)tigfeit her oon ihm be»
funbeten ÜCIjatfadje glaubt 354.

Sferufäeinfommenfteuer , Strafoer»
fabren gegen bie §interlaffenfd)aft
f. ©teuergefäbrbung 52. 111.

SJefcbwerbe gegen einen Sfefdjeib ber
©taatäanwaltfdiaft nach ©t.$.D.
§ 170 Slbf. 1. SSoUmacf)t beä
S5erle(}teit ift jur ©rbebung bet
93eftbwerbe erforberlict; 45. 46,
©tnmalige ö. im Äoftenfeft»
fefjungäoerfabren in ©traffacben
848.

SSierfübren an Sonntagen, f. ©e=
werbebetrieb 27.

Sürgerücbe Siecbtäftreitigfeiten 81.

SJfirgfcbaft. Haftung beä ©leiubigerä
gegenüber bem ©elbftfcbulbner»
bürgen für Sferfäuntniffe in ber
Slusflaguug beä §auptfcbulbnerä.
239.

6 .

©ioilgericbtöbarfeit bei Streitigfeiien
über SJenüfjung oon öffentlichen
Stegen 81.

S>.

©efertion, f. SSerlaffung 298. 299.

©ienftbarfeit, öffentlich rechtliche 87.

©ienftboten, Stertaffen beä ©ienftä
o^ne ©runb, f. ©efinbe 97. 225.

©ienfteinf ontmenfteuer , ©traf oer»

fahren gegen bie ^)interIaffenfchoft,
f. ©teuergefäbrbung 52. 111.

©ienftoertrag. Flechte beä ©ienft»
berrn auä' bem ®. nach Stiirttb.
Flechte 97. 225.

©.

©be, herftettung. ©ie Klage auf
herftellung beä ehelichen tebenä
ift unjutäffig gegen einen mit
unbefanntem Aufenthalt abroefen»
ben ©begatten 253.

— Stürbe "unjweifetbaft oorliegen,
bafs baä Stieberuereinigungäoer»
langen beä Klägerä nitbt ernftlidj
gemeint, fonbern bloß oorgegeben
fei, um bierburtb jur ©djeibung
ber ®be ju gelangen, fo wäre

ber flägerifcbe Stntrag abjuroeifen
256. u. fg. 284.

©be, §erfteQung. ©runblofe $er=
Weigerung ber §erftellung beä
ehelichen tebenä 260.

— Qäraetitifcbeä Flecht 262.

— ®ie Klage auf herftellung beä
eheli«h er * Sebenä ift auch unter
Katljolifen ftattbaft 265.

— tJ>ie Sferecbtigung beä ©begatten,
auf herfteltung beä ehelichen 2e»
benä ju flogen, wirb baburdj auä»
geftbloffen. bafi berfelbe fi«h eineä
©bebrudjä fcbutbig gemacht b«t»
unb jwar aud) bann, wenn ber
unfdjutbige Seit nicht auf ©cbei»
bung (lagt 269.

— ©er getrennt tebenbe ©begatte
fann fich auch noch nach Ablauf
eineä Qabreä oon Stedjtäfraft beä
bie Stflid)t S ur herfteltung beä
ehelichen Sebenä nuäfprecbenben
Urteitä an jur fKüdfebr erbieten
279.

— ©iefeä ©rbieten fann noch in
bem jur Söerbanblung über ben
©cbeibungä» Antrag beftimmten
©ermine erfolgen 291. 295.

©bebrudj, Unjuläffigfeit ber Klage
auf öerftellung ber©be im galt
eineä ©. 269. 289.

— SBiberflage auf ©tbeibung 287.

— ©urdj bie Steigerung beä un»
fdjulbigen ©eilä, mit bem anbern
©begatten jufammenjuleben, wirb
ein ©. nicht entfcbulbigt 306.

— SBenn ein ©begatte in Kenntniä
beä oon bem anbern oerübten
©bebruebä ©efdjlecbtäumgang mit
bem anbern ©begatten gepflogen
bat, fo ift bie ©inrebe ber Ster»
jeiijung begriinbet 308.

— Sem ®, ftebt in gemiffen gälten
ein SSerljalten beä ©begatten gleich,
welcbeä ben ebebreeberifeben ©ha»
rafter in ©efinnung unb Slbftth*,
gugleicb aber in Imnblungen 6e=
funbet, bie oermöge ihrer fitt»
lieben Sferwerflicbfeit uno ibreä
oerniebtenben ©influffeä auf baä
Stefen ber ©be eine ebenfo grobe
SJerleffung ber ehelichen
©reue enthalten, wie ein wirf»
liehet ©bebrucbäaft 809.

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ailpfjabetifcbeS ©achregifter. 401

— Segeltnafiig ift auch bet näc^fte
Berfticb eitteä GbebrudjS bem
ooüenbeten Sergetjen gleicfijU'
fieHen, oorauSgefebt, bafi bie be=
treffenbe üanblung nicht in ben
aufjerften ©renjen eines entfern*
len BeriucbS geblieben, fonbem
foroeit gebieten ift, baff bie BoH*
enbung beS GbebruchS nur bureb
Umftänbe oerbinbert würbe, welche
non bem ®illen beS ftb ätetä un =
abhängig finb 315.

Gbebruci), Berfud) beS GbebruchS u.
unfittlicbe fjanblungen als ©cbei*
bungSgrünbe 317.

®be=UngültigfeitSllage wegen man*
getnber gungfräuliebfeit bet Gbe*
frau, Borauefebungen 6

— 2>er 3ttlum beS ©bemannS über
bie fittlicbe Integrität bet Gbe*
ftau muy ein fiit bie öntfdjliejjung
beSGbemannS erheblicher gewefen
fein 319.

— 25er Slntrag eines Gegolten auf
Ungiilligerflürung bet G f)e wegen
QrrtumS ift begrünbet, wenn ber*
felbe bei Gingebung bet ©be [ich
bejiiglicb bet Vergangen beit beS
anbern Satten in ooUftänbiget
UnfenntniS über bie einen groben
fittlidjen Stängel belunbenben
Borgctnge befunben bat, welche
feiner 3eit fcfjioe te greibeitS*
ftrafen für benfelben jur golge
gehabt bitten, abet nur bann,
wenn sugleicb ©runb ju ber 2In*
nabtne ootliegen würbe, baft baS
Siidbtoorbanbenfein eines fittlicben
StangelS für ben unftbulbigen
Satten eine wefentlicbc BorauS*
fe$ung bei feinem Gntfcbtuffe,
bin ftbulbigcn ju ehelichen , ge*
bilbet habe 322.

— Gin Irrtum über eine bie Gbe
gefiibrbenbe Gigenfchaft, inSbe*
fonbere übet bas Borljanbenfein
einer SeifteSfranfbeit, ift
ein ©runb Mit Ungültigleit ber
Gbe. 2>ie ©eifteSlranfbeit muft
niebt wabtnebmbat gewefen fein,
wenn nur tut $eit ber Gingebung
bet Gbe ein 3“ftanb norbanben
war, auS welchem bie ©eifteS*
Iranlbeit ficb entwicfelt, wenn fie

nur im jweifeüofen Beginne oor*
banben war 323.

GbeUlngüItigleiiSf läge. Gin ©begatte
lann wegen eines i|m bei ber ©be=
fcbliefiung unbelannt gebliebenen
UmftanbS (Gpilepfie), ber ibn oon
Gingebung ber ®be abjubalten ge*
eignet geroefen wäre, bie Gbe bann
nicht mehr als ungültig anfeebten,
wenn er nach erlangter ÄenntniS
oon biefem Umftanb Qabte lang
bie Gbe mit bem anbern Seit
fortgefc|}t bat 324.

Ginjie|ung 61.

GrbfcbaftSfteuer. 3 ur Auslegung
beS SÄrt. 17 beS ©efe^eS ooni
24. Stärj 1881, 202.

3-

geiertage, Gewerbebetrieb 27.

— ©ingen 32.

geftftellungSllage beS SfetentionS*
berechtigten im SBege beS § 690
ber G.ffl D. 329.

gefttage, ©ewerbebetrieb 27.

— ©ingen 32.

©.

SeifteSfranfbeit eines ©begatten,
f.©be*UngüItigleitSfIage 323. 324.

©erichtSftanb. Slrt. 5 Qiff. 3 beS
ü'anbeSgef. betr. bie Aufhebung
ber befreiten ©erichtSftänbe oom
17. Ülug. 1849 ift auf bie gälle
ber Begünftigung unb Hehlerei
anjuwenben 167.

©efinbe. Süemi ein ÜJienftbote ohne
©runb ben 2)ienft uerläfit, oer*
liert er feinen 2tnfpruch auf ben
rücfftänbigen Sobn nicht 97, ba=
gegen 225.

Gewerbebetrieb. 25aSBerfübren oon
Bier aus einer Brauerei an ÜlcbS*
funben ift bie Berrichtung einer
21rbeit beS ©ewerbebetriebS im
©inne beS § 2 3iff- 1 ber Jf.
SBiirtt. B.O. oom 27. ffiejember
1871, betr. bie bürgerliche geier
ber Sonn-, geft-- u geiertage 27.

©iitergemeinfehaft. gortfefcung ber
ehelichen ®. Ginfluß auf baS nicht
in ber ©emeinfebaft begriffene
Berniögen ber Jlinber 364.

— 2)ie Jlinber treten nur in betreff

402

SllphabetifdjeS ©adjregifter.

iljreS ©rboermögenS in ein <3e=
meinfchaftSoerhältniS mit bem
überlebettben ©Regatten; eS h«n=
beit ft cf) bei bet fortgefe$ten
©ütergemeinfdjaft roef entlieh um
baS gufammenfjalten bet in bet
©he Bereinigt geroefenen ©üter.
Semgemäfj enthält baS ber Üliutter
übertragene Skrroaltungöred)t ein
SiSpofitionSredjt übet baS
in ihrer SBerroaltung fteljenbe SBer--
rnögen, bejiiglicf) beffen nur bie
grage entfielen fann, roieroeii
biefeö SiSpofitionSrecht , inSbe:
fonbere bei Immobilien fief) et=
ftreeft, aber jenes Serroaltung3=
reefjt enthält nicht baS 3Hecf|t, bie
Äinber felbft ju obligieren. Sie
Äinber ftelten fid) nicht als bie
SRepräfentanten beS oerftotbenen
parens in bet 9lrt bar, bafi,
gleidiroie roährenb ber @fje für
bie tton bem einen ©begatten in
gültiger SBeife gemachten Sojial=
fcfjulben in ©tmanglung gemein:
fchaftlichen SermögenS jebet ©he=
gatte mit feinem ©onbergute jur
iöäljte haftet, fo aud) für bie »ott
bem iiberlebenben ©begatten im
gntereffe ber ©emeinfehaft ge=
machten ©chulben bie Äinber mit
intern eigenen Vermögen, b. fj-
mit bem nicht in bet ©emeinfefjaft
begtiffenen ilermögen tut fjälfte
einjuftefjen hätten. @S genügt
alfo bet llmftanb, baß bet über:
lebenbe ©begatte Scfjulben ge:
macht hat unb baß baS gemein:
icfjaitliche Vermögen jur Seetang
biefer ©chulben nicht ^inreid)t,
au unb für fich nicht für ein
Jpaftbatmachen bet Äinber 397.

£>

.{mnbelSgefellfdjaft. ©ine fann
ftillfdpoeigenb burd) ein geroiffeS
thatfächlicheS Verhalten begrünbet
roerben. Qn ber thaifäch liehen
gortfebuug eines §anbelSgeroerbS
burd) bie ©rben beS nerftorbenen
ffnhaberß unter ber bisherigen
girma barf aber an unb für fich
ein berartiger ftiUfdjroeigenber
3lbfcfjlujj einer offenen §anbelS:

gefeUfchaft nicht gefunben toerben
396.

fjauSfofjn. ©trafnerfolgungSantrag
beS älaterS roegen Öeleibigung
beS 35.

Hehlerei. 3lnroenbbar!eit beS 9lrt.
5 3iff. 3 beS i'anbeSgefefceS betr.
bie Sluffjebung ber befreiten @e=
richtöftänbe oom 17. Slug. 1849
auf bie gäHe ber §. 167.

— SSergl. ©eridjtöftanb.

fjerftellung beS ehelichen SebenS,

f. ©he.

§ilfSfaffen. Diitglieber eingefchrie:
bener §. fönnen, falls biefe freie
ärjtliche ifeljanblung nicht ge=
roähren, gejroungen Werben, jur
DrtS= ober gabriltranfenfaffe bei:
jutreten 334.

fjinterlaffenfchaft, ©trafoerfahren
gegen bie §. f. ©teuergefäljrbung
52. 111

fimnbeabgabengefeö , f. DrbnungS:
ftrafen.

3

gmpfärjte ftnb auch bie jum gntpfen
feiner 3eit ermächtigten roiirttb.
JBunbärjte 69.

3rrtum beS ©hemannS über bie
ftttlidje Integrität ber ©hefrau,
f. ©hedlngültigfeitSflage 319.

— Q. eines ©begatten über eine
pon bem anbern Seil oor ©in=
gehung ber ©he erlittene grei=
fjeitSftrafe 322.

3SraelitifcfjeS ©herecht 262.

it.

Äapitalfteuer, ©trafoerfahren gegen
bie tpinterlaffenfchaft, f. ©teuer=
gefäfirbung 52. 111.

fiatholifdjeS ©herecht 265.

Äonfefforifche Jtlage auf Söelaftung
eines ffJrioatgrunbftücfS mit einem
öffentlichen 'Ißeg 95.

fionfubinat. Sie lanbeSredjttichen,
beu Äoutubinat mit Strafe be>
brohenben Seftimmungen ftnb
nicht im SBiberfprud) mit bem
31eid)Sftrafgefehbud) , fofern ber
Äoutubinat lebiglidE) aus ben @e=
fichtSpuntten einer llebertretung
in Sejiehung auf bie öffentlidje
Drbnung unb nur im gälte ber

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9Upfiabetifdje8 Sacbregiffer.

403

Grregung öffentlichen Sergerniffei
mit Strafe bebroßt roirb 356.

ßonfurSoerroalter, f. SlnfecßtungS»
red)t.

Softenfeftfeßung im prioatllagoer*
fahren 71.

— Ginmalige Sefdjroerbe im Soften»
feftfeßungöoerfafiren in Straffa»
eben 348.

SranlenoerftcberungSgefeß oom 15.
Quni 1883 § 75 ©eblujjfaß 334.

2 .

SebenSoerficberunqöoertrag 9tbfct|Iufs
jn fünften ber grau unb 061
Sinber be ■ Serficberten. Gablung
ber Prämien aus bem gemein»
fcbafi ließen Sermögen. folgen
fjieoon. Secßt ber Gbefrau an ben
Anteilen ber Sinber 364.

— SBenn bei Slbfcßluj} bei £. bie
Serficßerung auibriicflicb ju Gun»
ften ber in ber Serfidjerungöpo'
tice genannten perfonen geftellt
mürbe, fo ift mit bem Sobe ber
Perfon, beren Seben oerfiebert
mar, jenen perfonen unmtttel»
bar ein SUagrecßt aus bem 2. auf
3aßlung ber Serfuberungöfumme
erroaebfen 392.

— Gin Secßt ber Gbefrau auf
bie hälftige SerfccßerungSfum«
me laten nicht aui ber Sbatfacße
abgeleitet roerben , baß bie Prä»
mien Gablungen, inittelft roelcber
ber Snfprucß auf bie ju leiftenbe
Serftcberungö»Summe ermorben
morbeit ift, $ur Hälfte auö ihrem
Sormögen geleiftet roorben finb
393.

— Gin Gr faßanfprueß ber
©hefrau, bejto. ber Gläubiger
berielben entmeber gegen bieje»
nigen, ju beren Gunften bie Ser»
fuherung erfolgt ift, ober gegen
ben ©bemann, melier bao Ser»
mögen ber grau in biefer ©Seife
oerroenbet Ijat, bejro. gegen bie
Grben bei ©ßemanni, erfefjeint
nicht ali begriinbet, menn bie
Prämienzahlungen mit ©Siffen
ber Gbefrau aui bem Gefatnt»
qute ber -©begatten qeleiftet roor»
ben finb 393.

Sijenjoertrag. Ser Patentinhaber,
roelcber einen Sijenjoertrag abge»
fdjloffen hat, ift im *fyaU ber fpii»
teren Sernicßtung feinei Patents
bem £ijenjnef)mer nur bann Pen
erroachfenen Schaben ju erfeßen
oerpflichtet, menn ihn eine Scßulb
trifft 1.

9J1.

Staljfteuergefeß o. 8. Spril 1856
unb Serfiigung bei fi ginanj»
ininifteriumi uom 9. Slpril 1856
§ 32 sjiff- 1 unb 5. Sem Steuer»
perfonal barf in Sejiebuitg auf
ben Zugang ju Brauereien u. f. ra.
fein §inbernii entgegengefeßt
roerben, aufter bem §inbernii
bei Serfcßluffei , leßterei unter
ber Sorauifeßung, baß ber ©ialj»
eigentümer ober feine Gehilfen
in gegebenen galt ohne Serjug
oon ihrer Seite öffnen 152.

W

Samenifälfef)ung. Sicht §271 bei
St.G.S., fonbern ttur§360 3iff-
8 finbet Slnmenbung , menn ein
©efchulbigtet bei feiner Berneßm»
ung oor ber Strafbeßörbe fid)
einen falfchen Samen beilegt unb
bieburch berbeifüßrt, baß bie über
feine Serurteüung an bai Seicßi»
juftijamt iiberfenbete Strafitacß»
rieht auf jenen falfchen Samen
lautet 62.

Segatorienllage, 3 u flänbigleü bei
öffentlichen ©Segen 81.

O.

Deffentlicße SSeqe unb Sienftbar»
feiten 8l. 87.

Drbnungiftrafen. Sie nach bem
Gefeß oom 13. SJtärj 1881, betr.
bie Ginfiißrung oon Drbnungi»
ftrafen bei 3 ulu iberbanb!ungen
gegen bie Sorfchriften bei 2lccife»
gefeßei oom 18. Quli 1824, bei
©Sirtfebaftiabgabengefeßei oom
9. Quli 1827 unb bei fjuttbeab»
gabeitgefeßei oom 8. Sept. 1852
ju erfennenbe Drbnungiftrafe hat
leine fubjettioe Serfchulbung jur
SorauC'jeßung 150.

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404

2lfpfja6etifd)eä ©atfjregifter.

Talente f. Sijenzoertrag 1.

Vfänbung f. 3 lt,an 8St>olIftrecfung.

Vrioattlage f. ©iihneoerfud) 13. 15.

— ©trafoerfoIgungSantrag beS Va-
ters wegen Seleibigung beS |muS=
foffnS 85.

— Äoftenerfafc. 2)ie Sntfdfeibungen
übet ben Srfafc bet bem fprioat-
Jläger etwachfenen notroenbigen
2luSlagen werben nadf ben Vor-
fchriften über bie VoUftretfung
bet Urteile ber ©ioilgerichte uoll=
jogen, unb jrcar erfolgt bie Soll»
ftredung aus ber nad) ©t.^5.0.
§ 496 2Ibf. 2 erlaffenen Jtoftem
feftfefeung 138.

— Reuifion wegen ntangelnber Um
terfdjrift ber 'flrioatflage 154.

— 3urürfrtaf)me ber 5ß. unb 3utücf=
nähme beS ©trafantragä, pro-
jeffuale Ratur ber in §S 359 u.
368 ber ©t.;f}5 ■-£>. enthaltenen
Veftimmungen 345.

fpriuatflagoerfahren, Äoftenfeftfefc-
ung 71.

— 3eugengebüE)ren finb als not-
wenbige 2luSlageti uom ©egner
ju erfe^en, wenn bie Vernehmung
nach Slage ber ©ache als jur
jroetfentfprechenben RedjtSoertei-
bigung gefächen erfcheint 161.

— gier Verwerten gegen geftfeb-
ung ber in ^rioatJlagfncfjen bent
©egner ju erftattenben 2luSlngen
finb bie Veftimmungen ber Straf;
projefjorbnuttg, nicht bie berSiuil-
projefiorbnung maftgebenb 166.

VrioatrechtUche unb öffentlich recht;
liehe Slnfprüche 81.

— Srgibt fidj auS beut Vorbrin-
gen beS Klägers, bafi bie
Verbinblidjfeit, bie als öffentlich
rechtlich bezeichnet wirb, im SfSri-
uatrecht ilfren ©runb hat, fo liegt
ein ber 3uftanbigteit beS Ver-
waltungSgerichtS anheimfallenber
2lnfprucft nicht oot 97.

— Vergt. S. 127. 184.

0

Duafi-SDefertion f. @f)e 253.

9t.

RedjtSanwaltSgebühren. 8utj$rage,
ob ber 2lnfprmh auf bie in ben
§§ 13 Rr. 2-4, 16-18 ber
©eb. -D. für Rechtsanwälte be-
ftimmten ©ebüljren — Verffanb-
lungSgebiihr , Vergleichsgebühr,
VemeiSgebiihr — bem RedftSan-
walte jufteht, welcher bie Ver-
tretung in ber ntünblichen Ver-
hanblung , bie Rlitwirfung bei
bem Vergleiche, bie Vertretung
in bem VeweiSaufnahmeoerfahren
ober in bem Termine jur l'eiftung
beS burch Urteil auferlegten ®ibs
einem jroar 2 Qahre im Vorbe-
reitungSbienfte befcfjäftigten, aber
nicht gemäfi § 25 2lbf. 2 ber
91.21.0. jutn ©tettoertreter beS
Rechtsanwalts beftellten Red)tS=
lunbigen übertragen hat 217.

Rechtshilfe. ®inem erfuchten, örtlich
juftänbigen Richter fteljt eS nicht
ju, bie .fjanblung, um beren Vor-
nahme er erfudjt wirb, beS|alb
abjulehnen, weil fte nach feiner
2lnfid)t ooit bem erfuchenben
Richter felbft oorjunehtnen wäre.
Sin um Rechtshilfe erfudjter
Richter lann baS an ihn gerich-
tete ©rfudfen unmittelbar an einen
anberen Richter abgeben, wenn
e§ fich h«trauSfteIlt, bafj letzterer
ber örtlich juftänbige ift, unb eS
tft bem örtlich juftänbigen Richter,
an welchen bie ©ache weiter ge-
geben wirb, jwar nicht »erwehrt,
über etwaige, bejüglid) beS Red)tS=
hilfeerfuchenS beftebenbe 3m®tf®l
fich mit bem Richter, welchem
Rechtshilfe geleiftet werben foH,
inS ©inoernehnten ju fe^en, aber
er ift nicht befugt, aus anbern,
als ben in § 159 beS R-@ V ©.
bejeichneten ©riinben, baS, wenn
auch nur im 2Bege ber SEBeiter-
Übertragung, an ihn gelangte
Rechtshilfeerfuchen abjulei)nen4l.

ReridSftreitigf eiten, bürgerliche 81.

Rechtsweg, 3uläffig!eit 81. 127. 184.

Renteneinfommenfteuer, ©trafuer-
fahren gegen bie §interlaffenfchaft
f. ©teuergefährbung 52. 111.

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AlpßabetifcßeS Sacfjregifter.

405

ÄetentionSrecßt an bet gepfänbeten
Sache. Sem AetentionSberecß»
tigten fteßt, wenn fein ©emaßrfam
an bet »on ißm reiinietten Sache
burcß bie ^Jfänbung »erlebt wirb,
eine im Sieg beS 8 690 bet S.fjl.D.
anjuftrengenbe geftftellungcitiage
ju, baßin, bafs bie ^fänbung
jener Sache nicht »u Stecht befteße
unb bähet »om ^fanbungöpfanb»
gläubiger fteijugeben fei 330.

6 .

©äoitien 277.

Scheibung f. ®ße, ®h e 6 rU( ß, SBibet*
Rage.

SeßenlungSfteuer. 3 ur Auslegung
beS Art. 17 beS ©efeßeS »om
24. SDlärj 1881 202. •

Singen. ©S ejriftiert lein gefeßli»
che« Verbot ober eine allgemeine
Verorbnung, baß baS Singen an
einem geiertag, gefttag ober
Sonntag auf bet Strafe eine«
Drt8 überhaupt »erboten fei 32.

Sonntage, ©etoetbebetrieb 27.

— Singen 32.

StaatSanroaltfcßaft. Set St. ge»
ftattet baS ©efeß (St VD. §§ 159,
160) ohne itgenb welche @in=
fchtänlung, jur Vorbereitung
bet öffentliche nÄlage, bejw.
behufs @rmöglicßung ihrer ©nt»
fcßUefjung batübet, ob eine folche
ju erheben fei, Vefcßulbigte felbfi
ju »ernehmen, u. gibt eS in bie»
fern, »on ihr allein geleiteten Ser»
fahren ihrem ©rmeffen anheim, oö
— etwa mit SRücffichi auf bie in
ber golge ju erlaffenben richtet»
liehen ©ntfeheibungen über bie ®r<
Öffnung ber Unterfuchung ober
auf bie Veftimmungen ber §8 253
u. 250 ber St.fß.D. — eine richter»
liehe Vernehmung eine« Vefcßul»
bigten ober 3Ritbef<ßuIbigien er»
forberlich erfcheine, foroie ob eine
weiter e Vernehmung beS Ve»
fdjulbigten bem ©eifte beS ©e=
feßeS nicht miberfpreche. Somit
iann eine »on ber St. im »or»
bereitenben Verfahren bei einem
Amtsgericht beantragte Vorfüh»
rung ober 3ulieferung eines »er»

hafteten unb im ©efängniS beS»
felben oerwahrten Sefcßulbigten
behufs beffen Vernehmung um
biefeS 3wecfS wißen nicht als
eine gefeßlicß unjuläffige
§anblung gelten 43.

Staatsanwaltschaft. Vollmacht beS
Verlebten bei einet Vefcßmerbe nach
St.^.O. 8- 170 Abf. 1 f. »e=
fchwerbe 45. 46.

Steuerbefraubation f. Steuerge»
fährbung.

Steuergefährbung. Auf ©runb beS
Art. 11, leßter Abfaß beS württb.
@ef. ». 19. Sept. 1&52, betr. bie
Steuer »on Jiapital», Aenten»,
Sienft» unb VerufSeinlommen,
Iann ein ©trafoerfahren gegen
bie §interlaffenfcßaft nicht
ftattfinben 52. 111.

Steuergefeße. Set Antrag auf ge»
ricßtlidje ©ntfeßeibung gegen einen
im Strafoerfaßren ber Vermal»
tungSbeßörben wegen 3“®0>er»
ßanblungen gegen bie St. er»
laffenen Straf befeßeib ift nach St.»
®.0. § 459 Abf. 2 bei ber ben»
felben belannt maeßenben Veßörbe
;u fieHen. 2öenn baS fi. Steuer»
lollegium ben Strafbefcßeib erlaf«
fen unb baS Ä. Äameralamt ben»
felben belannt gemacht hat, Iann
nicht bei bem Seßultßeifsenamte ber
Antrag angebracht werben 157.

Steuernachholung nach betn Sobe
beS Sefraubanten 121, V'I.

Strafbefcßeibe ber Steuerbeßörben
gegen $intetlaffenfcßaften 115, IV.

©üßneoetfuch in ©ioilfacßen. Ser
»um Vrojeßbe»ollmächtigten be»
ftellte AedjtSanwalt Iann bie @e=
büßr beS § 37 ber AecßtSanroaltS»
gebüßrenorbnung für bie Diitwir»
lung bei einem Süßnenerfucß nießt
in Anfprucß neßmen 143.

Süßne»erfucß im Vriuatltageoer-
faßren. Sie Vornaßme eines S.
ift lebiglicß eine projeffuale
VorauSfeßung ber iprioatllage
wegen Veleibigung, ißt Aiangel ift
nießt ein bie Veftrafung eines An»
gellagten auSfdßliefjenber ältangel
eines recßtSgiltigen Antrags auf
Strafoerfolgung 13. 15. 19.

26 *

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406

SllpbabetifebeS öadjregifter

©öbneoerfud) 3n § 420 Slbf. 2 ber
©t.lfJ.D. fommtber Bürgerliche
Wobuftfe nicht in Betracht IfL

— Unjuläfflgleit ber Stach |o tun g

i beS ©. l£

%.

SEbätlicfrfeit f. Seleibigung 15.

SCitet, unberechtigte gübtung, fiebe
Wunbärjte, 3abnärjte 04.

fEoleramuS 273.

— SorauSfefcungen 225.

SErennung, jeitlidfe, bet ©blatten,

©riinbe 265. 273. 275. 276.

tt.

UngiltigfeiiS^Älage roegen mangeln»
bet Qungfräulicbteit bet ©btftau
f. ©brungiltigfeitöflage fi.

llnfittlicbe yanblungen als Scbei-
bungögrünbe 317.

XXnfittUrfjeö Serbalten bes ©begatten
als ©runb jut ©eftattung beS
©etrenntlebenS 265.

SS.

8äterlicbe©eroalt. ©trafoerfolgungS*
anttag beS SaterS roegen Seiet--
btgung beS .fjauSfobnö 35.

Serlaffung. SDie ©cbeibung roegen
höSlichet SB. ie^t eine fcbulbbafte
8. oorauö 298.

— SorauSfebungen bet ©cbeibungö»
Hage roegen böslicher 8. 222. 301.

— SöSlicbe 8. ift autb bann oor»
banbett, roenn fitb bet Gefettet
aus einet rechtmäßigen Utiacbe,
natuentlicb mit 3uftlmmung feines
@b e gt>tten an einen unbekannten
ober boeb bem (Berichte nicht tt*
reizbaren Ort begeben hnt, aber
nach Wegfall biefer 'Bered; tiguttg,
inSbefonbere nach bem Sluffjören
biefer ©inroilligung fitb entfernt
hält 303.

— Wenn bie tbatfäcblidien SorauS»
febungen bet böslichen Serlaffung
oorbanben ftnb, fo roitb burtb
ben ©bebrutb beS llagenben Seils
beffen Rlagreebt nicht auögefcblof--
fen 324.

SerfäumniSurteil gegen ben 8e=
Hagten tann auf Slntrag für
ootläufig ooUftrectbar etUätt

werben, autb roenn biefer Slntrag
roeber in ber JUagfcbrift noch in
einem Katbtrag ju betfelben ent=
halten roat 1Ü2.

Setfucb beS ©b e btud;8 als ©cbeh
bungSgtunb 315. 317.

Serteibiger. Wenn ein 8. fthon
gewählt ift unb bie Wahl ange»
nommen bot, fo ift bie Sitte um
Seftellung eines 8. unftattbaft.
LL 13.

— Qn ben gälten beS § 140 ber
©t.SfS.D. bat berSorfifeenbe
beS ©ericbtS bie SorauSfefutngen
für Seftellung eines 8. ju prü-
fen 13.

— 2)ie Roften ber Seife eines be»
ftellten 8. ju bem oerbafteten Se=
fcbulbigten bebufS einer Sefpredj*
ung roerben oon ber ©taatSfaffe
nicht erfefjt 163.

8erroaItungS6ebörbe, ©teuerftraf*
»erfahren gegen einen Sacblaft
114, III.

8erroaltungSgericbte , 3 u ftänbigleit
bei ©treitigleiten über öffentliche
Wege 8L

BerroältungSparteiftreitfacben 20.

SerroaltungSrecbtSroeg, 3uläffig(eit

8L 122. 184.

8ollmacbt beS Seeleuten bei einer
Sefcbroerbe gegen einen Sefcbeib
ber ©taatSanroaltfcbaft , f. Se--
febroerbe 45. 46.

8orfübrungSbefebI. 3)ie in ber
©t.8-0- enthaltenen Seftiminun»

. gen über bie 8orauSfe§ungen
eines 8. gelten nicht für eine
8orfübrung, bie oon einer 9ßoli=
jeibebörbe jur SluSfübrung einer
oon ihr innerhalb ihrer 3uftänbig=
{eit getroffenen Slnorbnung als
3roang8mittel roiber eine gegen
biefe Slnorbnung ungeborfame
Sßerfon oerfügt roorbett ift. Wenn
eS ficö um eine Slnorbnung beS
SIrt. 2 SIbf. 1 beS ©efefceS oom
12. Slug. 1879 betr. Slenberungen
beSSanbeSpolijeiftrafgefebeS ban-
belt, fo bat ber Seamte nach Slbf.
2 biefeS SIrtifelS bie SefugniS,
biefe Slnorbnung bureb Slnroen»
bung gefehlter 3»angSmittel
jur SluSfübrung ju bringen, unb

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BlphabetifcheS Sachregister.

407

betngemiifi bie nötigenfalls mit
©emalt burctjjuführenbe Bor»
führung beS in ungehorfamer
28eife ber BmtSgeroalt b eS Be»
amten ftch entjie|enben Befdjul»
bigten anjubefefjlen 348.

98 .

2Beehfeleinjug. Ser mit bem 28.
Beauftragte haftet für Berfdjulben
in ber 3Bat)t beS Subftituten 330.

2Bege, 3 u f t ^nbigleit bei Streitig»
feiten über öffentliche 81.

Sßeiberecfjt , SRitroeiberecht, lieber»
trieb8recht,3uIäffigfeitbeS Sted^tS»
roegS 127.

2Biberflage auf Sctjeibung toegen
©hebruchS 287. 289. 292.

— Sie 28. ift auch noch in bet Be»
rufungSinftanj ftatthaft 262. 292.

2ßiberfpruch8flage ((L^S.D. § 690)
auf ©runb eines StetentionSrecfitS
an ber gepfänbeten Sache 329.

2Biberftanb gegen bie Staatsgewalt.
28enn ber ©rlafs einer ortSpo«
lijeilichen Borfchrift nicht als re»
gelmäfiig erfolgt anjufehen ift,
biefelbe aber als oon einer bei
©rlaffung oon Borfchriften biefer
2lrt innerhalb ber allgemeinen
©rennen ihrer BmtSbefugniffe
hanbelnben Behötbe auSgehenb
erfcheint, fo ift bie Bollftrecf»
ung berfelben als rechtSmäjjige
SlmtSauSübung beS B oll ft reif»
ungSbeamten anjufehen 30.

28iebereinfefcung in ben oorigen

Stanb. Sie Bachholung ber »er»
fäumten $rojefjE|anblung fann in
ben gälten beS § 2 H 2tbf. 3 ber
6.$.D. burch münbliehen Bortrag
beS gnhaltS beS jujuftellenben
ScbriftfafceS erfolgen 9.

2Birtfd}aft8abgabengefefc flehe Drb»
nungSftrafen.

2Bohnfth f- Sühneoerfudj 16.

Söunbärjte jroeiter Abteilung ftnb
in 2Bürttemberg befugt, fich als
Qahnärjte ju bejeichnen 64;

— auch als Smpfärjte 69.

3

3ahnärjte. SaS BuSjiefjen unb
Blombieren ber 3ähne gehört jur
BuSübung ber fbeilfuttbe 22. 64.

3eugengebühren. 2Benn ber 3 e «0«
fid) bei ber Berfügung beS Bor»
figenben ber Straffammer nicht
beruhigen toiH, fo hat er bie geft»
fefcung ber ©ebühren burch bie
Straffammer ju beantragen, unb
fann erft gegen beten Befchlufi
Befchroerbe erheben 40.

3uftanbigfeit ber ©ioilgetichte 81.

3uroiberhanblungen gegen bie 3ott»
unb Steuergefefce f. Steuergefefce.

3roangSooHftrecfung. Sem Schulb»
ner fteljt eine ©inroenbung gegen
bie Brt ber 3- mittelft ^fänbung
beroeglidjer förperlicher Sachen
auch bann ju, wenn er nicht
©igentümer berfelben ift, Jonbern
folche nur im ©etoahrfam hat 125.

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